BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SĨ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRẦN THU HOÀI HÀ NỘI - 2017 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SĨ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRẦN THU HOÀI CHUYÊN NGÀNH : LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ : 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC PGS.TS NGUYỄN NHƯ PHÁT HÀ NỘI - 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu luận văn trung thực chưa cơng bố cơng trình TÁC GIẢ LUẬN VĂN Trần Thu Hoài LỜI CẢM ƠN Tác giả xin trân trọng cảm ơn thầy, cô giáo công tác Khoa Sau Đại Học – Viện Đại Học Mở Hà Nội giúp đỡ tạo điều kiện cho tác giả hoàn thành luận văn Đặc biệt tác giả xin trân trọng cảm ơn thầy giáo hướng dẫn PGS.TS Nguyễn Như Phát hết lòng ủng hộ hướng dẫn tác giả hoàn thành luận văn Tác giả xin trân trọng cảm ơn Thầy Cơ Hội đồng khoa học đóng góp góp ý, lời khuyên quý giá cho luận văn Xin cảm ơn bạn bè, đồng nghiệp gia đình giúp đỡ, chia sẻ khó khăn động viên tác giả suốt trình học tập nghiên cứu để hoàn thành luận văn Xin trân trọng cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Trần Thu Hồi MỤC LỤC Trang TRANG BÌA PHỤ LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN MỤC LỤC DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT LỜI MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu Đối tượng Phạm vi nghiên cứu 5 Phương pháp nghiên cứu 6 Ý nghĩa khoa học 7 Kết cấu đề tài Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm đặc điểm pháp lý hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1 Khái niệm hợp đồng lĩnh vực kinh doanh, thương mại 1.1.2 Đặc điểm pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại 11 1.2 Khái niệm điều kiện có hiệu lực hợp đồng 15 1.3 Ý nghĩa điều kiện có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại 18 KẾT LUẬN CHƯƠNG 19 Chương 2: NỘI DUNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI 21 2.1 Các điều kiện có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại 21 2.1.1 Điều kiện chủ thể tham gia hợp đồng kinh doanh thương mại 21 2.1.2 Điều kiện đại diện bên tham gia giao kết hợp đồng kinh tế phải thẩm quyền 24 2.1.3 Điều kiện mục đích, nội dung hợp đồng 28 2.1.4 Điều kiện ý chí 30 2.1.5 Điều kiện hình thức 34 2.2 Hậu việc vi phạm điều kiện có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại 40 2.2.1 Thời hiệu khởi kiện chủ thể khởi kiện 40 2.2.2 Hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu 42 2.2.3 Xử lý hợp đồng kinh doanh thương mại vô hiệuError! Bookmark not defined 2.2.4 Bảo vệ người thứ ba tình hợp đồng bị tun bố vơ hiệu 51 KẾT LUẬN CHƯƠNG 57 Chương 3: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÁC ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI 58 3.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng 58 3.2 Những kiến nghị nhằm khắc phục bất cập hoàn thiện pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng hoạt động kinh doanh 65 KẾT LUẬN CHƯƠNG 71 KẾT LUẬN 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT Bộ luật dân BLDS Công ty cổ phần CTCP Công ty trách nhiệm hữu hạn CTTNHH Luật thương mại LTM Tòa án nhân dân TAND LỜI MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết đề tài Trong đời sống kinh doanh thương mại hoạt động dân thông thường, hợp đồng loại giao dịch quan trọng chủ thể dù cá nhân hay pháp nhân Để tồn phát triển, cá nhân hay tổ chức phải tham gia vào nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau, việc bên thiết lập với quan hệ để chuyển giao cho lợi ích vật chất nhằm đáp ứng nhu cầu tiêu dùng đóng vai trò quan trọng tất yếu đời sống xã hội Song, việc chuyển giao lợi ích vật chất khơng phải tự nhiên thiết lập mà hình thành có hành vi có ý chí chủ thể, nói Các Mác thì: “Tự chúng, hàng hóa khơng thể đến thị trường trao đổi với Muốn cho vật trao đổi với nhau, người giữ chúng phải đối xử với người mà ý chí nằm vật đó” Theo đó, có thể thống ý chí bên quan hệ trao đổi lợi ích vật chất hình thành gọi hợp đồng Hợp đồng theo nghĩa chung hiểu thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ cụ thể Khi đất nước chuyển sang kinh tế thị trường, đặc biệt sau gia nhập WTO, quan hệ kinh tế ngày phát triển mạnh mẽ Cùng với tiến trình phát triển đó, kinh tế thị trường mở dựa thiết lập tảng pháp lý quyền tự kinh doanh quan hệ thương mại với phương thức hình thành chủ yếu thơng qua quan hệ hợp đồng Các quan hệ hợp đồng lĩnh vực thương mại lẽ mà trở nên đa dạng phức tạp Pháp luật hợp đồng với sứ mệnh tảng pháp lý thỏa thuận tự nguyện ln đóng vai trò quan trọng việc thiết lập quan hệ hợp đồng bình đẳng, an tồn, có lợi cho tổ chức, cá nhân với mục đích đạt lợi nhuận tối đa trở thành động lực trực tiếp bên tham gia quan hệ hợp đồng thương mại Trong điều kiện vậy, pháp luật hợp đồng lĩnh vực thương mại có vai trò tầm quan trọng lớn lao nhiều mặt nhiều khía cạnh khác Ngày nay, chế định hợp đồng hiệu lực hợp đồng trở thành chế định quan trọng hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam.Vì vậy, có nhiều nghiên cứu, phân tích chế định hợp đồng, đặc biệt vấn đề hiệu lực hợp đồng Một hợp đồng ký kết, khơng có hiệu lực hợp đồng chưa thể tạo quyền nghĩa vụ bên, chưa ràng buộc bên với pháp luật chưa tác động đến cách xử bên theo qui định hợp đồng Vì vậy, trước giao kết hợp đồng, chí trình thực hợp đồng, bên tham gia hợp đồng phải biết hợp đồng qui định pháp luật liên quan đến tính hiệu lực hợp đồng Có thể nói, pháp luật hợp đồng hiệu lực hợp đồng hồn thiện việc giao kết thực hợp đồng chủ thể ngày thuận lợi Do đó, việc tìm hiểu điều kiện để hợp đồng có hiệu lực vấn đề quan trọng có ý nghĩa lớn thực tế Từ lý em lựa chọn đề tài “Hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại theo pháp luật Việt Nam” để thực luận văn thạc sỹ luật học với mong muốn đóng góp tìm tòi nghiên cứu lĩnh vực pháp luật hợp đồng, đặc biệt hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại 2.Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật hợp đồng Việt Nam chế định quan trọng nhằm điều chỉnh thoả thuận hai nhiều bên nhiều lĩnh vực khác Văn pháp luật biết sử dụng nhiều việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989, nhiên thay đổi tình hình trước yêu cầu đổi hội nhập văn pháp luật bị hủy bỏ Thay vào quan hệ hợp đồng điều chỉnh văn luật có giá trị pháp lý cao Bộ luật dân số văn pháp luật có liên quan Luật thương mại, Luật đầu tư nhằm tạo thống việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng kinh tế hợp đồng dân Bộ luật dân 2015 sửa đổi có hiệu lực từ 1/1/2017 với nhiều quy định quan trọng có liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng hoạt động kinh doanh có chất hợp đồng nói chúng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ thương mại Luật Thương mại 2005 hiểu luật chuyên ngành không đưa định nghĩa hợp đồng kinh doanh, song xác định chất pháp lý hợp đồng kinh doanh, thương mại sở quy định Bộ luật dân hợp đồng, Do hợp đồng kinh doanh, thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân Hiện nay, Việt Nam đà hội nhập kinh tế tồn cầu, q trình hội nhập mở nhiều hội lớn cho kinh tế Việt Nam khơng thách thức, đòi hỏi phải có chặt chẽ hệ thống pháp luật, đặc biệt pháp luật hợp đồng lĩnh vực thương mại Trước đòi hỏi khách quan doanh nghiệp hoạt động Việt Nam, năm gần có nhiều cơng trình khoa học viết nghiên cứu vấn đề có liên quan đến hiệu lực hợp đồng, như: Luận văn “Hợp đồng mua bán hàng hóa kinh doanh thương mại vơ hiệu theo pháp luật Việt Nam” Th.S Đinh Ngọc Thương (Trường