BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH TRỊNH HOÀNG MIÊN HÀ NỘI - 2018 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH TRỊNH HOÀNG MIÊN CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 8380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC PGS.TS BÙI NGUYÊN KHÁNH HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Đại học Tôi xin chân thành cảm ơn! Hà Nội, ngày 12 tháng 10 năm 2018 NGƯỜI CAM ĐOAN Trịnh Hoàng Miên LỜI CẢM ƠN Sau thời gian học tập, nghiên cứu Để hoàn thành luận văn tơi xin bày tỏ kính trọng lòng biết ơn sâu sắc tới: - Thầy giáo hướng dẫn PGS TS Bùi Nguyên Khánh, Học viện khoa học xã hội - người định hướng mặt khoa học, ln dẫn tận tình giúp đỡ tơi suốt q trình tìm hiểu, nghiên cứu hồn thành luận văn - Các thầy, giáo khoa đào tạo sau đại học - Viện Đại học mở Hà Nội giúp đỡ cung cấp cho kiến thức thời gian học tập trường tận tình bảo, hướng dẫn, giúp đỡ tơi suốt q trình tơi thực đề tài luận văn thạc sỹ - Lãnh đạo đơn vị cán đơn vị quan tâm, động viên tạo điều kiện cho q trình nghiên cứu - Bên cạnh giúp đỡ gia đình, bạn bè người thân ủng hộ tạo điều kiện tốt để tơi tập trung nghiên cứu hồn thành đề tài Lần thực công trình nghiên cứu cấp độ luận văn tốt nghiệp sau đại học, tránh khỏi thiếu sót Tơi mong nhận đóng góp ý kiến thầy cô để luận văn hoàn thiện Một lần xin gửi đến thầy cơ, bạn bè gia đình lời cảm ơn chân thành tốt đẹp nhất! Hà Nội, ngày 12 tháng 10 năm 2018 TÁC GIẢ Trịnh Hoàng Miên MỤC LỤC Trang Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1 Hợp đồng hoạt động thương mại trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.2 Bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 19 1.1.3 Chức chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 24 1.2 Khái quát pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 25 1.2.1 Nguồn pháp luật điều chỉnh 25 1.2.2 Hệ thống văn pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 29 1.2.3 Nội dung pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 32 Kết luận Chương 33 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 35 2.1 Thực trạng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 35 2.1.1 Căn áp dụng 35 2.1.2 Giới hạn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 46 2.1.3 Miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 48 2.1.4 Áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại với hình thức chế tài khác 53 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 55 Kết luận Chương 59 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 61 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 61 3.1.1 Phù hợp với đương lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam 61 3.1.2 Đảm bảo thống văn pháp luật 62 3.1.3 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam 62 3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 63 3.2.1 Hoàn thiện quy định thiệt hại thực tế 63 3.2.2 Hoàn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 64 3.2.3 Hoàn thiện quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại 65 3.2.4 Hoàn thiện quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm 65 Kết luận Chương 66 KẾT LUẬN 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 70 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Vấn đề “kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa” Đảng Nhà nước ta quan tâm Ngay từ Đại hội VI, Đảng Nhà nước trọng nghiên cứu đổi nhận thức, lý luận, có nhiều chủ trương, sách, biện pháp xây dựng hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, coi nhiệm vụ quan trọng hàng đầu nghiệp đổi phát triển đất nước Cho đến Đại hội toàn quốc lần thứ IX Đảng đưa khái niệm “kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa” Đại hội X Đảng xác định tiếp tục hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa nhiệm vụ quan trọng cấp bách để: “phát huy sức mạnh tồn dân tộc, đẩy mạnh tồn diện cơng đổi mới, sớm đưa nước ta khỏi tình trạng phát triển” Sau gần 30 năm đổi