MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh, đặc điểm pháp lý hợp đồng hợp tác kinh doanh quy định pháp luật liên quan tới hợp đồng hợp tác kinh doanh 1 Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh Đặc điểm pháp lý hợp đồng hợp tác kinh doanh II Ví dụ thực tiễn đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC Việt Nam Ví dụ thực tiễn Những bất cập tồn từ thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng BCC Việt Nam Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam .9 KẾT LUẬN 10 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .11 MỞ ĐẦU Những cải cách kinh tế ngày diễn rộng khắp tất lĩnh vực Việt Nam quốc gia có đón đầu khơng ngừng thay đổi nhằm hoàn thiện phát triển phù hợp với xu Việt Nam tạo mơi trường có tính cạnh tranh động, pháp luật khơng ngừng hồn thiện để hỗ trỡ đắc lực cho việc thực thi thực tế Hiện nay, nước ta hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) ngày nhà đầu tư nước ưu tiên lựa chọn tiến hành hoạt động đầu tư Nghiên cứu hình thức đầu tư giúp chủ thể đầu tư có thêm lựa chọn phù hợp với điều kiện nhu cầu thân Nhằm tìm hiểu thêm thơng tin hình thức đầu tư em xin lựa chọn đề tập số 07: “Phân tích đặc điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh theo pháp luật hiện hành của Việt Nam và sưu tầm một ví dụ về đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh ở Việt Nam” để làm đề tài cho tập học kỳ NỘI DUNG I Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh, đặc điểm pháp lý hợp đồng hợp tác kinh doanh quy định pháp luật liên quan tới hợp đồng hợp tác kinh doanh Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh Hợp đồng hình thức pháp lý thể thỏa thuận, thống ý chí bên làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý Hợp đồng hợp tác kinh doanh khái niệm không pháp luật Việt Nam ghi nhận ghi nhận pháp luật đầu tư nhiều nước giới Theo khoản - Điều – Luật Đầu tư 2014: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau gọi là hợp đồng BCC) là hợp đồng được ký các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập tổ chức kinh tế” Như vậy, hiểu cách khái quát hợp đồng hợp tác kinh doanh thỏa thuận nhà đầu tư, theo đó, bên góp vốn, quản lý kinh doanh, phân chia lợi nhuận chịu rủi ro trình đầu tư kinh doanh mà khơng thành lập pháp nhân BCC hình thức đầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Nói cách khác, đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp thực sở hợp đồng giao kết nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân Đặc điểm pháp lý hợp đồng hợp tác kinh doanh Hợp đồng hợp tác kinh doanh mang đầy đủ đặc điểm hợp đồng nói chúng Nó thỏa thuận bên kỹ kết tức thỏa hiệp ý chí nhà đầu tư Các bên tham gia tự nguyện, tự bày tỏ ý chí a) Tính chất Thơng qua BCC nhà đầu tư có chung vốn kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế mới, nhà đầu tư tham gia vào quan hệ đầu tư quyền nghĩa vụ theo thỏa thuận mà khơng có ràng buộc mặt tổ chức việc thực dự án đầu tư thơng qua hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế Trong trình thực hợp đồng, nhà đầu tư nhân danh tư cách pháp lý độc lập để thực quyền nghĩa vụ, điều thể linh hoạt, lệ thuộc vào đối tác định vấn đề, tránh mâu thuẫn bất đồng trình quản lý điều hành dự án đầu tư b) Chủ thể Trước kia, Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chủ thể hợp đồng hợp tác kinh doanh hợp đồng nhiều nhà đầu tư nước ký kết với nhiều nhà đầu tư nước Theo quy định có phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Khắc phục hạn chế này, Luật đầu tư 2014 quy định hợp đồng BCC hợp đồng ký kết nhà đầu tư Điều này được quy định cụ thể Khoản 13 - Điều – Luật đầu tư 2014 Các bên chủ thể hợp đồng hợp tác kinh doanh chủ yếu chủ thể kinh doanh (thương nhân) có lực chủ thể để thực nghĩa vụ hợp đồng Người đại diện để ký kết hợp đồng phải người đại diện hợp pháp bên chủ thể hợp đồng Chủ thể hợp đồng BCC nhà đầu tư bao gồm nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Số lượng chủ thể hợp đồng không hạn chế, tùy thuộc vào quy mô, nhu cầu khả mong muốn nhà đầu tư Với quy định này, pháp luật Việt Nam thể rộng mở điều kiện để chủ thể tham gia hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Giúp mối liên kết thành phần kinh tế ngày phát triển, với tinh thần hội nhập quốc tế song đặt giới hạn định để kiểm soát, quản lý nhà đầu tư nước chủ thể hợp đồng BCC phải chủ thể có đăng ký kinh doanh c) Nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh Bao gồm thỏa thuận thể tính “hợp tác kinh doanh”, bao gồm thỏa thuận để bỏ vốn kinh doanh, chịu rủi ro, phân chia kết kinh doanh Đây xem đặc thù hợp đồng BCC với hợp đồng khác thương mại (ở hợp đồng thương mại, thời điểm chuyển giao rủi ro bên thỏa thuận pháp luật quy định sở xác định rõ lợi nhuận hay rủi ro thuộc bên hoạt đồng) Pháp luật Việt Nam quy định nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh nhằm xác định công việc chủ yếu chủ chốt ký kết hợp đồng bên, tránh nôi dung tranh cãi Nội dung hợp đồng BCC quy định điều 29 – Luật Đầu tư 2014 bao gồm nội dung chủ yếu sau: a) Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền của các bên tham gia hợp đồng; địa giao dịch hoặc địa nơi thực hiện dự án; b) Mục tiêu và phạm vi hoạt đợng đầu tư kinh doanh; c) Đóng góp của các bên tham gia hợp đồng và phân chia kết đầu tư kinh doanh các bên; d) Tiến độ và thời hạn thực hiện hợp đồng; đ) Quyền, nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng; e) Sửa đổi, chuyển nhượng, chấm dứt hợp đồng; g) Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp Hợp đồng BCC loại hợp đồng thương mại, nên xuất phát từ quan hệ bình đẳng chủ thể tiến hành ký kết hợp đồng BCC, thỏa thuận liên quan tới hợp đồng bên tự nguyên tham gia thương lượng đến thống Nghiên cứu nội dung hợp đồng BCC nghiên cứu điều khoản mà chủ thể giao kết hợp đồng thỏa thuận với nhau, nhằm xác định quyền nghĩa vụ bên tham gia vào quan hệ đầu tư Hiện pháp luật không quy định tất nội dung, điều khoản hợp đồng BCC mà đưa điều khoản chủ yếu hợp đồng Đây điều khoản cần đủ để xác lập hợp đồng, bên giao kết cần đạt thỏa thuận điều khoản chủ yếu hợp đồng coi giao kết d) Mục đích Mục đích bên tham gia hợp đồng BCC nhằm thực việc hợp tác kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận thơng qua hợp đồng mà không cần phải thành lập pháp nhân e) Hình thức Khác với hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hợp đồng BCC thực sở pháp lý hợp đồng BCC Các bên hợp doanh góp vốn, tiến hành hoạt động kinh doanh, hưởng lợi nhuận theo thỏa thuận hợp đồng, đồng thời chịu rủi ro xảy trình hợp tác Pháp luật khơng có quy định bắt buộc hình thức hợp đồng BCC Hợp đồng giao kết lời nói, văn hành vi cụ thể Tuy nhiên, dự án có vốn đầu tư nước ngồi (dự án có quy mơ vốn đầu tư từ 15 tỷ đồng Việt Nam đến 300 tỷ đồng Việt Nam khơng thuộc danh mục đầu tư có điều kiện; dự án đầu tư phai thực thủ tục thẩm tra đầu tư); pháp luật không quy định ngầm hiểu hình thức hợp đồng phải buộc văn (do hợp đồng quy định tài liệu bắt buộc phải có hồ sơ đăng ký đầu tư, hồ sơ thẩm tra dự án đầu tư) Trong trình đầu tư theo hợp đồng BCC, nhà đầu tư sử dụng tư cách pháp lý hồn tồn độc lập, trình hợp tác kinh doanh bên thỏa thuận thành lập ban điều hành để giám sát việc thực hợp đồng đại diện pháp lý cho bên hợp doanh II Ví dụ thực tiễn đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC Việt Nam Ví dụ thực tiễn Trên thực tế, có nhiều lĩnh vực mà nhà đầu tư lựa chọn BCC hình thức đầu tư mà mong muốn thực Một số đó, trội phải kể tới lĩnh vực ngân hàng, nơi mà hợp đồng BCC vận dụng thực thường xuyên phổ biến Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam (BIDV) ngân hàng lớn Việt Nam, lựa chọn đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC Theo đó, hợp đồng BCC ký kết BIDV công ty cổ phần ô tô TMT Cả hai nhà đầu tư khẳng định đối tác chiến lược nhau, đảm bảo hợp tác lâu dài, bền vững phù hợp tuân thủ chiến lược nhau, kế hoạch kinh doanh bên” Theo BIDV đồng ý hợp tác cung cấp dịch vụ toán dịch vụ ngân hàng khác TMT hệ thống đại lý TMt toàn quốc BIDV đồng ý hợp tác với TMT việc vay tài trợ vốn cho hỗ trỡ vay ngắn hạn đại lý TMT phù hợp với quy chế cho vay Trong hợp đồng BCC BIDV TMT, hai thỏa mãn yếu tố chủ thể, nhà đầu tư hợp pháp theo quy định pháp luật Việt Nam Cả hai bên thỏa thuận đưa trí hợp tác với theo nội dung hợp đồng BCC BIDV cung cấp dịch vụ toán TMT hệ thống đại lý TMT, thực tài trợ vốn vay ngắn hạn cho đại lý TMT theo quy định pháp luật Mục đích hai bên tới hợp tác nhằm tạo lợi nhuận, phát triển, BIDV có thêm đối tác tăng nguồn lợi, TMT có thêm dịch vụ hỗ trợ, đáp ứng nhu cầu sản xuất, kinh doanh Hình thức hợp đồng BCC hai bên BIDV TMT lập văn bản, quy định rõ quyền nghĩa vụ bên, trách nhiệm bên thực hợp đồng, rủi ro xảy q trình thực Ngồi ra, BIDV khơng ký kết hợp đồng BCC mà bên cạnh đó, BIDV ký kết nhiều hợp đồng BCC tương tự khác ký kết hợp đồng BCC với công ty cổ phần tơ Xn Kiên (Vinaxuki) Theo đó, BIDV đồng ý hợp tác cung cấp dịch vụ toán cac dịch vụ ngân hàng khác Vinaxuki hệ thống đại ký Vinaxuki toàn quốc BIDV đồng ý việc hợp tác với Vinaxuki viêc tài trợ vốn cho vay ngắn hạn trung hạn Vinaxuki Nội dung hợp đồng BCC Vinaxuki với BIDV có nội dung gần tương đương với hợp đồng BCC BIDV với TMT trước Có thể thấy, ví dụ thực tiễn trên, chủ thể đầu tư xác định BIDV tham gia ký kết hợp đồng hợp tác kinh doanh với nhiều chủ thể đầu tư khác Sở dĩ ngân hàng có nhiều mạnh, vốn điểm trội Chính thế, nhà đầu tư khác muốn hợp tác với ngân hàng sở pháp lý hợp đồng BCC Qua đó, nhà đầu tư có điều kiện tiếp cận với nguồn vốn dồi để thực dự án đầu tư Hợp đồng BCC hình thức phù hợp với dự án đầu tư cần triển khai nhanh, thời gian đầu tư ngắn không gây áp lực vốn ngân hàng Mặt hàng hình thức đầu tư theo hợp đồng đầu tư BCC cách thực hiệu để ngân hàng không bị ràng buộc mặt tổ chức với dối tác, ngân hàng ưu với hình thức đầu tư Những bất cập tồn từ thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng BCC Việt Nam Thứ nhất,pháp luật đầu tư không bắt buộc chủ thể hợp đồng BCC tổ chức, cá nhân có đăng ký kinh doanh Điều thể quy định chung nhà đầu tư nước bao gồm cá nhân có quốc tịch 10 Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đông (Khoản 15 – Điều – Luật đầu tư 2014) Tuy nhiên, nội dung pháp luật đầu tư có pần mâu thuẫn với pháp luật doanh nghiệp, theo người thực hành vi kinh doanh phải có đăng kí kinh doanh hoạt động kinh doanh phải với nghành nghề ghi điều lệ (đối với tổ chức kinh tế) phải thông báo với quan đăng ký kinh doanh Nếu theo quy định pháp luật doanh nghiệp quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC phải quan hệ nhà kinh doanh lĩnh vực đầu tư BCC phải hù hợp với đăng ký nghành nghề doanh nghiệp bên Điều thể thiếu thống pháp luật đầu tư pháp luật doanh nghiệp Thứ hai, Vấn đề không thành lập pháp nhân mới, bên cạnh lợi ích mang lại cho nhà đầu tư để lại vướng mắc lớn Giả dụ như, dự án cần giao dịch với bên thức ba nhà đầu tư có thẩm đại diện cho tất bên hợp doanh, hay nhà đầu tư có phải chịu liên đới khơng Đồng thời, q trình tiến hành góp vốn tài sản quyền sở hữu hợp doanh tương đối phức tạp, phụ thuộc hoàn toàn vào ý chủ quan bên thương thảo hợp đồng 11 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam Thứ nhất, chủ thể đầu tư, nhà nước cần có quy định chặt chẽ tư cách pháp lý tham gia hợp đồng BCC, quy định nhà đầu tư phải có đăng ký đầu tư, quy định tạo thuận lợi cho quan chức trình quản lý hoạt động đầu tư đối tượng đầu tư trường hợp định phù hợp với thực tiễn Cũng loại bỏ chồng chéo pháp luật Thứ hai, nhà nước cần có quy định cụ thể giao dịch bên hợp doanh với bên thứ ba; Trách nhiệm liên đới bên xảy tranh chấp với bên thứ ba,… Khi tiến hành đầu tư theo hợp đồng BCC, điểm mạnh khơng thời gian, công sức thành lập pháp nhân điểm yếu hình thức đầu tư Vì nhà đầu tư dùng tư cách pháp lý độc lập để tiến hành giao dịch với bên thứ ba nhằm phục vụ cho dự án chung mà xảy vấn đề không mong muốn cần quy định rõ quyền nghĩa vụ nhà đầu tư lúc Vấn đề phần nhiều dựa thỏa thuận, trí q trình ký kết hợp đồng song pháp luật cần có định hướng cụ thể để tạo sở pháp lý giải xảy tranh chấp 12 Pháp luật nên thừa nhận hợp doanh có quyền sở hữu với tài sản tài sản vốn góp bên hợp doanh vào hợp doanh, tài sản phát sinh q trình kinh doanh, tài sản có từ mua bán, trao đổi, vay từ nguồn khác tên hợp doanh (nếu hợp doanh có tên) tên bên hợp doanh mục đích chung hợp doanh KẾT LUẬN Có thể thấy, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC giúp cho nhà đầu tư tiết kiệm nhiều thời gian, công sức tài Hình thức tạo điều kiện giúp cho bên hỗ trỡ lẫn thiếu sót, yếu điểm trình sản xuất kinh doanh Tuy nhiên, bên cạnh ưu điểm hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC tồn hạn chế định, điều đòi hỏi quan lập pháp phải tiến hành sửa đổi quy định hợp đồng BCC theo hướng hoàn thiện cụ thể 13 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Đầu tư 2014 Nghị định 118/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư Hợp đồng hợp tác kinh doanh theo pháp luật đầu tư Việt Nam : luận văn thạc sĩ luật học / Nguyễn Thị Diệu Thùy ; TS Đoàn Trung Kiên hướng dẫn Những vấn đề pháp lý đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam :luận văn thạc sĩ luật học /Phạm Mỹ Hương ; TS Đoàn Trung Kiên hướng dẫn Pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh thực tiễn thực lĩnh vực dầu khí Việt Nam :khố luận tốt nghiệp /Vũ Thu Trang ; TS Nguyễn Thị Dung hướng dẫn 14 ... niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh, đặc điểm pháp lý hợp đồng hợp tác kinh doanh quy định pháp luật liên quan tới hợp đồng hợp tác kinh doanh Khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh Hợp đồng hình thức. .. lập pháp nhân BCC hình thức đầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Nói cách khác, đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp thực sở hợp đồng. .. việc thực hợp đồng đại diện pháp lý cho bên hợp doanh II Ví dụ thực tiễn đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC Việt Nam Ví dụ thực tiễn Trên thực tế, có nhiều lĩnh vực mà nhà đầu tư lựa