Đại học Luật- Đại học Huế) năm 2016 ; Luận văn thạc sĩ tác giả Nguyễn Dạ Như Ngọc (Khoa Luật Trường Đại học Cần Thơ) “Các trường hợp vô hiệu hợp đồng thương mại: Lý luận, pháp luật thực tiễn tài phán” năm 2009; Luận văn thạc sĩ tác giả Hoàng Minh Chiến - Trường Đại học Luật Hà Nội “Hoàn thiện pháp luật hợp đồng kinh doanh - Những vấn đề lý luận thực tiễn” năm 2003; Luận án TS Luật học ( ĐH Luật Hà Hội 2005) “Giao dịch dân vô hiệu việc giải hậu pháp lý giao dịch dân vô hiệu” TS Nguyễn Văn Cường ; Luận văn thạc sỹ tác giả Nguyễn Ngọc Tú Loan (Khoa Luật - Đại học quốc gia Hà Nội) “Điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân sự” năm 2009; Luận án tiến sỹ tác giả Đinh Văn Thanh (Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh năm 2010) dù Bộ luật dân năm 2005, 2015, Luật thương mại 2014 có quy định hình thức hợp đồng, ghi nhận rõ ràng hình thức, nhìn chung, tồn quy định liên quan hình thức hợp đồng chưa thể quan điểm pháp lý mang tính tồn diện hệ thống Số lượng vụ tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa chủ yếu hợp đồng miệng, lời nói Thực tế xét xử cho thấy, hợp đồng mua bán hàng hóa giao kết lời nói nhiều hợp đồng giao kết văn Đối với hợp đồng giao kết lời nói, khơng có bên thứ ba làm chứng, tạo nhiều khó khăn cho thẩm phán trình điều tra, thu thập chứng để giải tranh chấp Do vậy, Bộ luật dân năm 2015, Luật thương mại 2005 cần quy định chi tiết hình thức loại hợp đồng để tạo điều kiện thuận lợi cho Toà án có sở pháp lý giải tranh chấp phát sinh, đồng thời đảm bảo quyền lợi hợp pháp bên, giao dịch phổ biến đời sống dân sự, dễ có xung đột lợi ích chủ thể Mặt khác hợp đồng dân nói chung hợp đồng hoạt động kinh doanh nói riêng ký kết với điều khoản quy định rõ ràng xác đáng để bên thực nghĩa vụ cách trung thực tự nguyện Quy định Điều 129 BLDS 2015 tưởng chừng hạn chế giao dịch dân vơ hiệu vi phạm điều kiện hình thức, đảm bảo ổn định giao lưu dân thực tế khơng phát huy hiệu lực lý sau: + Trên thực tế việc khắc phục mặt hình thức giao dịch mà pháp luật yêu cầu phải công chứng không thực được, bên khơng thể u cầu cơng chứng viên bổ sung lời chứng, chứng nhận vào hợp đồng ký kết trước mà bên ký kết lại hợp đồng trước mặt công chứng viên.12 + Với hợp đồng không đảm bảo yêu cầu hình thức, theo hướng dẫn TAND tối cao, Tòa án địa phương thường định buộc bên 12 Điều 41, Luật công chứng viên quy định: “ Người yêu cầu công chứng, người làm chứng phải ký vào văn công chứng trước mặt công chứng viên” 62 phải công chứng hợp đồng thời hạn 30 ngày, thời hạn mà không thực xét xử tuyên hợp đồng vô hiệu Trên thực tế, tranh chấp đến mức độ cần Tòa án giải thường trường hợp xung đột mức độ cao, lợi ích bên trái ngược nhau, bên mong muốn hồn tất điều kiện hình thức, ngược lại bên khơng mong muốn hồn tất điều kiện hình thức mà mong muốn tòa án tun bố hợp đồng vô hiệu Bởi vậy, việc yêu cầu khắc phục vi phạm hình thức hợp đồng làm kéo dài việc giải vụ án hầu hết Điều 41 Luật Công chứng quy định “Người yêu cầu công chứng, người làm chứng phải ký vào văn công chứng trước mặt công chứng viên” trường hợp bên không chịu ký kết văn không công chứng hợp đồng (dù Tòa án có u cầu) + Từ thiếu rõ ràng quy định pháp luật dẫn đến thực tế Tòa án chưa trọng đến ý chí đích thực bên hợp đồng mà thường vận dụng pháp luật tương đối cứng nhắc, đánh đồng quy định hình thức hợp đồng “điều kiện có hiệu lực hợp đồng” tuyên vô hiệu với hợp đồng không tuân thủ quy định hình thức (lập văn bản, công chứng, xin phép đăng ký) Đến nay, Điều 129 Bộ luật dân năm 2015 quy định giao dịch dân vi phạm quy định điều kiện có hiệu lực hình thức vơ hiệu, loại trừ trường hợp sau: (i) Giao dịch dân xác lập theo quy định phải văn văn không quy định luật mà bên bên thực hai phần ba nghĩa vụ giao dịch theo yêu cầu bên bên, Tòa án định công nhận hiệu lực giao dịch đó; (ii) Giao dịch dân xác lập văn vi phạm quy định bắt buộc công chứng, chứng thực mà bên bên thực hai phần ba nghĩa vụ giao dịch theo yêu cầu bên bên, Tòa án định cơng nhận hiệu lực giao dịch Trong trường hợp này, bên thực việc công chứng, chứng thực Như vậy, với quy định này, giao dịch vi phạm quy định hình thức bên tham gia giao dịch tích cực, thiện chí 63 thực giao dịch (đã thực hai phần ba nghĩa vụ giao dịch) giao dịch không bị vô hiệu Thứ tư, thời hiệu yêu cầu Tòa án tuyên bố giao dịch dân vô hiệu (Điều 132 Bộ luật dân năm 2015) Nếu Bộ luật dân năm 2005 quy định thời hiệu yêu cầu Tòa án tuyên bố giao dịch vô hiệu 02 năm kể từ ngày giao dịch xác lập đến Bộ luật dân năm 2015 quy định cụ thể hơn, theo thời hiệu 02 năm kể từ ngày: (i) Người đại diện người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, người bị hạn chế lực hành vi dân biết phải biết người đại diện tự xác lập, thực giao dịch; (ii) Người bị nhầm lẫn, bị lừa dối biết phải biết giao dịch xác lập bị nhầm lẫn, bị lừa dối; (iii) Người có hành vi đe dọa, cưỡng ép chấm dứt hành vi đe dọa, cưỡng ép; (iv) Người không nhận thức làm chủ hành vi xác lập giao dịch; (v) Giao dịch dân xác lập trường hợp giao dịch dân không tuân thủ quy định hình thức Đồng thời Bộ luật dân năm 2015 bổ sung quy định: Hết thời hiệu mà u cầu tun bố giao dịch dân vơ hiệu giao dịch dân có hiệu lực Thứ năm, bảo vệ quyền lợi người thứ ba tình (Điều 133 Bộ luật dân năm 2015) Bộ luật dân năm 2005 không bảo vệ quyền lợi người thứ ba tình trường hợp tài sản giao dịch bất động sản động sản phải đăng ký quyền sở hữu, trừ trường hợp người thứ ba tình nhận tài sản thông qua bán đấu giá giao dịch với người mà theo án, định quan nhà nước có thẩm quyền chủ sở hữu tài sản sau người khơng phải chủ sở hữu tài sản án, định bị huỷ, sửa 64 Chủ sở hữu khơng có quyền đòi lại tài sản từ người thứ ba tình, giao dịch dân với người không bị vô hiệu có quyền khởi kiện, yêu cầu chủ thể có lỗi dẫn đến việc giao dịch xác lập với người thứ ba phải hồn trả chi phí hợp lý bồi thường thiệt hại, có Trường hợp tài sản phải đăng ký mà chưa đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền giao dịch dân với người thứ ba bị vô hiệu, trừ trường hợp người thứ ba tình nhận tài sản thông qua bán đấu giá tổ chức có thẩm quyền giao dịch với người mà theo án, định quan nhà nước có thẩm quyền chủ sở hữu tài sản sau chủ thể khơng phải chủ sở hữu tài sản án, định bị huỷ, sửa 3.2 Những kiến nghị nhằm khắc phục bất cập hồn thiện pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng hoạt động kinh doanh Bộ luật dân 2015 sửa đổi có hiệu lực từ 1/1/2017 với nhiều quy định quan trọng có liên quan đến điều kiện có hiệu lực hợp đồng giải tồn phân tích trên, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia hợp đồng dân nói chung hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng, đó: Thực hợp đồng hoàn cảnh thay đổi điểm đáng lưu ý Bộ luật dân sửa đổi quy định Điều 420 Bộ Luật “Trong trường hợp hoàn cảnh thay đổi bản, bên có lợi ích bị ảnh hưởng có quyền u cầu bên đàm phán lại hợp đồng thời hạn hợp lý Trong trường hợp bên thỏa thuận việc sửa đổi hợp đồng thời hạn hợp lý, bên yêu cầu Tòa án : Chấm dứt hợp đồng thời điểm xác định; Sửa đổi hợp đồng để cân quyền lợi ích hợp pháp bên hồn cảnh thay đổi Tòa án định việc sửa đổi hợp đồng trường hợp việc chấm dứt hợp đồng gây thiệt hại lớn so với chi phí để thực hợp đồng sửa đổi Trong trình đàm phán sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, Tòa án giải vụ việc, bên phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo hợp đồng, trừ trường hợp có thỏa thuận 65 khác” Bộ luật dân sửa đổi điều kiện để chứng tỏ hoàn cảnh thay