mới, thực phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, qua kỳ Đại hội Đảng, nhận thức mơ hình kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam bước đổi mới, nâng cao; tảng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hình thành bước phát triển Đại hội lần thứ XII Đảng khẳng định tiếp tục hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa tạo tiền đề vững cho việc xây dựng thành công vận hành đồng bộ, thông suốt kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa; góp phần huy động phân bổ, sử dụng có hiệu nguồn lực để thúc đẩy kinh tế - xã hội phát triển nhanh bền vững mục tiêu “dân giàu, nước mạnh, dân chủ, công bằng, văn minh” Để kinh tế thị trường vận hành cách có hiệu quả, hoạt động thương mại diễn cách có trật tự, Nhà nước cần phải thiết kế xây dựng hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh chế đảm bảo việc thi hành chúng cách có hiệu Một phận quan trọng chế pháp lý hệ thống văn điều chỉnh hoạt động kinh doanh, thương mại, có Luật thương mại Trong luật thương mại, chế tài thương mại chế định có ý nghĩa quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể quan hệ thương mại nghiêm minh pháp luật đảm bảo trật tự vận hành kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Trong hệ thống pháp luật chế tài thương mại, bồi thường thiệt hại hình thức chế tài có từ lâu áp dụng cách phổ biến thường xuyên Qua lần sửa đổi, bổ sung văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại nay, chế tài bồi thường thiệt hại bổ sung hồn thiện hơn, góp phần đảm bảo cho hợp đồng hoạt động thương mại thực cách nghiêm chỉnh, bảo vệ lợi ích hợp pháp bên trước hành vi vi phạm Tuy nhiên, bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng quan hệ thương mại, đặc biệt quan hệ thương mại quốc tế ngày đa dạng phức tạp, quy định hành chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại nhiều bất cập, chưa đáp ứng yêu cầu thực tiễn kinh doanh Có vấn đề mà pháp luật thương mại không quy định cụ thể, rõ ràng như: việc xác định tổn thất thực tế trực tiếp chưa quy định gây nhiều khó khăn việc xác định khoản thiệt hại bồi thường; quy định miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chưa rõ ràng trường hợp người thứ ba có quan hệ với bên hợp đồng gặp bất khả kháng dẫn đến bên vi phạm hợp đồng có miễn trách nhiệm bồi thường hay không? Những hạn chế, bất cập pháp luật hành bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại gây nhiều khó khăn cho việc áp dụng thực thi pháp luật Việc khắc phục bất cập nhằm hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại hướng tới đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ thương mại trì trật tự kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thúc đẩy tiến xã hội Chính lý trên, tác giả lựa chọn việc nghiên cứu “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại theo pháp luật Việt Nam hành” 2 Tình hình nghiên cứu có liên quan đến đề tài Chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại chế định có từ lâu hệ thống pháp luật nước ta Do đó, chủ đề nghiên cứu thu hút quan tâm nhiều nhà khoa học cấp độ khác nhau, đáng ý số cơng trình: - “Thỏa thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng” TS.Dương Anh Sơn tạp chí Nghiên cứu lập pháp số năm 2005 - “Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại” tác giả Nguyễn Thị Hằng Nga (Tạp chí Tòa án nhân dân, số năm 2006) - “Bồi thường thiệt hại hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng theo quy định công ước Viên 1980 - So sánh với pháp luật Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ luật học Trần Thùy Linh, Trường Đại học luật Hà Nội, năm 2009 - “Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại - Những vấn đề lí luận thực tiễn”, Luận văn thạc sỹ luật học tác giả Hoàng Thị Hà Phương, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2011 - “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại” Luận văn thạc sỹ luật học tác giả Nguyễn Thị Thu