CHƯƠNG I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN 1.1 Lịch sử hình thành phát triển cơng ty TNHH Khác với loại hình cơng ty, công ty TNHH sản phẩm hoạt động lập pháp theo sáng kiến nhà lập pháp Đức 1892 nhà luật học Đức đưa mô hình cơng ty TNHH với lập luận sau: Thứ nhất, mơ hình cơng ty cổ phần tồn khơng thích hợp với mơ hình kinh tế nhỏ, quy định phức tạp công ty cổ phần thật không cần thiết không phù hợp với loại cơng ty vừa nhỏ, có thành viên Thứ hai, chế độ trách nhiệm vô hạn công ty đối nhân không phù hợp với tất nhà đầu tư Nhiều nhà đầu tư muốn hưởng chế độ TNHH để tránh rủi ro, biết hạn chế rủi ro yếu tố quan trọng để thành đạt kinh doanh, nhà làm luật Đức sáng tạo loại hình công ty TNHH, vừa kết hợp ưu điểm chế độ TNHH công ty ưu điểm chế độ thành viên quen biết công ty đối nhân, nhà đầu tư kinh doanh vừa nhỏ, khắc phục nhược điểm phức tạp thành lập điều hành công ty cổ phần, nhược điểm không phân chia rủi ro cơng ty đối nhân mang chất cơng ty đối vốn cơng ty có tư cách pháp nhân độc lập, chịu trách nhiệm khoản nợ tài sản công ty, thành viên công ty chịu trách nhiệm phạm vi vốn góp vào cơng ty Với ưu điểm cơng ty TNHH, nên sau có luật công ty TNHH năm 1892 Đức ban hành loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà đầu tư lựa chọn, từ số lượng cơng ty trách nhiệm hữu hạn khơng ngừng tăng lên Ở Việt Nam từ năm 1986 Đảng ta đề đường lối xây dựng kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo chế thị trường có quản lý Nhà Nước, với sách kinh tế tạo điều kiện cho đời loại hình cơng ty Ngày 21/12/1990 Quốc hội thông qua Luật công ty Tuy nhiên sau thời gian vào thực tế áp dụng luật cơng ty bộc lộ thiếu sót định, chưa theo kịp phát triển kinh tế Ngày 12/06/1999, Quốc hội thông qua Luật doanh nghiệp thay cho Luật doanh nghiệp Nhà Nước Luật công ty Đây xem văn ghi nhận chi tiết đầy đủ loại hình doanh nghiệp có loại hình cơng ty TNHHmột thành viên đề cập chi tiết (được quy định mục Chương Luật doanh nghiệp 1999) Công ty TNHH thành viên loại hình doanh nghiệp quy định trình phất triển pháp luật thương mại Việt Nam Tuy nhiên Luật doanh nghiệp 1999 cho phép tổ chức quyền thành lập công ty TNHH thành viên Ngày 12/12/2005 Quốc hội thông qua Luật doanh nghiệp 2005 thay cho Luật doanh nghiệp 1999, Luật doanh nghiệp Nhà Nước Luật đầu tư Nước Việt nam Luật doanh nghiệp 2005 quy định việc thành lập, tổ chức, quản lý hoạt động loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Luật doanh nghiệp 2005 có điểm bật so với Luật doanh nghiệp 1999: Đối với loại hình cơng ty TNHH thành viên Luật doanh nghiệp 2005 cho phép nhân trở thành chủ sở hữu công ty TNHH thành viên Cùng với đời Luật doanh nghiệp 2005 ghi nhận cá nhân trở thành chủ sở hữu công ty TNHH thành viên đóng vai trị quan trọng nhằm đa dạng hóa cấu chủ sở hữu công ty (trước có chủ sở hữu tổ chức có tư cách pháp nhân) loại hình doanh nghiệp Bên cạnh việc quy định Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có chủ sở hữu cá nhân tạo nên tranh minh bạch chủ sở hữu cơng ty giai đoạn Tóm lại: Hiện hình thức cơng ty TNHH phổ biến tấc nước giới Công ty TNHH thành viên mơ hình lý tưởng để kinh doanh quy mô vừa nhỏ, chúng có ưu điểm tạo điều kiện cho nhà kinh doanh mạnh dạn đầu tư vào ngành lĩnh vực có khả rủi ro nhiều, thu hồi vốn chậm Ngồi loại hình cơng ty TNHH thành viên tạo điều kiện cho người có số vốn vừa nhỏ có hội làm chủ doanh nghiệp tạo lợi nhuận từ đồng vốn mình, mơ hình cơng ty nhà kinh doanh ưa chuộng Thực tế mơ hình công ty TNHH thành viên phổ biến Việt Nam 1.2 Khái niệm công ty TNHH hai thành viên trở lên Theo quy định điều 47 Luật Doanh nghiệp số Luật số 68/2014/QH13 Quốc hội có hiệu lực từ ngày 01 tháng 07 năm 2015, Công ty TNHH hai thành viên trở lên Doanh nghiệp, đó: - Thành viên Cơng ty tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên tối