đổi để bên làm áp dụng quy định Tuy nhiên, để quy định pháp luật hoàn thiện nữa, cần sửa đổi, bổ sung số nội dung sau: Thứ lực chủ thể tham gia giao kết xác lập hợp đồng Điều 125 Bộ luật dân năm 2015 qui định trường hợp người xác lập giao dịch dân “người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi,người bị hạn chế lực hành vi dân xác lập, thực hiện” mà “theo quy định pháp luật giao dịch phải người đại diện họ xác lập, thực đồng ý” vơ hiệu Như vậy, điều luật dừng lại qui định mang tính chất chiều bảo vệ người kể chưa tính đến trường hợp cần phải bảo vệ người tham gia xác lập, thực hợp đồng với người chưa thành niên, người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân không buộc phải biết đối tác người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân Vì nên bổ sung thêm qui định cho phép bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người tham gia xác lập, thực hợp đồng với người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân trường hợp người không buộc phải biết đối tác họ người nêu Xét phương diện lí luận, lực chủ thể xác định hai yếu tố là: lực pháp luật lực hành vi Khi quy định pháp nhân, Bộ luật dân năm 2015 quy định lực pháp luật dân lực hành vi dân pháp nhân phù hợp với giao dịch xác lập Thứ hai nội dung mục đích hợp đồng khơng bị vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội 66 Thứ hai, theo quy định điểm c Khoản Điều 117, giao dịch dân phải đáp ứng điều kiện “mục đích nội dung giao dịch không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội” Tuy nhiên, khái niệm đạo đức xã hội định nghĩa Điều 123 “Điều cấm luật quy định luật không cho phép chủ thể thực hành vi định.Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng”, mơ hồ thiếu tính cụ thể Vấn đề xác định chuẩn mực đạo đức thực tế phụ thuộc vào nhiều yếu tố quan điểm cá nhân, cộng đồng chí giai đoạn có cách hiểu khác Có thể thấy, mục đích quy định để bảo vệ lợi ích chủ thể tham gia giao dịch, quyền lợi ích hợp pháp người liên quan lợi ích chung xã hội Tuy nhiên nên sửa đổi nội dung theo hướng thay cụm từ “không trái đạo đức xã hội” thành “không xâm phạm trật tự cơng cộng” Và bên cạnh pháp luật nước ta nên đưa lợi ích cụ thể để bảo vệ quyền lợi người như: quyền người quyền bảo vệ tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm…; bảo vệ lẽ công bằng, bảo vệ ‘bên yếu hơn’ hợp đồng nhằm ngăn ngừa hợp đồng tạo bất công đáng; bảo vệ trật tự thị trường, trật tự kinh tế nhằm chống lại việc cạnh tranh không lành mạnh Thứ ba vấn đề xác định tự nguyện, quy định điều kiện người tham gia xác lập hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện chưa đầy đủ rõ ràng Khái niệm "tự nguyện" đưa mơ hồ, chung chung, gây khó khăn tùy tiện trình áp dụng luật Vì tự nguyện thể ý chí người mà muốn xác định khó khăn Nhiều trường hợp rõ ràng người ta không tự nguyện ép buộc dạng không hành động chứng minh ảnh hưởng cạnh tranh thị trường lẫn hay ảnh hưởng cấp với cấp mà dẫn đến việc xác định thiếu yếu tố tự nguyện khó Vì tranh chấp tự nguyện để giải khó khăn 67 Theo quy định Bộ luật dân năm 2015, hợp đồng coi khơng có tự nguyện chủ thể tham gia trường hợp: nhầm lẫn, giả tạo, lừa dối, đe dọa, vào thời điểm xác lập hợp đồng mà người xác lập không nhận thức không làm chủ hành vi - Đối với trường hợp nhầm lẫn giao kết hợp đồng: Bộ luật dân năm 2015 nguyên nhân dẫn tới nhầm lẫn cách đưa yếu tố "lỗi" làm sở xác định trường hợp nhầm lẫn, lại chưa đề cập đến khả lỗi tất bên tức bên có lỗi dẫn tới nhầm lẫn giao kết hợp đồng Điều hồn tồn có khả xảy thực tế quan hệ hợp đồng Ngoài ra, Điều 126 Bộ luật dân năm 2015 đề cập nhầm lẫn nội dung hợp đồng, không đề cập nhầm lẫn chủ thể hợp đồng Điều dẫn tới phát sinh nhầm lẫn chủ thể hợp đồng khó mà có chế tài thỏa đáng