Huyền, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2013 Các cơng trình nói đề cập đến vấn đề bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại mức độ phạm vi khác nhau, vào khoảng thời gian định Nhìn chung, cơng trình nghiên cứu chủ yếu đề cập cách khái quát tất hình thức trách nhiệm hợp đồng nói chung góc độ lý luận nghiên cứu chuyên sâu hình thức bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại lại bối cảnh Bộ luật dân năm 2015 chưa đời Tuy nhiên, từ Bộ luật dân năm 2015 đời có hiệu lực việc nghiên cứu chun sâu trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại tương thích Luật thương mại năm 2005 với Bộ luật dân năm 2015 khơng có cơng trình đề cập Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu Luận văn nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam; để từ đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Từ mục đích trên, luận văn đặt nhiệm vụ nghiên cứu sau: - Nghiên cứu làm sáng tỏ vấn đề lý luận trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại; - Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam; - Phân tích, đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam; - Đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam Đối tượng, phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật hành bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, đánh giá thực nhiệm cho bên vi phạm nhiều, đối tượng bị áp dụng định khơng giống nhau, có trường hợp hàng nghìn doanh nghiệp bị thiệt hại, thi hành định cần thiết mục tiêu đảm bảo anh ninh xã hội, an ninh lương thực…vì thế, khơng thể lấy ngân sách nhà nước bồi thường cho bên bị thiệt hại Căn miễn trách nhiệm cần hiểu trường hợp bất khả kháng rủi ro kinh doanh doanh nghiệp Do đó, quan quản lý nhà nước cần cân nhắc thận trọng trước định, cần thấy hậu thiệt hại xảy Thứ ba, quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại: Theo nguyên tắc lỗi suy đoán pháp luật thương mại hành vi vi phạm coi có lỗi (khơng phân biệt lỗi cố ý hay vô ý) bên vi phạm khơng chứng minh khơng có lỗi Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại phát sinh có đủ quy định Điều 303 Luật thương mại năm 2005 loại trừ Điều 294, tức loại trừ trường hợp miễn trách nhiệm trường hợp bên vi phạm coi lỗi hành vi vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, trường hợp bên vi phạm chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà Luật thương mại thương mại năm 2005 bỏ sót trường hợp hành vi vi phạm hợp đồng thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định lỗi vơ ý Vì theo quy định Khoản Điều 266, thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại có lỗi cố ý Như vậy, Điều 303 trừ trường hợp quy định Điều 294 chưa đầy đủ Thứ tư, quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm: Trong quy định Điều 307, nhà làm luật muốn nhấn mạnh việc chế tài phạt vi phạm áp dụng đồng thời với chế tài buộc bồi thường thiệt hại, hay nói cách khác, việc áp dụng chế tài phạt vi phạm không làm quyền áp dụng chế tài buộc bồi thường thiệt hại bên bị vi phạm Tuy nhiên, nội dung ghi nhận Điều 316: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường 58 thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” Như vậy, theo quy định Điều 316, chế tài buộc bồi thường thiệt hại áp dụng lúc với chế tài khác bao gồm chế tài phạt vi phạm Do vậy, việc quy định điều luật riêng để điều chỉnh mối quan hệ chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Điều 307 không cần thiết Kết luận Chương Mỗi quy định pháp luật có mặt mạnh mặt hạn chế định Qua trình nghiên cứu thực thi pháp luật thực tế phương thức kiểm nghiệm xác hiệu quy định Trên sở Chương nghiên cứu này, đồng thời dựa số tài liệu nghiên cứu tác giả khác, tác giả trình bày cụ thể thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam Do vậy, tác giả trình bày khái quát áp dụng pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam, trường hợp miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại, áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại với hình thức chế tài khác Qua phân tích, đánh giá thực trạng áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại thấy, năm gần đây, việc áp dụng chế tài đạt kết đáng quan tâm, nâng cao trách nhiệm bên giao kết hợp đồng, giảm thiểu trường hợp đơn phương hủy bỏ đình thực hợp đồng Tuy nhiên, bên cạnh có khơng khó khăn, vướng mắc, hạn chế việc áp dụng chế tài thực tiễn như: việc giới hạn loại thiệt hại thực tế bao gồm thiệt hại vật chất làm hạn chế nguyên tắc bồi thường tồn thiệt hại; khơng cho phép đòi bồi thường thiệt hại gián tiếp, không hậu trực tiếp hành vi vi phạm hợp đồng tổn thất mà bên có quyền lợi bị vi phạm phải gánh chịu có hành vi vi phạm hợp đồng, chúng thiệt hại tính tốn khơng phải suy diễn mà có, thiệt hại bên dự đốn ký 59 kết hợp đồng; khơng có quy định trường hợp vô hiệu điều khoản miễn trách nhiệm cố ý vi phạm hợp đồng, trường hợp lợi dụng điều khoản miễn trách nhiệm để thoái thác trách nhiệm vi phạm hợp đồng; chưa có quy định điều kiện để miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng trường hợp người thứ ba có quan hệ với bên hợp đồng thương mại gặp bất khả kháng; chưa có quy định việc bồi hoàn hay bù đắp phần thiệt hại cho bên phải thực định quan nhà nước có thẩm quyền… Những tồn tại, bất cập xuất phát từ nhiều nguyên nhân, phải kể đến nguyên nhân từ quy định pháp luật chế tài thương mại nói chung, chế tài bồi thường thiệt hại nói riêng; nguyên nhân từ đội ngũ cán thực thi pháp luật; nguyên nhân từ công tác đạo điều hành số nguyên nhân khác bất cập hệ thống văn pháp luật có liên quan… Vì vậy, để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại hiệu cần phải có giải pháp cụ thể để nâng cao chất lượng áp dụng chế tài 60 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 3.1.1 Phù hợp với đương lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Cơ chế kế hoạch hóa tập trung tồn nước ta thời gian dài đóng vai trò quan trọng việc thực sách kinh tế thời chiến đất nước hồn tồn độc lập chế tập trung, bao cấp bộc lộ nhiều bất cập, kìm hãm phát triển kinh tế Chủ trương đổi phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường có quản lý Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa thừa nhận mở rộng quyền tự kinh doanh chủ thể tạo điều kiện thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Do đó, việc hồn thiện quy định pháp luật nói chung quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại nói riêng cần đảm bảo phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam, phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có định hướng Nhà nước theo đường lên chủ nghĩa xã hội Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nói chung pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng cần đảm bảo quyền tự kinh doanh chủ thể kinh tế, có quyền tự hợp đồng đảm bảo điều chỉnh có hiệu quan hệ kinh tế, tạo đảm bảo cần thiết mặt pháp lý để chủ thể thực quyền tự kinh doanh Để đáp ứng u cầu này, việc hồn thiện quy định phải theo hướng chi tiết hóa quy định nhiều cách hiểu vận 61 dụng khác nhau, lược bỏ quy định cứng nhắc nhằm hạn chế can thiệp không cần thiết Nhà nước vào vấn đề mà bên tự thỏa thuận 3.1.2 Đảm bảo thống văn pháp luật Việc hồn thiện quy định pháp luật nói chung quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại nói riêng khơng thể tiến hành cách độc lập mà phải xét đến tính thống nhất, tính đồng tồn hệ thống pháp luật, tránh quy định chồng chéo, mâu thuẫn đặc biệt phải xét đến mối quan hệ Bộ luật dân với Luật thương mại văn pháp luật chuyên ngành khác Luật thương mại sửa đổi theo hướng bỏ quy định chung hợp đồng thương mại đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng Những quy định mang tính chất nguyên tắc tham chiếu Bộ luật dân sự, Luật thương mại quy định nội dung đặc thù quyền nghĩa vụ bên số hợp đồng thương nhân xác lập phục vụ hoạt động thương mại Việc hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại cần