thiểu hai tối đa không vượt năm mươi người; - Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào Doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 - Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định điều 52, 53 54 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 1.3 CHƯƠNG MỘT SỐ QUY ĐỊNH VỀ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 2.1 Cơ sở hình thành Cơ sở hình thành cơng ty TNHH hai thành viên trở lên dựa vào điều lệ hội đồng thành viên công ty soạn hợp đồng thành viên 2.2 Thành viên: Quy định thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên điều chỉnh điều 47, điều 49, điều 50, điều 51 luật doanh nghiệp số 68/2014/QH13 Trong đó: Số lượng thành viên Tại điểm a khoản Điều 47 có quy định “Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt 50” Sổ đăng ký thành viên Sau nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, công ty phải lập sổ đăng ký thành viên theo quy định điều 49 sau: Công ty phải lập sổ đăng ký thành viên sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sổ đăng ký thành viên phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở cơng ty; b) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, số định thành lập mã số doanh nghiệp, địa trụ sở thành viên tổ chức; c) Phần vốn góp, giá trị vốn góp, thời điểm góp vốn, loại tài sản góp vốn, số lượng, giá trị loại tài sản góp vốn thành viên; d) Chữ ký thành viên cá nhân người đại diện theo pháp luật thành viên tổ chức; đ) Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên Sổ đăng ký thành viên lưu giữ trụ sở cơng ty Quyền thành viên Quyền thành viên quy định điều 50 sau: Tham dự họp Hội đồng thành viên, thảo luận, kiến nghị, biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên Có số phiếu biểu tương ứng với phần vốn góp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 Luật Được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp sau cơng ty nộp đủ thuế hồn thành nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Được chia giá trị tài sản cịn lại cơng ty tương ứng với phần vốn góp cơng ty giải thể phá sản Được ưu tiên góp thêm vốn vào công ty công ty tăng vốn điều lệ Định đoạt phần vốn góp cách chuyển nhượng phần toàn bộ, tặng cho cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty Tự nhân danh cơng ty khởi kiện trách nhiệm dân Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, người đại diện theo pháp luật cán quản lý khác theo quy định Điều 72 Luật Trừ trường hợp quy định khoản Điều này, thành viên, nhóm thành viên sở hữu từ 10% số vốn điều lệ trở lên tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định cịn có thêm quyền sau đây: a) Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền; b) Kiểm tra, xem xét, tra cứu sổ ghi chép theo dõi giao dịch, sổ kế toán, báo cáo tài năm; c) Kiểm tra, xem xét, tra cứu chụp sổ đăng ký thành viên, biên họp nghị Hội đồng thành viên hồ sơ khác công ty; d) Yêu cầu Tòa án hủy bỏ nghị Hội đồng thành viên thời hạn 90 ngày, kể từ ngày kết thúc họp Hội đồng thành viên, trình tự, thủ tục, điều kiện họp nội dung nghị khơng thực khơng phù hợp với quy định Luật Điều lệ công ty Trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 90% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ theo quy định khoản Điều nhóm thành viên cịn lại đương nhiên có quyền theo quy định khoản Điều 10 Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Nghĩa vụ thành viên Điều 51 Luật doanh nghiệp 2014 quy định nghĩa vụ thành viên sau: Góp đủ, hạn số vốn cam kết chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều 48 Luật Không rút vốn góp khỏi cơng ty hình thức, trừ trường hợp quy định Điều 52, 53, 54 68 Luật Tuân thủ Điều lệ công ty Chấp hành nghị quyết, định Hội đồng thành viên Chịu trách nhiệm cá nhân nhân danh công ty để thực hành vi sau đây: a) Vi phạm pháp luật; b) Tiến hành kinh doanh giao dịch khác khơng nhằm phục vụ lợi ích cơng ty gây thiệt hại cho người khác; c) Thanh toán khoản nợ chưa đến hạn trước nguy tài xảy công ty Thực nghĩa vụ khác theo quy định Luật Từ quy định nêu Luật doanh nghiệp 2014 trên, ta cần ý điểm sau đặc điểm thành viên loại hình Cơng ty TNHH thành viên trở lên: Số lượng thành viên loại hình ko vượt 50 người Nếu biến cố mà số lượng thành viên vượt q 50 người thành viên chuyển nhượng lại số vốn cho thành viên khác khỏi công ty theo điều 53 điều 54 luật Nếu không thành viên muốn chuyển nhượng số vốn góp cho thành viên cịn lại chuyển đổi sang loại hình cơng ty cổ phần Nếu khơng thành viên đồng ý buộc cơng ty phải tự tan rã 2.3 Các quy định vốn: Vốn điều lệ Vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Thời hạn góp vốn Điều 48 Luật doanh nghiệp 2014 quy định thời hạn góp vốn cụ thể sau: Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên cơng ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp Sau thời hạn quy định khoản Điều mà có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết xử lý sau: a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng cịn thành viên cơng ty; b) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp; c) Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên Tại thời điểm góp đủ phần vốn góp, cơng ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở cơng ty; b) Vốn điều lệ công ty; c) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, số định thành lập mã số doanh nghiệp, địa trụ sở thành viên tổ chức; d) Phần vốn góp, giá trị vốn góp thành viên; đ) Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; e) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo trình tự, thủ tục quy định Điều lệ cơng ty Mua lại phần vốn góp Điều 52 Luật doanh nghiệp 2014 quy định việc mua lại phần vốn góp sau: Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu không tán thành nghị Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; c) Các trường hợp khác theo quy định Điều lệ công ty Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến cơng ty thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quy định khoản Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, khơng thỏa thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường giá định theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Trường hợp công ty khơng mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền tự chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên Chuyển nhượng phần vốn góp Điều 53 Luật doanh nghiệp 2014 quy định việc chuyển nhượng phần vốn góp sau: Trừ trường hợp quy định khoản Điều 52, khoản khoản Điều 54 Luật này, thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: a) Phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; b) Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán Thành viên chuyển nhượng có quyền nghĩa vụ cơng ty tương ứng với phần vốn góp có liên quan thông tin người mua quy định điểm b, c d khoản Điều 49 Luật ghi đầy đủ vào sổ đăng ký thành viên Trường hợp chuyển nhượng thay đổi phần vốn góp thành viên dẫn đến cịn thành viên cơng ty, cơng ty phải tổ chức hoạt động theo loại hình cơng ty TNHH thành viên đồng thời thực đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 15 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng Xử lý phần vốn góp số trường hợp đặc biệt Trong số trường hợp đặc biệt, phần vốn góp xử lý theo quy định điều 54 Luật doanh nghiệp 2014 sau: Trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trường hợp thành viên cá nhân bị Tòa án tun bố tích người quản lý tài sản thành viên theo quy định pháp luật dân thành viên công ty Trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thông qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên cơng ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 52 Điều 53 Luật trường hợp sau đây: a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c) Thành viên tổ chức giải thể phá sản Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân Thành viên có quyền tặng cho phần toàn phần vốn góp cơng ty cho người khác Trường hợp người tặng cho vợ, chồng, cha, mẹ, con, người có quan hệ họ hàng đến hàng thừa kế thứ ba đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác trở thành thành viên cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai hình thức sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 53 Luật Một số điểm khác biệt Luật doanh nghiệp 2014 Luật doanh nghiệp 2015 Tại điều 48, Luật Doanh nghiệp 2014 áp dụng thống thời hạn phải toán đủ phần vốn góp thành lập cơng ty, quy định rút ngắn thời hạn góp vốn Chủ sở hữu, thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn phải góp đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (điều 48, Luật Doanh nghiệp 2014) Trước đây, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định thời hạn góp vốn tối đa công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hai thành viên trở lên 36 tháng Vì vậy, đăng ký thành lập doanh nghiệp, thành viên cần phải ý vấn đề thời hạn góp vốn để tránh rủi ro pháp lý đáng tiếc xảy Một điểm khác Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần giảm vốn điều lệ Theo đó, cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần không góp đủ vốn điều lệ thời hạn quy định cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp quyền đăng ký điều chỉnh giảm vốn giá trị số vốn thực góp Trong trường hợp này, chủ sở hữu/thành viên/cổ đơng chưa tốn chưa toán đủ vốn điều lệ đăng ký góp, số cổ phần đăng ký mua phải chịu trách nhiệm tương ứng với tổng giá trị phần vốn góp, mệnh giá cổ phần đăng ký mua nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời hạn cam kết góp Trong q trình hoạt động, doanh nghiệp điều chỉnh giảm vốn cách hồn trả phần vốn góp vốn điều lệ công ty theo điều kiện quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Sự thay đổi tạo điều kiện tốt cho doanh nghiệp thành lập, giải tình trạng vốn khơng có thực khơng thể xử lý Về việc thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn cam kết, Luật Doanh nghiệp năm 2015 quy định “phải trí thành viên cịn lại; cơng ty thơng báo văn nội dung thay đổi đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chấp thuận thay đổi.” Nhưng luật năm 2014 quy định đơn giản “Thành viên cơng ty góp vốn phần vốn góp cho công ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại” Luật 2014 quy định rõ thời hạn góp vốn : Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Về việc thành viên chưa góp chưa góp đủ vốn theo thời hạn cam kết luật 2014 quy định “ Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên” Luật năm 2005 quy định “Các thành viên cịn lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỷ lệ phần vốn góp họ vốn điều lệ công ty.” Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng bị tiêu hủy hình thức khác, Luật 2005 quy định thành viên cấp lại giấy chứng nhận Luật 2014 bổ sung việc cấp lại giấy chứng nhận cần tuân thủ trình tự, thủ tục quy định Điều lệ công ty 2.4 Chế độ trách nhiệm Trách nhiệm hữu hạn trách nhiệm người góp vốn trách nhiệm chủ doanh nghiệp với công việc mà họ phải chịu trách nhiệm nằm số vốn mà họ bỏ ra, trách nhiệm vượt số vốn bỏ khơng phải chịu trách nhiệm Cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi tài sản công ty Theo mục b, khoản 1, điều 47 Luật doanh nghiệp năm 2014, “Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 Luật này” Chế độ TNHH giới hạn quyền chủ nợ doanh nghiệp tài sản doanh nghiệp đó, khơng có quyền tài sản cá nhân người góp vốn (chủ sở hữu), giám đốc, hay người tham gia khác người lao động, nhà cung ứng, hay khách hàng doanh nghiệp Để thấy rõ chế độ trách nhiệm công ty TNHH hai thành viên trở lên ta phân tích ví dụ sau: Cơng ty TNHH hai thành viên xây dựng thương mại Hồng Đăng, thuộc loại hình cơng ty TNHH vừa nhỏ Địa chỉ: Tổ dân phố Đăng Châu, Huyện Sơn Dương,Thành Phố Tuyên Quang, Tỉnh Tuyên Quang Giấy phép kinh doanh: 5000770801- Ngày cấp: 14/08/2012 Vốn điều lệ công ty: 1.800.000.000 đồng Do hai thành viên góp vốn: - Ơng Nguyễn Đức Giang: Góp 1.000.000.000 đồng ( Tài sản ơng sở hữu ước tính - 3.500.000.000 đồng ) Ơng Ngơ Lam Sơn: Góp 800.000.000 đồng (Tài sản ơng sở hữu ước tính 1.300.000.000 đồng ) Sau năm hoạt động kinh doanh, đến tháng năm 2015 công ty rơi vào tình trạng khả tốn phải làm thủ tục phá sản vào tháng năm 2015 Qua thống kê, xác định, tổng số nợ công ty tính đến tháng năm 2015 2.300.000.000 đồng Vì công ty công ty TNHH hai thành viên trở lên nên chịu trách nhiệm phần vốn góp phần vốn điều lệ 1.800.000.000 đồng Trách nhiệm với số vốn “đã” góp vào cơng ty Đối với việc thành viên chưa góp đủ phần vốn cam kết điều 47, 48 Luật doanh nghiệp quy định sau Khoản Điều 47 Công ty TNHH hai thành viên trở lên, Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 48 Luật này; Tại khoản Điều 48 Luật này; Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên Ưu điểm chế độ trách nhiệm công ty TNHH hai thành viên trở lên so với chế độ trách nhiệm khác - So với chế độ trách nhiệm vơ hạn Chế độ TNHH kích thích việc thu hút vốn đầu tư, khai thông nguồn vốn dư thừa xã hội để giúp doanh nghiệp kinh doanh Người ta mong muốn đầu tư vốn vào doanh nghiệp khơng muốn phó thác tồn vận mệnh cho rủi ro Nếu chế độ TNHH thực thi, rủi ro hạn chế khoản vốn góp thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư an tâm Tài sản cá nhân nhà đầu tư tách rời - so với vốn đưa vào kinh doanh So với chế độ trách nhiệm liên đới Nhà đầu tư không cần phải quan tâm đến hành vi khả toán thành viên khác doanh nghiệp, nhà đầu tư chịu trách nhiệm liên đới, thành viên khác hộ gia đình nhóm kinh doanh giản đơn, doanh nghiệp khơng có chế độ TNHH Có an tâm đó, người ta mạnh dạn sử dụng nguồn vốn dư thừa – có từ việc tích trữ vàng, ngoại tệ, gửi tiết kiệm… để đầu tư vào dự án dài hạn, tính rủi ro cao mang lại lợi ích kinh tế to lớn cho doanh nghiệp cho xã hội Vào năm 1811, Mỹ, bang New York ban bố luật tính TNHH dành cho cơng ty sản xuất Ban đầu, người Anh châm biếm luật lệ này, thật lạ lùng, giới hạn trách nhiệm để bảo vệ doanh nhân đẩy rủi ro cho chủ nợ – người làm ăn với công ty Song, thời gian ngắn sau, nhờ có luật mà tiền ùn ùn đổ New York tính TNHH trở nên phổ biến, bang khơng dùng đến - không thu hút vốn Giúp cho doanh nghiệp làm ăn lớn, có khả chia rủi ro tách biệt lĩnh vực kinh doanh nhằm mục đích thu tín dụng Chẳng hạn, thơng qua hoạt động cơng ty tách biệt, ví dụ cơng ty con, dự án khác nhau, hay ngành hàng kinh doanh khác nhau, tài sản gắn liền với dự án chấp cách thuận tiện để làm vật bảo đảm cho chủ nợ dự án mà thơi Các chủ nợ thường vào vị tốt để đánh giá theo dõi giá trị tài sản này, khơng có khả giám sát dự án khác công ty Điều giúp doanh nghiệp lớn có khả chấp phần tài sản làm đảm bảo vay nợ dễ dàng hơn, từ giúp chủ - nợ khoanh vùng khối lượng tài sản cần theo dõi Thông qua dịch chuyển rủi ro kinh doanh từ chủ sở hữu doanh nghiệp sang người cho vay, TNHH đưa người cho vay vào cương vị người giám sát giám đốc doanh nghiệp, nhiệm vụ mà họ vào vị trí thực tốt so với thành viên khác doanh nghiệp – đặc biệt cổ đông công ty lớn nơi mà sở hữu cổ phần phân tán rộng Ví dụ : Các ngân hàng, cho doanh nghiệp vay vốn phải tăng cường nghiệp vụ giám sát sử dụng tiền vay, hiệu toàn kinh tế có hội nâng cao gia tăng chế tự giám sát đan xen doanh nghiệp Điều hạn chế cách có hiệu tình trạng “cơng ty ma”, sử dụng mơ hình cơng ty để lừa đảo - Chế độ TNHH làm giảm chi phí giám sát việc điều hành quản lý giám sát thành viên khác doanh nghiệp Nếu trách nhiệm vô hạn, thành viên phải dành nhiều thời gian tiền bạc để giám sát người điều hành doanh nghiệp hậu việc doanh nghiệp khả toán thảm họa chủ sở hữu Đồng thời, thành viên phải giám sát thành viên khác để đảm bảo thành viên khác không tùy ý sử dụng cách không công tài sản họ Nhược điểm chế độ trách nhiệm công ty TNHH hai thành viên trở lên : - Hạn chế huy động vốn vay khả huy động vốn vay bị giới hạn phạm vi tổng số vốn đầu tư vào kinh doanh nhỏ tổng số tài sản chủ sở hữu Ví dụ: Cơng ty A thuộc loại hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Cơng ty có tổng số vốn đầu tư vào hoạt động sản xuất kinh doanh 680.000.000 đồng Tổng tài sản chủ sở hữu 800.000.000 đồng Như vậy, công ty A huy động vốn nhỏ 680.000.000 đồng - Do chế độ TNHH nên uy tín cơng ty trước đối tác, trước bạn hàng phần bị ảnh - hưởng Chịu điều chỉnh pháp luật chặt chẽ chế độ trách nhiệm vô hạn tài sản kinh doanh 2.5 Cơ cấu tổ chức Cơ cấu tổ chức công ty TNHH hai thành viên trở lên quy định chi tiết Điều 55, Điều 56, Điều 57, Điều 58, Điều 59 Điều 64 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 Cụ thể, cấu tổ chức công ty TNHH hai thành viên trở lên gồm: • • • Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc (GĐ TGĐ) Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm sốt; trường hợp có 11 thành viên, thành lập Ban kiểm sốt phù hợp với u cầu quản trị cơng ty 2.5.1 Hội đồng thành viên (HĐTV): Vai trò: Hội đồng thành viên gồm tất thành viên công ty, quan định cao công ty Điều lệ công ty quy định định kỳ họp Hội đồng thành viên, năm phải họp lần Quyền nghĩa vụ: • • Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ sau đây: Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh năm công ty; Quyết định tăng giảm vốn điều lệ, định thời điểm phương thức huy động thêm vốn; • Quyết định dự án đầu tư phát triển cơng ty • Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị chuyển giao công nghệ; thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài thời điểm cơng bố gần • công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty; Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ cơng ty; • Quyết định mức lương, thưởng lợi ích khác Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ cơng ty; • Thơng qua báo cáo tài năm, phương án sử dụng phân chia lợi nhuận • • • • • • phương án xử lý lỗ công ty; Quyết định cấu tổ chức quản lý công ty; Quyết định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện; Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; Quyết định tổ chức lại công ty; Quyết định giải thể yêu cầu phá sản công ty; Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Cuộc họp Hội đồng thành viên: Thẩm quyền triệu tập • Yêu cầu triệu tập bất thường: o Thành viên, nhóm thành viên sở hữu 25% vốn điều lệ tỉ lệ khác nhỏ - điều lệ quy định o Trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 75% vốn điều lệ thành viên thiểu số hợp lại đương nhiên có quyền yêu cầu triệu tập • Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ, tỉ lệ cụ thể điều lệ quy định o Cuộc họp triệu tập lần tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 50% vốn điều lệ, tỉ lệ cụ thể điều lệ quy định o Cuộc họp triệu tập lần đương nhiên tiền hành, không phụ thuộc vào số thành viên dự họp - Quyết định Hội đồng thành viên • Tại họp: o Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp o thuận, tỉ lệ cụ thể điều lệ quy định Được số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận định quan trọng sửa đổi, bổ sung điều lệ, tổ chức, giải thể cơng ty • Lấy ý kiến văn bản: Quyết định thông qua số thành viên đại diện 75% vốn điều lệ chấp thuận, tỉ lệ cụ thể điều lệ quy định • Lưu ý vấn đề sau cần thơng qua cách biểu họp: o Sửa đổi, bổ sung điều lệ o Quyết định phương hướng phát triển công ty o Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, bổ sung, miễn nhiệm, cách chức TGĐ, GĐ Thơng qua báo cáo tài hàng năm Tổ chức lại giải thể công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên: o o Quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên nêu chi tiết Điều 57 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 Hội đồng thành viên bầu thành viên làm Chủ tịch Chủ tịch Hội đồng thành viên kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền nghĩa vụ sau đây: • • Chuẩn bị chương trình, kế hoạch hoạt động Hội đồng thành viên; Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu họp Hội đồng thành viên để lấy ý kiến thành viên; • Triệu tập chủ trì họp Hội đồng thành viên tổ chức việc lấy ý kiến thành viên; • Giám sát tổ chức giám sát việc thực nghị Hội đồng thành viên; • Thay mặt Hội đồng thành viên ký nghị Hội đồng thành viên; • Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật Điều lệ công ty Nhiệm kỳ Chủ tịch Hội đồng thành viên không 05 năm Chủ tịch Hội đồng thành viên bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Trường hợp vắng mặt không đủ lực để thực quyền nghĩa vụ mình, Chủ tịch Hội đồng thành viên ủy quyền văn cho thành viên thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty Trường hợp khơng có thành viên ủy quyền số thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp thành viên lại bầu người số thành viên tạm thời thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số bán 2.5.2 Giám đốc, Tổng giám đốc: Quy định Giám đốc, Tổng giám đốc công ty TNHH hai thành viên trở lên nêu chi tiết Điều 64 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 a GĐ TGĐ HĐTV bổ nhiệm kí hợp đồng thuê, phải chịu trách nhiệm trước HĐTV b GĐ TGĐ người điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, chịu trách nhiệm trước Hội đồng thành viên việc thực quyền nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc có quyền nghĩa vụ sau đây: • • Tổ chức thực nghị Hội đồng thành viên; Quyết định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày cơng ty • Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; • Ban hành quy chế quản lý nội cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác; • Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; • Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên; • Kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; • Trình báo cáo tốn tài năm lên Hội đồng thành • Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận xử lý lỗ kinh • • Tuyển dụng lao động; Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty, hợp đồng viên; doanh; lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với công ty theo nghị Hội đồng thành viên 2.5.3 Ban kiểm soát (BKS) • Cơng ty TNHH có 11 thành viên trờ lên bắt buộc phải có Ban kiểm sốt, 11 thành viên cơng ty có nhu cầu thành lập Ban kiểm soát Trường hợp doanh nghiệp bắt buộc thành lập BKS nêu không thành lập bị phạt tiền từ triệu đồng đến 10 triệu đồng buộc thành lập BKS theo quy định • Luật Doanh nghiệp hành đưa quy định số lượng, tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên ban kiểm soát, quyền nghĩa vụ ban kiểm sốt,… áp dụng cơng ty cổ phần Tuy nhiên, cơng ty TNHH tham khảo để áp dụng xây dựng điều lệ công ty, quy chế tổ chức hoạt động BKS (nếu có) • Tùy thuộc vào tình hình quản trị, cơng ty có quyền định số lượng thành viên BKS Trường hợp điều lệ công ty không quy định BKS có từ đến thành viên, nhiệm kỳ không năm; thành viên ban kiểm sốt bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Thành viên BKS không thiết phải cổ đông người lao động doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện luật định từ 21 tuổi trở lên, có đủ lực hành vi dân sự, không giữ chức vụ quản lý doanh nghiệp, Thành viên Ban kiểm sốt trả thù lao theo cơng việc, hưởng lợi ích khác theo định Đại hội đồng cổ đơng tốn chi phí ăn, ở, lại, chi phí sử dụng dịch vụ tư vấn độc lập với mức hợp lý • Lợi ích việc thành lập ban kiểm soát, bổ nhiệm kiểm soát viên Căn quyền nghĩa vụ BKS, kiểm soát viên theo quy định pháp luật, việc thành lập BKS bổ nhiệm kiểm soát viên mang lại lợi ích sau cho cơng ty: o Đảm bảo hoạt động bình thường pháp luật cơng ty thơng qua việc kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê, lập báo cáo tài cơng ty o Phát kịp thời hành vi sai phạm người quản lý cơng ty, góp phần phịng tránh, giảm thiểu thiệt hại xảy cho công ty thông qua việc xem xét sổ kế toán tài liệu khác công ty, công việc quản lý, điều hành hoạt động công ty o xét thấy cần thiết Được tư vấn biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty Một số thay đổi Luật doanh nghiệp 2014 Luật doanh nghiệp 2005 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH Ngoại trừ quy định cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sở hữu, bản, cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ sở hữu theo LDN 2014 không thay đổi so với LDN 2005 Theo đó, cơng ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sở hữu quyền lựa chọn hình thức tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau: • Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm sốt viên; • Hội đồng thành viên (HĐTV), Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Quy định góp phần tạo quyền tự chủ kinh doanh cho doanh nghiệp việc lựa chọn mơ hình tổ chức quản lý phù hợp Điều kiện tiến hành thông qua định họp HĐTV Luật doanh nghiệp 2014 quy định họp HĐTV Cơng ty TNHH có từ hai thành viên trở lên tiến hành có số thành viên dự họp sở hữu 65% vốn điều lệ tham dự lần triệu tập thứ nhất, 50% vốn điều lệ cho lần triệu tập thứ hai, khi, theo quy định LDN 2005, tỷ lệ 75% 50% Trường hợp nghị HĐTV thơng qua hình thức lấy ý kiến văn phải có số thành viên sở hữu 65% vốn điều lệ tán thành thay 75% quy định LDN 2005 Tiêu chuẩn điều kiện làm Giám đốc Tổng giám đốc Công ty TNHH thành viên trở lên Theo Điều 57 LDN2005 quy định: “Là cá nhân sở hữu 10% vốn điều lệ cơng ty người khơng phải thành viên, có trình độ chun mơn, kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty” Luật doanh nghiệp 2014 quy định: Điều kiện “sở hữu 10% vốn điều lệ công ty” hủy bỏ, LDN 2014 nêu “Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản trị kinh doanh công ty, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác” (Khoản Điều 65 LDN 2014) Hội đồng thành viên Công ty TNHH thành viên trở lên Theo Luật doanh nghiệp 2005: Trường hợp có hai người bổ nhiệm làm đại diện theo uỷ quyền cấu tổ chức quản lý công ty bao gồm Hội đồng thành viên Theo luật doanh nghiệp 2014: Thành viên Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, miễn nhiệm gồm từ 03 đến 07 thành viên với nhiệm kỳ không 05 năm TÀI LIỆU THAM KHẢO http://thanhlapdoanhnghiep.pro.vn/ http://danluat.thuvienphapluat.vn/ www.slideshare.net (Luật kinh tế: Luật dông ty TNHH nhiều thành viên – Link: http://www.slideshare.net/superkidtobe/lut-kt-cng-ty-tnhh-nhiu-thnh-vin) http://www.moj.gov.vn/ (Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005) http://tapchitaichinh.vn/tai-chinh-kinh-doanh/tai-chinh-doanh-nghiep/khi6 nao-phai-thanh-lap-ban-kiem-soat-56084.html http://sokhdt.baria-vungtau.gov.vn/News/1226/mot-so-diem-doi-moi-co-bancua-luat-doanh-nghiep-2014.html ... Luật Doanh nghiệp số 68 /2014/ QH13 1.3 CHƯƠNG MỘT SỐ QUY ĐỊNH VỀ CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 2.1 Cơ sở hình thành Cơ sở hình thành cơng ty TNHH hai thành viên. .. thể công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên: o o Quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên nêu chi tiết Điều 57 Luật Doanh nghiệp số 68 /2014/ QH13 Hội đồng thành viên. .. quản lý công ty TNHH Ngoại trừ quy định cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ sở hữu, bản, cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên cá