để giải Do sửa đổi Bộ luật dân năm 2015 nên xem xét đến việc sửa đổi quy định nhầm lẫn làm cho hợp đồng vô hiệu liên quan đến chủ thể, theo hướng nhầm lẫn chủ thể hợp đồng vơ hiệu Bởi mục đích hướng tới giao dịch lợi ích chủ thể thỏa mãn nào, yếu tố thỏa thuận tự nguyện hai yếu tố cấu thành nên nội dung hợp đồng Chấp thuận hay không chấp thuận giao kết hợp đồng chủ thể giao kết định Cho nên nói chủ thể hợp đồng vấn đề tiên quyết định nội dung hợp đồng, chất hợp đồng lợi ích chủ thể hợp đồng, nhầm lẫn chủ thể hợp đồng dẫn tới hợp đồng vô hiệu - Đối với trường hợp bị đe dọa giao kết hợp đồng Điều 127 Bộ luật dân năm 2015 quy định hành vi cố ý đe dọa hay nói cách khác hệ hành vi cố ý đe dọa bên bị đe dọa buộc phải "thực giao dịch" Hậu đe dọa làm cho bên tham gia hợp đồng bị tê liệt ý chí nên buộc phải giao kết hợp đồng Đe dọa trường hợp tác động tinh thần, với trường hợp tác động thể chất có vơ hiệu khơng? Do đó, cần bổ sung thêm hợp đồng bị vơ hiệu bị đánh 68 Thứ tư điều kiện hình thức hợp đồng Quy định hình thức hợp đồng nhiều điểm thiếu sót, chưa qn, chưa đảm bảo lơ gíc pháp lý điều luật liên quan.Vấn đề hình thức hợp đồng qui định Điều 117, 119 Bộ luật dân năm 2015 Luật thương mại năm 2005 Các qui định có điểm bất cập cần phải làm rõ Quy định khoản Điều 117 Bộ luật dân năm 2015 trường hợp pháp luật có quy định , mà khơng dự liệu khả bên có thỏa thuận lựa chọn hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng Trên thực tế, loại hợp đồng pháp luật khơng qui định hình thức bắt buộc, bên có quyền thỏa thuận hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng Ví dụ: bên thỏa thuận hợp đồng đặt cọc mua bán nhà, hợp đồng mua bán kim cương… phải lập văn theo thủ tục cơng chứng có hiệu lực, pháp luật không qui định bắt buộc hợp đồng kể phải lập văn có cơng chứng Vì hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng trường hợp bên có thỏa thuận pháp luật có qui định Điều 129 BLDS 2015 quy định Giao dịch dân vô hiệu không tuân thủ quy định hình thức Trên thực tế đời sống pháp lý nước ta cho thấy: việc khơng tn thủ quy định luật hình thức giao dịch dân đã, tiếp tục tồn tại, phần ý thức người dân không nắm quy định pháp luật, phần đối tượng giao dịch dân chưa đáp ứng không đủ điều kiện để thực quy định hình thức (chẳng hạn như: để thực công chứng, chứng thực giao dịch dân tài sản hay quyền sử dụng đất cần phải có “Giấy chứng nhận quyền sở hữu tài sản” hay “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất”, nhiều trường hợp người có tài sản cơng nhận quyền sở hữu hợp pháp chưa quan Nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận quyền sở hữu tài sản nhu cầu, điều kiện bắt buộc họ thực giao dịch dân liên quan đến tài sản Do đó, cho dù biết mong muốn chủ thể tham gia giao dịch tuân thủ quy định hình thức) Vì vậy, pháp luật dân cần phải có chế hợp lý để đảm bảo quyền lợi đáng, hợp pháp cho 69 bên tham gia giao dịch Trong điều kiện kinh tế-xã hội Việt Nam quy định hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch dân cần thiết số trường hợp định nhằm bảo đảm an toàn pháp lý giao dịch dân cho cộng đồng cho chủ thể giao dịch Đó số bất cập số giải pháp điều kiện có hiệu lực hợp đồng để chế định hợp đồng luật Việt Nam nâng cao bên cạnh nâng cao hiệu pháp lí, để đảm bảo cho chủ thể giao kết hợp đồng có lợi ích định 70 KẾT LUẬN CHƯƠNG Trên sở yêu cầu đặt q trình hồn thiện pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng hoạt động kinh doanh thương mại, kiến nghị liên bao gồm: kiến nghị chủ thể có quyền khởi kiện yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu; xử lý hợp đồng không tuân thủ quy định hình thức, hợp đồng có yếu tố lừa dối, đe dọa Các quy định Bộ luật Dân sửa đổi 2015 điều kiện có hiệu lực hợp đồng tác giả đề cập góc độ so sánh với BLDS 2005 Việc nghiên cứu hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại cần thiết nhằm tạo hệ thống chế tài pháp lý minh bạch, rõ ràng, có tính răn đe cao bình đẳng cho tất chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Các kiến nghị thiết kế mục tiêu thúc đẩy quan hệ hợp đồng kinh doanh thương mại đáp ứng nhu cầu hội nhập quốc tế sâu rộng 71 KẾT LUẬN Thương mại ngày có vai trò quan trọng phát triển kinh tế quốc gia, vùng, lãnh thổ Các quốc gia trọng ban hành sách ưu tiên, hỗ trợ để phát triển thương mại, hỗ trợ doanh nghiệp việc làm ăn, tạo nhiều sản phẩm cho xã hội hội nhập kinh tế quốc tế Để thúc đẩy kinh tế, giao thương hàng hóa việc thương nhân ký kết hợp đồng thương mại điều cần thiết Hiệu lực hợp đồng giá trị pháp lý hợp đồng nhằm làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên tham gia, hiệu lực ràng buộc mang tính cưỡng chế hợp đồng nhằm buộc bên phải tôn trọng phải thi hành nghiêm túc quyền nghĩa vụ Hiệu lực hợp đồng nội dung cốt lõi thể chất hợp đồng Đây vấn đề pháp lý phức tạp có mối liên hệ biện chứng với nhiều vấn đề pháp lý quan trọng khác pháp luật hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, thời điểm giao kết hợp đồng, thời điểm có hiệu lực hợp đồng, hiệu lực ràng buộc thực hợp đồng, hiệu lực tương đối hợp đồng, hiệu lực hợp đồng người thứ ba, giải thích hợp đồng, sửa đổi chấm dứt hợp đồng… Các nội dung khơng phải vấn đề độc lập mà tổng thể có mối liên hệ thống với nhau, tạo thành chỉnh thể gọi chế pháp lý điều chỉnh hiệu lực hợp đồng Do vậy, việc nghiên cứu hoàn thiện qui định pháp luật hiệu lực hợp đồng có nghĩa hồn thiện tồn chế Hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thương mại vốn phương thức để xác định chủ thể thực việc lưu thơng trao đổi hàng hóa dịch vụ Trong kinh tế hàng hóa giao lưu kinh tế phạm vi toàn giới hợp đồng kinh doanh thương mại có vai trò quan trọng Một hợp đồng kinh doanh có giá trị bắt buộc thi hành bên có hiệu lực pháp luật Hợp đồng dân nói chung hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng, để có hiệu lực cần có điều kiện định nhằm đảm bảo cho hợp đồng lập chất đích thực Các điều kiện có hiệu lực hợp đồng 72 góp phần nâng cao ý thức chủ thể tham gia vào quan hệ hợp đồng, giải mâu thuẫn, tranh chấp phát sinh trình giao kết, thực hợp đồng bảo vệ quyền lợi chủ thể tham gia vào quan hệ hợp đồng tạo nên bình đẳng giao lưu dân Đây điều kiện cần tiền đề pháp lý nhằm đảm bảo cho hợp đồng xác lập hợp pháp có hiệu lực ràng buộc bên Theo pháp luật Việt Nam hành có bốn điều kiện để hợp đồng có hiệu lực, hợp đồng khơng tn thủ điều kiện hợp đồng bị vô hiệu không thực Tuy nhiên điều luật vấn đề pháp luật Việt Nam có nhiều bất cập, nhà làm luật cần hoàn thiện chế định luật hợp đồng đầy đủ rõ ràng để hành lang pháp lí an toàn cho bên giao kết hợp đồng Hoàn thiện quy định BLDS 2015 hợp đồng, hợp đồng vơ hiệu cần thiết khơng thể có mơi trường kinh doanh tốt khơng có mơi trường pháp lí tốt để điều chỉnh hoạt động kinh doanh chủ thể 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO TS Vũ Thị Lan Anh (9/2011), Tìm hiểu hệ thống pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức, Trường Đại học Luật Hà Nội - Tạp chí Luật học - Đặc san TS Nguyễn Mạnh Bách (1995), Pháp luật hợp đồng, Nhà xuất Chính trị quốc gia Hà Nội Bộ luật dân 2015 Bộ luật dân 2005 Th.S Hoàng Minh Chiến (2003), Hoàn thiện pháp luật hợp đồng kinh doanh - Những vấn đề lý luận thực tiễn, Trường Đại học Luật Hà Nội TS Ngô Huy Cương (2010), Bàn khái niệm điều kiện chấp nhận giao kết hợp đồng theo Bộ luật dân năm 2005 , (Khoa Luật - Trường Đại học Quốc gia Hà Nội), tạp chí dân chủ pháp luật (số 1) TS Nguyễn Văn Cường (2005), Giao dịch dân vô hiệu việc giải hậu pháp lý giao dịch dân vô hiệu, Trường Đại học Luật Hà Hội TS Bùi Ngọc Cường (5/2005), “Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam” Nhà nước Pháp luật, (số 5), tr 47-53,63 Bùi Ngọc Cường (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr 11 – 155 10 Nguyễn Thị Dung (chủ biên 2014), Nguyễn Thị Yến, Vũ Phương Đông, Nguyễn Như Chính, Nguyễn Ngọc Anh, Lê Hương Giang, Vũ Thị Hồ Như, Hướng dẫn mơnhọc Luật thương mại Tập 1, Nxb Lao động, Hà Nội 11 Nguyễn Thị Dung (chủ biên 2014), Trần Thị Bảo Ánh, Nguyễn Quý Trọng, Nguyễn Thị Yến, Vũ Phương Đơng, Nguyễn Như Chính, Lê Hương Giang, Nguyễn Ngọc Anh, Lê Ngọc Anh, Phạm Thị Huyền, Vũ Thị Hoà Như, Nguyễn Thị Huyền Trang, Hướng dẫn môn học Luật thương mại Tập 2, Nxb Lao Động, Hà Nội 12 TS Đỗ Văn Đại (2010) ,Luật Hợp đồng Việt Nam – Bản án Bình luận án, NXB Chính trị Quốc gia thật, Hà Nội – Tái lần hai 74 13 Giáo trình Luật thương mại (2006) tập 2, Trường đại học Luật Hà Nội, NXB Cơng an nhân dân 14 Giáo trình Luật dân Việt Nam (2004) , Trường đại học Luật Hà Nội, NXB Cơng an nhân dân 15 Giáo trình Luật thương mại (2006) tập 1, Trường đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân 16 T.S Lê Minh Hùng (2010), Hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh 17 TS Nguyễn Ngọc Khánh (2007) , Chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam, Nhà xuất Tư pháp 18 Nguyễn Ngọc Khánh (2006), Hợp đồng: Thuật ngữ khái niệm, Nhà nước pháp luật , (Số 8), tr 38-43 19 Nguyễn Thị Khế (chủ biên 2007), Luật thương mại giải tranh chấp thương mại, Nxb Tài chính, Hà Nội 20 TS Phạm Công Lạc (5/12/ 2009), Thời điểm có hiệu lực hợp đồng, Hội thảo khoa học TP Hồ Chí Minh 21 Th.S Nguyễn Ngọc Tú Loan (2009), Điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân sự, Khoa Luật - Trường Đại học quốc gia Hà Nội 22 Luật doanh nghiệp 2014 23 Luật công chứng 2014 24 Luật Thương mại 2005 25 Luật Thương mại 1997 26 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2013), Giáo trình Luật kinh tế, Nxb Công an nhân dân 27 Th.S Nguyễn Dạ Như Ngọc (2009) , Các trường hợp vô hiệu hợp đồng thương mại: Lý luận, pháp luật thực tiễn tài phán, Khoa Luật Trường Đại học Cần Thơ 28 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 29 PGS.TS Nguyễn Như Phát (chủ biên 2003), Lê Thị Thu Thủy , Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, Nxb Công an nhân dân 75 30 Nguyễn Như Phát (đồng tác giả 2002), Luật kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 31 T.S Đinh Văn Thanh (2010), Hiệu lực thời điểm có hiệu lực hợp đồng, Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh 32 Nguyễn Thị Thục (2006) Một số điểm hợp đồng Bộ Luật Dân 2005, Nhà nước pháp luật (Số 3) ,tr 28-30 33 Th.S Đinh Ngọc Thương (2016), Hợp đồng mua bán hàng hóa kinh doanh thương mại vơ hiệu theo pháp luật Việt Nam , Trường Đại học LuậtĐại học Huế 34 Toà án nhân dân tối cao, Tài liệu tập huấn giải tranh chấp thương mại, NXB Chính trị- Quốc gia 35 Trường Đại học Luật Hà Nội (2000), Từ điển giải thích thuật ngữ luật học (thuật ngữ luật kinh tế), Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 76 ... riêng tồn diện hiệu lực hợp đồng theo qui định pháp luật Việt Nam Bởi vậy, việc lựa chọn đề tài “ Hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại theo pháp luật Việt Nam ” để làm luận văn thạc sỹ luật không... có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ ĐIỀU KIỆN CÓ HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI 1.1 Khái niệm đặc điểm pháp lý hợp đồng hoạt động thương mại. .. hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại Chương Nội dung quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng lĩnh vực thương mại Chương Thực tiễn áp dụng pháp luật kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật