Tình huống: Ông N là thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần A. Công ty A và bố đẻ ông N ký hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất. Vậy hợp đồng này có phải là hợp đồng giữa công ty với người có liên quan quy định tại khoản 1 Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005 không? Theo quy định tại khoản 17 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 thì chỉ có thể xác định được người có liên quan của pháp nhân doanh nghiệp, chứ không có căn cứ để xác định người có liên quan của cá nhân thành viên Hội đồng quản trị cho nên bố đẻ của thành viên Hội đồng quản trị không phải là người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị. Vì thế mà hợp đồng giữa công ty cổ phần A và bố đẻ của thành viên Hội đồng quản trị công ty này không phải là một giao dịch tư lợi theo Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2005. Rõ ràng có sự không hợp lý nếu cho rằng bố đẻ của thành viên Hội đồng quản trị không phải là người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị và hợp đồng giữa công ty và bố đẻ thành viên Hội đồng quản trị công ty đó không phải là một giao dịch tư lợi. Như vậy, thực tiễn đã đặt ra cho các nhà lập pháp yêu cầu là cần phải quy định rõ những đối tượng nào được coi là người có liên quan của cá nhân người quản lý doanh nghiệp. 36 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 Cũng đã có luật quy định về người có liên quan của cá nhân, đó là Luật Chứng khoán 2006. Khoản 34 Điều 6 Luật Chứng khoán 2006 quy định về người có liên quan như sau: “Người có liên quan là cá nhân hoặc tổ chức có quan hệ với nhau trong các trường hợp sau đây: a) Cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, vợ, chồng, con, con nuôi, anh, chị em ruột của cá nhân; b) Tổ chức mà trong đó có cá nhân là nhân viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, chủ sở hữu trên mười phần trăm số cổ phiếu lưu hành có quyền biểu quyết; c) Thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Giám đốc hoặc Phó Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác của tổ chức đó; d) Người mà trong mối quan hệ với người khác trực tiếp, gián tiếp kiểm soát hoặc bị kiểm soát bởi người đó hoặc cùng với người đó chịu chung một sự kiểm soát; đ) Công ty mẹ, công ty con; e) Quan hệ hợp đồng trong đó một người là đại diện cho người kia”. Như vậy, quy định của Luật Chứng khoán 2006 đã xác định được người có liên quan của cá nhân. Nhưng Luật Chứng khoán 2006 và Luật Doanh nghiệp 2005 có đối tượng và lĩnh vực điều chỉnh khác nhau nên không thể áp dụng quy định của luật này vào luật kia được. Vấn đề là cần phải quy định cụ thể khái niệm người có liên quan của cá nhân trong 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 37 Lut Doanh nghip 2005 hoc vn bn hng dn thi hnh cho rừ rng c th. Câu 8: Sự cam kết bảo đảm của Nhà n-ớc đối với doanh nghiệp và chủ sở hữu doanh nghiệp đ-ợc thể hiện nh- thế nào trong Luật Doanh nghiệp 2005? Tr li: iu 5 Lut Doanh nghip 2005 ó th hin s cam kt ca Nh nc i vi doanh nghip v ch s hu doanh nghip nh sau: Bo m ca Nh nc i vi doanh nghip v ch s hu doanh nghip: 1. Nh nc cụng nhn s tn ti lõu di v phỏt trin ca cỏc loi hỡnh doanh nghip c quy nh trong Lut ny; bo m s bỡnh ng trc phỏp lut ca cỏc doanh nghip khụng phõn bit hỡnh thc s hu v thnh phn kinh t; tha nhn tớnh sinh li hp phỏp ca hot ng kinh doanh. 2. Nh nc cụng nhn v bo h quyn s hu ti sn, vn u t, thu nhp, cỏc quyn v li ớch hp phỏp khỏc ca doanh nghip v ch s hu doanh nghip. 3. Ti sn v vn u t hp phỏp ca doanh nghip v ch s hu doanh nghip khụng b quc hu hoỏ, khụng b tch thu bng bin phỏp hnh chớnh. Trng hp tht cn thit vỡ lý do quc phũng, an ninh v vỡ li ớch quc gia, Nh nc trng mua, trng dng ti sn ca doanh nghip thỡ doanh nghip c thanh toỏn 38 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 hoc bi thng theo giỏ th trng ti thi im cụng b trng mua hoc trng dng. Vic thanh toỏn hoc bi thng phi bo m li ớch ca doanh nghip v khụng phõn bit i x gia cỏc loi hỡnh doanh nghip. Ngoi ra, ti cỏc iu khỏc trong Lut Doanh nghip 2005 cng th hin nguyờn tc ny nh: khon 1, khon 5 iu 7 Lut Doanh nghip 2005 quy nh doanh nghip c kinh doanh mi ngnh ngh m phỏp lut khụng cm v cỏc B, c quan ngang b, Hi ng nhõn dõn v U ban nhõn dõn cỏc cp khụng c quy nh v ngnh, ngh kinh doanh cú iu kin v iu kin kinh doanh. Câu 9: Tại sao lại quy định thời hạn kết thúc chuyển đổi công ty nhà n-ớc thành công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn để áp dụng theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 là bốn năm kể từ ngày Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực? Tr li: Lut Doanh nghip 2005 quy nh bn nm l thi hn cỏc cụng ty nh nc (hin ang c t chc qun lý v hot ng theo Lut Doanh nghip nh nc s 14/2003/QH11 ngy 10 thỏng 12 nm 2003) chuyn i thnh cụng ty trỏch nhim hu hn hoc cụng ty c phn, t chc qun lý v hot ng theo quy nh ca Lut Doanh nghip 2005. Vic xỏc nh thi hn bn nm xut phỏt t yờu cu y nhanh quỏ trỡnh sp xp, t chc li v nõng cao 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 39 hiu qu qun lý doanh nghip nh nc, yờu cu to lp mụi trng kinh doanh bỡnh ng, khụng phõn bit i x gia cỏc doanh nghip theo thnh phn kinh t; ng thi, ó tớnh n cỏc iu kin, cỏc vn cn phi x lý trong quỏ trỡnh chuyn i. Khi tho lun cng cú ý kin khỏc cho rng thi hn bn nm l quỏ di, cn y nhanh hn v rỳt ngn thi hn kt thỳc quỏ trỡnh chuyn i, ti a l ba nm. Cú ý kin khỏc li cho rng thi hn bn nm l quỏ ngn; bi vỡ, thc t cho thy quỏ trỡnh chuyn i l rt phc tp v ang c tin hnh vi tc chm hn nhiu so vi k hoch d kin. Câu 10: Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định gì mới so với Luật Doanh nghiệp 1999 về trách nhiệm của ng-ời quản lý công ty trong công ty? Tr li: Nu nh trc õy trong Lut Doanh nghip 1999, ngi qun lý cụng ty ch gm thnh viờn Hi ng qun tr, Giỏm c, thỡ theo Lut Doanh nghip 2005, chc danh ny cú th bao gm c nhng ngi cú nhim v qun lý khỏc c quy nh trong iu l (vớ d nh Phú Giỏm c, K toỏn trng, Trng phũng ti v ). Lut Doanh nghip 1999 ch a ra quy nh chung v ch trỏch nhim ca Hi ng qun tr trc c ụng, mi ch dng li mi quan h ni b. Lut Doanh nghip 2005 40 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 quy định rõ ràng và đầy đủ hơn trách nhiệm của người quản lý công ty không chỉ trong quan hệ nội bộ mà còn trong mối quan hệ đối với chủ nợ của công ty. Công ty cổ phần là loại hình công ty có quy mô lớn, có nhiều cổ đông. Đại đa số cổ đông đó không trực tiếp tham gia quản lý công ty. Công việc quản lý do một số ít người thực hiện. Vì vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định rất cụ thể và chặt chẽ nghĩa vụ và trách nhiệm của họ đối với đông đảo cổ đông. Nói cách khác, người quản lý công ty coi việc quản lý công ty như việc của chính mình, cụ thể là phải trung thực, hết lòng vì lợi ích của cổ đông, của công ty. Để bảo vệ lợi ích của chủ nợ, Luật Doanh nghiệp có quy định chặt chẽ về trách nhiệm của những người quản lý công ty. Trước hết, khi công ty không có khả năng thanh toán thì người quản lý công ty phải thông báo tình hình tài chính của công ty cho tất cả chủ nợ biết và trong tình trạng này thì người quản lý không được tăng tiền lương, trả thưởng. Điều lệ công ty cần quy định rõ ai trong số những người quản lý phải thực hiện các nghĩa vụ nói trên. Nếu người được phân công không thực hiện nghĩa vụ thì phải chịu trách nhiệm cá nhân đối với thiệt hại xảy ra cho chủ nợ. Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2005 còn quy định trách nhiệm cá nhân của thành viên Hội đồng quản trị trong việc đưa ra các quyết định. 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 41 Câu 11: Điều 7 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế có quyền kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật không cấm. Trên thực tế thực hiện Luật cho thấy, một số cơ quan hành pháp vẫn tuỳ tiện cản trở doanh nghiệp thực thi nguyên tắc này, viện dẫn không quản lý đ-ợc thì cấm . Liệu tình trạng trên có còn tái diễn? Tr li: Nguyờn tc doanh nghip thuc mi thnh phn kinh t cú quyn kinh doanh cỏc ngnh ngh m phỏp lut khụng cm l mt nguyờn tc c bn ca nh nc phỏp quyn nhm tng cng quyn cho ngi ớt quyn. Nguyờn tc ny ó c quy nh ti iu 16 Hin phỏp 1992 sa i 2001: T chc, cỏ nhõn thuc cỏc thnh phn kinh t c sn xut, kinh doanh trong nhng ngnh ngh m phỏp lut khụng cm. Mt khỏc, thc hin nh nc phỏp quyn phi hn ch quyn ca ngi nm quyn, tc l c quan nh nc ch c hnh x theo ỳng quy nh ca phỏp lut. thc hin c nguyờn tc ny, khon 4 v khon 5 iu 7 Lut Doanh nghip 2005 ó cú nhng quy nh rừ rng. Khon 4 iu 7 quy nh: Chớnh ph nh k r soỏt, ỏnh giỏ li ton b hoc mt phn cỏc iu kin kinh doanh; bói b hoc kin ngh bói b cỏc iu kin khụng cũn phự hp; sa i hoc kin ngh sa i cỏc iu kin bt hp lý; ban hnh hoc kin ngh ban hnh iu kin kinh doanh mi theo yờu cu qun lý nh nc. Khon 5 iu 7 quy nh: B, c quan ngang B, Hi ng nhõn dõn v U ban nhõn dõn cỏc cp khụng c quy 42 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 nh v ngnh, ngh kinh doanh cú iu kin v iu kin kinh doanh. Cỏc quy nh trờn s hn ch ti a s tu tin cn tr doanh nghip ca cỏc c quan hnh phỏp. Thờm vo ú, khi thc hin Lut Doanh nghip 2005 thỡ cng l lỳc chỳng ta phi hi nhp WTO. Khi ú, s giỏm sỏt cỏc c quan hnh phỏp khụng cũn l vic ni b doanh nghip Vit Nam m cỏc c quan hnh phỏp ca Vit Nam s cũn phi tuõn th cỏc cam kt quc t. Lỳc ú, cỏc B, ngnh, a phng khụng th cú nhng vn bn phỏp lut hn ch quyn t do kinh doanh bo m mụi trng phỏp lut kinh doanh, u t ca Vit Nam ngy cng minh bch. Câu 12: ý nghĩa của việc quy định trụ sở chính của doanh nghiệp là gì? Luật Doanh nghiệp 2005 có thừa nhận trụ sở ảo không? Tr li: Khon 1 iu 35 Lut Doanh nghip 2005 quy nh: Tr s chớnh ca doanh nghip l a im liờn lc, giao dch ca doanh nghip; phi trờn lónh th Vit Nam, cú a ch c xỏc nh gm s nh, tờn ph (ngừ ph) hoc tờn xó, phng, th trn, huyn, qun, th xó, thnh ph thuc tnh, tnh, thnh ph trc thuc trung ng; s in thoi, s fax v th in t (nu cú). thc hin c vic liờn lc, giao dch ca doanh nghip thỡ a ch ca tr s chớnh phi cú tờn trờn bn hnh chớnh Vit Nam, trờn lónh th Vit Nam xỏc nh quc tch ca doanh nghip. 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 43 Lut Doanh nghip 2005 khụng cụng nhn mt doanh nghip ch cú tr s o nhng cú th ng ký cỏc a ch liờn lc nh email, website phc v cho vic giao dch in t. Mt khỏc, doanh nghip phi thụng bỏo thi gian m ca ti tr s chớnh vi c quan ng ký kinh doanh trong thi gian 15 ngy k t ngy c cp giy chng nhn ng ký kinh doanh. Mc ớch ca quy nh ny nhm buc doanh nghip phi thụng bỏo s hin din ca mỡnh ti tr s c quan Nh nc kim tra giỏm sỏt. Câu 13: Đơn vị kinh tế phụ thuộc là gì và gồm có những tên gọi thông th-ờng nào? Đơn vị kinh tế phụ thuộc có đ-ợc sử dụng con dấu không? Tr li: n v kinh t ph thuc l cm t ch cỏc t chc kinh t cp di, hch toỏn ph thuc vo doanh nghip. Doanh nghip cú cỏc quyn v ngha v dõn s phỏt sinh t cỏc giao dch do n v kinh t ph thuc mỡnh xỏc lp, thc hin. n v kinh t ph thuc cú th hot ng di hỡnh thc i din theo u quyn (vn phũng i din) hoc thc hin mt phn hay ton b chc nng ca doanh nghip, k c chc nng i din theo u quyn (chi nhỏnh). n v kinh t ph thuc cú nhiu tờn gi khỏc nhau nh xớ nghip, trm tri, ca hng, xng, trung tõm v mt phỏp lý u l chi nhỏnh ca doanh nghip. V t a im ca cỏc n v kinh t ph thuc tu thuc vo ý chớ ca doanh nghip. Vn phũng i din l n v ph thuc ca doanh nghip, cú nhim v i din theo u quyn cho li ớch ca doanh nghip v thc hin vic bo v cỏc li ớch ú. Ni 44 100 CÂU HỎI VỀ LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 dung hoạt động của văn phòng đại diện phải phù hợp với nội dung hoạt động của doanh nghiệp. Văn phòng đại diện không được trực tiếp kinh doanh, không được ký các hợp đồng kinh doanh với dấu của văn phòng đại diện, nhưng vẫn được ký kết các hợp đồng theo sự uỷ quyền của doanh nghiệp; hợp đồng đó sẽ đóng dấu doanh nghiệp. Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp, kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền. Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp. Chi nhánh có quyền ký các hợp đồng được doanh nghiệp ủy quyền nhân danh chi nhánh, đóng dấu chi nhánh. Doanh nghiệp phải thực hiện các nghĩa vụ dân sự phát sinh từ giao dịch của văn phòng đại diện và chi nhánh. Việc Luật Doanh nghiệp 2005 quy định rõ về địa điểm kinh doanh là hết sức cần thiết và phù hợp với đòi hỏi từ thực tế. Các doanh nghiệp thường thuê một phòng nhỏ ở các trung tâm thương mại để làm trụ sở chính phục vụ việc giao dịch vì giá thuê tại các trung tâm này thường rất đắt. Nơi bán hàng, xưởng sản xuất, kho bãi doanh nghiệp có thể thuê ở một nơi khác – thậm chí trong khu công nghiệp ngoại thành – nhưng vẫn chịu sự quản lý trực tiếp của doanh nghiệp. Việc quy định rõ về địa điểm kinh doanh sẽ giúp tăng quyền chủ động tổ chức kinh doanh cho doanh nghiệp, tránh việc các cơ quan quản lý thị trường thu giữ hàng hoá khi vận tải trong nội bộ doanh nghiệp từ địa điểm kinh doanh, kho bãi đến trụ sở doanh nghiệp. [...]... HI V LUT DOANH NGHIP 2005 Câu 14: Con dấu của doanh nghiệp đ-ợc quy định khá đầy đủ tại Luật Doanh nghiệp 2005 ý nghĩa của quy định này là gì? Tr li: Thc t tranh chp con du ca doanh nghip trong ni b doanh nghip ó xy ra v ó cú trng hp b c quan cụng an khi t v ti danh chim ot trỏi phộp con du Vỡ vy, Lut Doanh nghip 2005 dnh hn iu 36 quy nh c th v con du nhm lm rừ giỏ tr phỏp lý ca con du ca doanh nghip... li: 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 55 Khon 1 iu 9 Lut Doanh nghip 2005 quy nh v ngha v ca doanh nghip nh sau: Hot ng kinh doanh theo ỳng ngnh, ngh ó ghi trong giy chng nhn ng ký kinh doanh; bo m iu kin kinh doanh theo quy nh ca phỏp lut khi kinh doanh ngnh, ngh kinh doanh cú iu kin Quy nh trờn nhm bo v quyn li cho cỏc doanh nghip khỏc, cỏc nh u t v ngi tiờu dựng Nh u t v cỏc doanh nghip khỏc s tỡm... hin tng ny l vi phm iu cm ca Lut Doanh nghip 2005 Nu cn c vo Lut Doanh nghip 2005 thỡ cú rt nhiu doanh nghip b thu hi giy chng nhn ng ký kinh doanh hoc b x pht vi phm hnh chớnh Tỡnh hung: Khi chuyn doanh nghip nh nc thnh cụng ty trỏch nhim hu hn mt thnh viờn cn lu 62 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 ý rng khi chuyn doanh nghip nh nc sang hot ng theo Lut doanh nghip 2005 thỡ ngi qun lý trong cụng ty... cho bờn th ba v to c hi cho s la o Vỡ vy cỏc nh son tho Lut Doanh nghip 1999 v Lut Doanh nghip 2005 mi thit k a thụng tin ngi i din theo phỏp lut vo Giy chng nhn ng ký kinh doanh Câu 20: Về các hành vi bị cấm quy định tại Điều 11 Luật Doanh nghiệp 2005, cơ quan đăng ký kinh doanh làm thế nào để biết đ-ợc mình đã cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho ng-ời không đủ điều kiện khi ng-ời đó có đầy đủ... cu to nờn thng hiu ca doanh nghip, l uy tớn ca doanh nghip Doanh nghip phi chi phớ qung bỏ uy tớn ca doanh nghip, thụng qua tờn ca doanh nghip chim lnh th trng nờn tờn doanh nghip phi c phỏp lut bo h trờn ton quc, ni doanh nghip hot ng Do ú, khon 1 iu 32 Lut Doanh nghip 2005 cú quy nh cm t tờn trựng hoc tờn gõy nhm ln vi tờn ca doanh nghip ó ng ký ng nhiờn vi quy nh ny thỡ tờn doanh nghip phi c bo... ngh ng ký kinh doanh trong Giy chng nhn ng ký doanh nghip ch cú ý ngha trong cụng tỏc thng kờ Cn c vo H thng ngnh kinh t Vit Nam, ngi thnh lp doanh nghip t la chn ngnh, ngh kinh doanh v ghi mó ngnh, ngh kinh doanh vo Giy ngh ng ký doanh nghip C quan ng ký kinh doanh i chiu v ghi ngnh, ngh kinh doanh, mó s ngnh, ngh kinh doanh vo Giy chng nhn ng ký doanh nghip V bn cht, ngnh ngh kinh doanh l ca dõn... cụng an 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 Câu 21: Vì sao tên ng-ời đ-ợc đặt trùng còn đối với doanh nghiệp lại có quy định cấm trùng tên doanh nghiệp? Tr li: B lut dõn s 2005 khụng cú quy nh v t tờn ngi nờn tờn ngi c t t do, c la chn theo phong tc tp quỏn Ngoi tờn gi, con ngi cũn cú cỏc du hiu nhn dng khỏc i kốm phõn bit, trỏnh nhm ln Trong khi ú, tờn doanh nghip l mt ti sn ca doanh nghip, nm trong kt... - xó 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 49 hi (Ngh quyt liờn tch) i chiu vi Khon 5 iu 7 Lut Doanh nghip 2005, cỏc ch th k trờn khụng b cm ban hnh v ngnh ngh kinh doanh cú iu kin v iu kin kinh doanh Tuy nhiờn, Ngh nh 139/2007/N-CP quy nh chi tit v hng dn thi hnh Lut Doanh nghip 2005 ó quy nh ti khon 1 iu 5 Ngh nh 139/2007/N-CP nh sau: Ngnh, ngh kinh doanh cú iu kin v iu kin kinh doanh ỏp dng theo cỏc... s ng ký kinh doanh nh hin nay l khụng hp lý Vớ d: Ngi dõn mun m mt quỏn ph thỡ s ng ký l bỏn ph; cũn Nh nc xp bỏn ph vo mó ngnh ngh kinh t quc dõn no tựy thuc vo mc ớch qun lý nh nc Câu 18: Doanh nghiệp đ-ợc kinh doanh ngành, nghề pháp luật không cấm; tại sao lại quy định nghĩa vụ của doanh nghiệp phải hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh? Tr li:... yờu cu khỏc m doanh nghip phi thc hin hoc phi cú mi c quyn kinh doanh ngnh ngh ú m khụng cn xỏc nhn, chp thun di bt k hỡnh thc no ca c quan nh nc cú thm quyn Tuy nhiờn, thụng thng phc v cho vic ng ký kinh doanh, ngi ta thng phõn iu kin kinh doanh thnh hai loi: iu kin cú trc ng ký kinh doanh v iu kin cú sau ng ký kinh doanh 52 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 Cỏc iu kin cú trc ng ký kinh doanh bao gm . trong nội bộ doanh nghiệp từ địa điểm kinh doanh, kho bãi đến trụ sở doanh nghiệp. 100 CU HI V LUT DOANH NGHIP 2005 45 Câu 14: Con dấu của doanh nghiệp. kinh doanh v ghi mó ngnh, ngh kinh doanh vo Giy ngh ng ký doanh nghip. C quan ng ký kinh doanh i chiu v ghi ngnh, ngh kinh doanh, mó s ngnh, ngh kinh doanh