tiếp tục nghiên cứu theo hướng Hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại cần có đối chiếu, so sánh quy định Luật thương mại với với quy định Bộ luật dân văn pháp luật chuyên ngành để đảm bảo thống phù hợp 3.1.3 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam “Xu hội nhập với kinh tế khu vực giới đặt yêu cầu cần phải dần xóa bỏ khác biệt không cần thiết pháp luật quốc gia so với pháp luật tập quán thương mại quốc tế, lĩnh vực pháp luật hợp đồng” [6, tr.49] Các chuẩn mực chung thương mại quốc tế Việt Nam bước áp dụng Tuy nhiên, để học hỏi kinh nghiệm pháp luật nước pháp luật quốc tế cách có chọn lọc hiệu quả, đòi hỏi phải có nghiên cứu sâu sắc tồn diện hệ thống pháp luật, chất, cấu trúc 62 phương thức vận hành nó, bên cạnh điều kiện kinh tế xã hội mà sinh tồn 3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 3.2.1 Hoàn thiện quy định thiệt hại thực tế Quy định pháp luật hành thiệt hại thực tế nhiều bất cập làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể hoạt động thương mại Để đảm bảo bảo vệ tối đa quyền lợi chủ thể, đảm bảo nguyên tắc bồi thường toàn thiệt hại phù hợp với thực tiễn thương mại quốc tế Phạm vi thiệt hại coi thiệt hại thực tế cần mở rộng sau: Thứ nhất, thừa nhận thiệt hại vơ uy tín kinh doanh, ảnh hưởng đến thương hiệu loại thiệt hại thực tế Để thuận tiện cho việc áp dụng pháp luật, quan nhà nước cần có văn hướng dẫn cụ thể xác định thiệt hại vơ hình Thứ hai, thừa nhận số khoản thiệt hại gián tiếp mà bên bị vi phạm yêu cầu bồi thường thiệt hại thực tế: Nếu pháp luật thương mại khơng ghi nhận khoản thiệt hại nói khơng đảm bảo lợi ích hợp pháp bên bị vi phạm không đáp ứng mục đích chế tài bồi thường thiệt hại khơi phục lợi ích vật chất cho bên bị vi phạm chưa có hành vi vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, thừa nhận chi phí thiệt hại thực tế, cần phải có quy định rõ ràng thiệt hại gián tiếp phải thỏa mãn số điều kiện định bồi thường Điều nhằm loại trừ trường hợp xảy việc đòi thiệt hại “dây chuyền” theo kiểu: “vì móng ngựa hỏng nên ngựa khơng được, ngựa khơng nên người lính khơng chiến đấu được, người lính khơng chiến đấu nên qn đội bị thua trận, quân đội thua trận nên đất nước bị xâm lược” (ví dụ mà giảng viên Luật Anh Mĩ đưa vào giảng để giảng chế định bồi thường thiệt hại thương mại) Theo tác giả, khoản thiệt hại gián tiếp phải đáp ứng điều kiện sau bồi thường: 63 - Những thiệt hại tính tốn được, khơng phải suy diễn mà có; - Những thiệt hại có quan hệ nhân với hành vi vi phạm hợp đồng; Những thiệt hại “có thể dự đốn trước được” bên kí kết hợp hợp đồng 3.2.2 Hoàn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Thứ nhất, bổ sung quy định điều kiện để công nhận thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm hợp đồng bên Pháp luật Việt nam cần xem xét bổ sung quy định với mục đích giám sát có hiệu thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm Việc bổ sung quy định vấn đề nhằm phù hợp với thực tiễn hoạt động thương mại hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại nước ta Thứ hai, bổ sung quy định miễn trách nhiệm người thứ ba có quan hệ với bên hợp đồng thương mại gặp bất khả kháng: Để miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng trường hợp cần quy định cụ thể điều kiện để kiện bất khả kháng miễn trách nhiệm với bên thứ ba trở thành miễn trách nhiệm cho bên hợp đồng thương mại là: thứ nhất, kiện bất khả kháng mà bên thứ ba gặp phải phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 156 Bộ luật dân năm 2015; thứ hai, hợp đồng bên vi phạm với bên thứ ba có quan hệ mật thiết với hợp đồng thương mại bên vi phạm bên bị vi phạm; thứ ba, việc bên thứ ba vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp dẫn đến việc vi phạm hợp đồng bên vi phạm bên vi phạm khắc phục Việc bổ sung quy định miễn trách cho bên vi phạm người thứ ba có quan hệ hợp đồng với bên vi phạm gặp bất khả kháng phù hợp với thực tiễn thơng lệ quốc tế Bởi vì, vấn đề quy định Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế quy định nhiều quốc gia khác Thứ ba, quy định cụ thể trường hợp thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng: 64 Cần có quy định hướng dẫn cụ thể quan quản lý nhà nước trường hợp định nhằm mục đích gì, điều kiện cụ thể để định trở thành miễn trách nhiệm cho bên vi phạm hợp đồng Nếu việc thực định quan quản lý nhà nước gây thiệt hại cho bên quan hệ hợp đồng cần có chế phù hợp đảm bảo lợi ích hai bên quan hệ hợp đồng 3.2.3 Hoàn thiện quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Điều 303 Luật thương mại năm 2005 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng có quy định loại trừ Điều 294, tức loại trừ trường hợp miễn trách nhiệm chưa đầy đủ Cần bổ sung quy định loại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 266 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Như vậy, trường hợp hành vi vi phạm hợp đồng thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định lỗi vô ý chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại Việc làm tạo nên thống Điều 266, Điều 294 Điều 303 Luật Từ đó, việc viện dẫn áp dụng pháp luật giải tranh chấp không vướng mắc nội dung có liên quan 3.2.4 Hoàn thiện quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm Điều 316 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” Như phân tích tiểu mục 2.2.Chương II Luận văn rõ ràng Điều luật thể rõ nội dung chế tài buộc bồi thường thiệt hại áp dụng lúc với chế tài khác bao gồm chế tài phạt vi phạm Do đó, khơng cần thiết phải quy định vấn đề điều chỉnh mối quan hệ chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Điều 307 Luật để tránh trùng lặp nội dung quy định 65 Kết luận Chương Qua việc nghiên cứu vào tài liệu nghiên cứu khác, từ thực tiễn thực quy định pháp luật thương mại Việt Nam trình bày Chương Luận văn này, tác giả mạnh dạn đưa số phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại hoạt động thương mại như: hoàn thiện quy định thiệt hại thực tế, hoàn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, hoàn thiện quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại, hoàn thiện quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm Hoàn thiện quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại nói riêng cần đảm bảo phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam đồng thời đáp ứng nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việc hoàn thiện quy định phải ln theo hướng chi tiết hóa quy định nhiều cách hiểu vận dụng khác nhau, lược bỏ quy định cứng nhắc nhằm hạn chế can thiệp không cần thiết Nhà nước vào vấn đề mà bên tự thỏa thuận Cần thiết phải có đối chiếu, so sánh quy định Luật thương mại với với quy định Bộ luật dân văn pháp luật chuyên ngành để đảm bảo thống phù hợp Đây giải pháp quan trọng nhằm nâng cao hiệu chế tài thương mại Từ đó, sở tạo hành lang pháp lý để chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, quan pháp luật dựa vào để thực cách xác, tránh tình vi phạm áp dụng chế tài Có hồn thiện vấn đề việc áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại đạt hiệu mong muốn, tránh tình trạng bên tham gia giao kết hợp đồng thiếu trách nhiệm, hạn chế trường hợp vi phạm hợp đồng đơn phương hủy bỏ đình thực hợp đồng , bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng thương mại, góp phần đảm bảo trật tự vận hành kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa 66 KẾT LUẬN Trong kinh tế thị trường, pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng ln đóng vai trò quan trọng hợp đồng hoạt động thương mại công cụ chủ yếu để thương nhân thực hoạt động kinh doanh Quyền tự kinh doanh, có quyền tự hợp đồng pháp luật ghi nhận, bảo vệ ngày hồn thiện góp phần quan trọng thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Một hợp đồng thương mại hợp pháp phải giao kết sở tự nguyện, bình đẳng sở bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp bên ổn định kinh tế Nếu bên vi phạm hợp đồng phải chịu chế tài theo quy định pháp luật Do đó, chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có ý nghĩa quan trọng bên quan hệ hợp đồng góp phần trì trật tự cho kinh tế Trong chế tài thương mại, chế tài bồi thường thiệt hại hình thức chế tài thường xuyên áp dụng với mục đích quan trọng bồi hồn, bù đắp, khơi phục lợi ích vật chất bị mất, giảm sút hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Trên sở quy định pháp luật hành, tài liệu thực tiễn áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, luận văn nghiên cứu phân tích để có cách nhìn tồn diện hơn, qua đánh giá vấn đề lý luận thực tiễn chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam Trong q trình nghiên cứu, luận văn có so sánh, đối chiếu với quy định chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại số nước thuộc truyền thống pháp luật khác Điều ước quốc tế vấn đề Qua đó, tiếp thu kinh nghiệm lập pháp tiến nước đặc biệt nước có kinh tế phát triển nhằm hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam, thu hẹp khơng tương thích pháp luật thương mại Việt Nam pháp luật thương mại quốc tế 67 Pháp luật chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam có bước phát triển phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội thời kỳ Kế thừa pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chế kế hoạch hóa, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 quan tâm đến chế tài bồi thường thiệt hại Khi quan hệ kinh tế chế thị trường hình thành phát triển, Luật thương mại năm 1997 đến Luật thương mại năm 2005 đời có quy định phù hợp như: quy định rõ ràng áp dụng, nguyên tắc áp dụng, mối quan hệ chế tài bồi thường thiệt hại với hình thức chế tài thương mại khác… Tuy nhiên, bối cảnh quan hệ thương mại ngày đa dạng phức tạp, không đơn quan hệ thương mại nước mà quan hệ thương mại quốc tế quy định hành chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại vướng mắc, bất cập cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hoàn thiện Từ lý luận vào thực tiễn trình, muốn phát huy hiệu tích cực trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại quy định Luật thương mại điều quan trọng cần làm tới phải có nỗ lực quan chức hoạt động lập pháp, hành pháp Mặt khác, quy định pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại cần có nhiều sửa đổi, tiếp tục hồn thiện cho phù hợp với tiến trình hội nhập khu vực quốc tế Việt Nam Việc hoàn thiện pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại cơng việc lâu dài đáng quan tâm, Nhà nước nên tập trung cho hoạt động phổ biến, tuyên truyền, tập huấn cho quan Nhà nước nói chung cá nhân, pháp nhân, tổ chức có liên quan đến việc cập nhật, việc dẫn áp dụng quy định vấn đề Những kết luận văn chưa phải đầy đủ, sâu sắc thể nỗ lực cố gắng tác giả với giúp đỡ tận tình người hướng dẫn khoa học, bạn đồng nghiệp Do điều kiện có hạn, chắn luận văn không 68 tránh khỏi hạn chế định Tác giả luận văn mong nhận tiếp tục dẫn, đóng góp ý kiến nhà khoa học bạn đồng nghiệp tiếp tục nghiên cứu đề tài q trình hoạt động khoa học thực tiễn cơng tác sau 69 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn kiện Đại hội Đảng IX, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội Từ điển Luật học, NXB Từ điển Bách khoa NXB Tư pháp Vũ Thị Lan Anh (2010), “Pháp luật hợp đồng Hoa Kỳ điểm khác biệt so với pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Luật Học, tr.11-17 Vũ Thị Lan Anh (2008), “Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới”, Tạp chí Luật học số 11, tr.4 - 10 Cơ quan hợp tác quốc tế Nhật Bản - JICA (2000), Luật Nhật Bản - tập II, Nxb Thanh Niên, Hà Nội Bùi Ngọc Cường (2004), “Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 5, tr.47-53,tr.63 Nguyễn Thị Hồng Chinh (2009), “Chế tài bồi thường thiệt hại thương mại quốc tế qua Luật thương mại Việt nam, Cơng ước CISG ngun tắc Unidroit”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng quốc hội, số 22 (11/2009), tr.48 - 52 Chính phủ (1960), Nghị định số 04/TTg ngày tháng năm 1960 ban hành điều lệ tạm thời chế độ hợp đồng kinh tế Chính phủ (1974), Nghị định số 54/CP ngày 10 tháng năm năm 1974 ban hành Điều lệ chế độ hợp đồng kinh tế 10 Nguyễn Thị Dung (2001), “Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh”, Nxb Chính trị Quốc gia 11 Trương Văn Dũng (2003), Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 12 Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình luật thương mại tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 13 Đại học Luật Hà Nội (2010), Giáo trình lý luận chung Nhà nước pháp luật, Nxb Tư Pháp, Hà Nội 70 14 Đại học Quốc Gia Thành phố Hồ Chí Minh - Khoa Kinh tế (2005), Giáo trình luật thương mại quốc tế, Nxb Đại học quốc gia TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh 15 Phan Chí Hiếu - Chủ biên (2004), Giáo trình kỹ giải vụ án kinh tế, Học viện Tư pháp, Nxb Thống kê, Hà Nội 16 Phan Huy Hồng (2010), “Nguyên tắc lỗi pháp luật thương mại Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Viện Nhà nước pháp luật, số 11/2010, tr.28 - 37 17 Nguyễn Thị Khế (2008), “Một số ý kiến liên quan đến quy định chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Viện Nhà nước pháp luật, số 1/2008, tr.43-46 18 Phạm Duy Nghĩa (2001), “Tìm hiểu pháp luật Hoa Kì điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực giới”, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 19 Nguyễn Thị Hằng Nga (2006), “Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại”, Tạp chí Tòa án nhân dân, số 9, tr.25-27 20 Nhà pháp luật Việt - Pháp (1998), Bộ luật Dân Cộng hòa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 21 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25 tháng năm 1989 22 Quách Thúy Quỳnh (2005), Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh - Thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 23 Quốc hội (1995), Bộ luật dân 24 Quốc hội (1997), Luật thương mại 25 Quốc hội (2005), Bộ luật dân 26 Quốc hội (2005), Luật thương mại 27 Quốc hội (2015), Bộ luật dân 71 28 Dương Anh Sơn (2005), “ Thoả thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp tháng - 2005 29 Thái Vĩnh Thắng (2007), “Nguồn pháp luật hệ thống pháp luật Anh Mỹ”,Tạp chí Luật học số 11 năm 2007, tr.56-65 30 V.I Lenin toàn tập, tập 36, Nxb Sự thật, 1989 31 Phạm Thái Việt (1993), Những quy định chung luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 32 Viện nghiên cứu Nhà nước pháp luật (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội 33 “Phán số 16” http"://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/anpham44-107/345/50-phan-quyettrong-tai-quoc-te-chon-loc.aspx 34 “Điều khoản phạt vi phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại”, http://vi.sblaw.vn/tin-tuc/dieu-khoan-phat-vi-pham-hop-dong-va-boi-thuongthiet-hai-trong-hop-dong 34 “Khái niệm chung trách nhiệm bồi thường thiệt hại phân loại trách nhiệm bồi thường thiệt hại” http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/04/05/4702-2/ 35 “Vị trí án lệ hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil Law” http://luathoc.cafeluat.com/showthread.php/29436-Vi-tri-cua-an-le-trong-cacHTPL-thuoc-dong-ho-Civil-Law 36 Văn kiện Đại hội Đảng X http://chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/NuocCHXHCNVietNam/ThongTin TongHop/noidungvankiendaihoidang?categoryId=10000715&articleId=10038375 37 Văn kiện Đại hội Đảng XII http://dangcongsan.vn/tu-lieu-van-kien/tu-lieu-ve-dang/sach-ve-cong-tacdang/books-4331201610454246.html 72 ... THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1 Hợp đồng hoạt động thương mại trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt. .. mại trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.2 Bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 19 1.1.3 Chức chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động. .. dụng pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Vi t Nam; - Đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp