ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ HƯỜNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS NGÔ HUY CƯƠNG Hà nội – 2011 MỤC LỤC MỞ ĐẦU .1 CHƯƠNG KHÁI LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1Tổng quan Doanh nghiệp tư nhân 1.1.1Lịch sử phát triển Doanh nghiệp tư nhân 1.1.2Vai trò ý nghĩa Doanh nghiệp tư nhân 1.1.3Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân 1.1.4Đặc trưng pháp lý Doanh nghiệp tư nhân .5 1.2Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.1Khái niệm chất pháp lý Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.2Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.3Hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.4Đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.5Chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.6Nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.7Vi phạm Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 2.1Cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10 2.2Thực trạng pháp luật Việt Nam hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10 2.3Thực trạng pháp luật Việt Nam đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 11 2.4Thực trạng pháp luật Việt Nam chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 12 2.5Thực trạng pháp luật Việt Nam nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 14 2.6Thực trạng pháp luật Việt Nam vi phạm nghĩa vụ Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài14 CHƯƠNG 16 ĐỊNH HƯỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 16 3.1Những định hướng .16 3.1.1Chỉnh sửa xây dựng quy phạm pháp luật có tính chặt chẽ phù hợp sở rà soát nghiên cứu thực trạng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Việt Nam 16 3.1.2Đảm bảo tính đồng hệ thống văn pháp luật 16 3.1.3Đảm bảo quản lý, điều phối quan quản lý nhà nước 17 3.2Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18 3.2.1Về cách tiếp cận doanh nghiệp tư nhân 18 3.2.2Về hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18 3.2.3Về đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 19 3.2.4Về chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 19 3.2.5Về nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 20 3.2.6Về vấn đề lao động Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 21 3.2.7Về vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài 21 3.2.8Về lựa chọn luật áp dụng .22 KẾT LUẬN 23 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) mở cho Doanh nghiệp nước nhiều hội đầu tư, kinh doanh đem lại khơng khó khăn, thách thức việc cạnh tranh với doanh nghiệp nước ngồi có quy mơ tiềm vốn, kỹ thuật, lực quản lý Tương lai gần, việc mua bán doanh nghiệp hay chuyển nhượng vốn góp ngày phát triển trở thành xu hướng tất yếu thị trường Trong tranh chung mua bán doanh nghiệp, có lẽ vấn đề mua bán doanh nghiệp tư nhân (doanh nghiệp cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm tồn tài sản mình) vấn đề pháp luật ghi nhận thức Luật Doanh nghiệp Tư nhân Quốc hội nước Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam khố VIII, kỳ họp thứ thông qua ngày 21 tháng 12 năm 1990 (“Luật Doanh nghiệp Tư nhân 1990”) Tuy nhiên, từ đến khung pháp lý điều chỉnh hoạt động hạn chế, chưa nêu bật chất mua bán doanh nghiệp tư nhân, khác biệt hoạt động mua bán doanh nghiệp tư nhân với hoạt động mua bán doanh nghiệp khác Từ lý luận thực tế trên, tác giả định lựa chọn đề tài “Pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân” làm đề tài nghiên cứu thạc sĩ nhằm tiếp cận, phân tích giải vấn đề có liên quan trực tiếp đến hợp đồng mua bán DNTN Tình hình nghiên cứu Hiện nay, có số cơng trình luận án, Luận văn, sách chuyên khảo, viết tạp chí (báo) Việt Nam Quốc tế có đề cập đến tổng quan hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung lịch sử đời phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp giới Việt Nam, khái niệm, vai trò, ý nghĩa hoạt động mua bán doanh nghiệp dừng lại việc nghiên cứu đặc trưng pháp lý DNTN mà chưa vào phân tích cụ thể vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN Do vậy, nói chưa có cơng trình nghiên cứu cách sâu sắc đầy đủ chi tiết hợp đồng mua bán DNTN theo pháp luật Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn là: (i) Thứ nhất, nghiên cứu đặc trưng pháp lý loại hình DNTN vấn đề lý luận hợp đồng mua bán DNTN; (ii) Nghiên cứu, phân tích quy định pháp luật hành hợp đồng mua bán DNTN; (iii) Đánh giá, bình luận ưu điểm, hạn chế quy định pháp luật hành hợp đồng mua bán DNTN; (iv) Đưa kiến nghị cụ thể góp phần khắc phục hạn chế, thiếu sót hồn thiện hành lang pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán doanh nghiệp tư nhân nói riêng Đối tượng, phạm vi nghiên cứu Luận văn Luận văn tiến hành nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam hành việc mua bán DNTN (có đối chiếu, so sánh với số quy định pháp luật Việt Nam từ năm 1990 trở lại đây) Ngoài ra, DNTN đề cập Luận văn DNTN theo nghĩa hẹp, tức loại hình doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khố XI, kỳ họp thứ thơng qua ngày 29 tháng 11 năm 2005 (“Luật Doanh nghiệp 2005”), DNTN cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản Luận văn khơng nghiên cứu DNTN theo nghĩa rộng, tức khơng nghiên cứu tồn loại hình doanh nghiệp có nguồn vốn đầu tư từ tư nhân Phương pháp nghiên cứu Trong q trình hồn thiện Luận văn, tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu như: (i) phương pháp vật biện chứng, phân tích lịch sử, phân tích, tổng hợp, mơ hình hóa, điển hình hóa để phân tích lý giải, lập luận vấn đề lý luận thực trạng pháp luật hợp đồng mua bán DNTN; (ii) Phương pháp so sánh để so sánh khác hợp đồng mua bán tài sản doanh nghiệp hợp đồng mua bán DNTN, khác biệt hợp đồng mua bán DNTN với hợp đồng mua bán loại hình doanh nghiệp khác, so sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật số nước giới…; (iii) phương pháp nghiên cứu riêng khoa học pháp lý như: phân tích qui phạm, phân tích hệ thống, cơng thức hóa qui tắc pháp lý Đóng góp mặt khoa học Luận văn Thứ nhất, cơng trình nghiên cứu chuyên sâu nghiên cứu cách hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn hợp đồng mua bán DNTN sở nghiên cứu đặc trưng DNTN hệ thống vấn đề pháp lý có liên quan đến Hợp đồng mua bán DNTN Thứ hai, sở khảo sát, phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN, xây dựng định hướng giải pháp mang tính đặc thù để khắc phục hạn chế, thiếu sót pháp luật thời hợp đồng mua bán DNTN Ý nghĩa lý luận thực tiễn Luận văn Thứ nhất, Luận văn cơng trình nghiên cứu cách bao quát, có hệ thống lý luận pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN Thứ hai, Luận văn góp phần làm sáng tỏ vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán DNTN Việt Nam đánh giá cách tương đối có hệ thống thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN Thứ ba, Luận văn, phần kiến nghị định hướng giải pháp hoàn thiện, đưa định hướng giải pháp cụ thể nhằm góp phần xây dựng hoàn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN nói riêng mua bán doanh nghiệp nói chung góp phần cung cấp tảng pháp lý cho chủ thể tìm hiểu hay tham gia vào hoạt động mua bán DNTN Việt Nam Kết cấu Luận văn Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, Phụ lục, Mục lục, Luận văn chia thành chương sau: Chương 1: Khái luận Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân; Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân; Chương 3: Định hướng kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân CHƯƠNG KHÁI LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Tổng quan Doanh nghiệp tư nhân 1.1.1 Lịch sử phát triển Doanh nghiệp tư nhân Tháng 5/1999, Luật Doanh nghiệp đời có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2000 Sự đời Luật Doanh nghiệp 1999 bước đợt phá tư lẫn kỹ quản lý khối kinh tế tư nhân Do yêu cầu kinh tế thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế nên doanh nghiệp tư nhân nước ta gia tăng nhanh chóng Cho đến nay, với chế mở cửa, sách hội nhập quốc tế phát triển đa dạng loại hình doanh nghiệp cho thương nhân lựa chọn, loại hình DNTN dù khơng tiếp tục phát triển rầm rộ năm trước, xu hướng mua bán DNTN tồn phát triển Do đó, với trình này, việc bổ sung, sửa đổi ban hành quy định doanh nghiệp tư nhân dần hồn chỉnh 1.1.2 Vai trò ý nghĩa Doanh nghiệp tư nhân 1.1.2.1 Doanh nghiệp tư nhân - quy luật phát triển tất yếu kinh tế hộ gia đình Việt Nam 1.1.2.2 Ý nghĩa doanh nghiệp tư nhân việc phát triển kinh tế đất nước Thứ nhất, loại hình DNTN đời mang theo ưu định DNTN lựa chọn phù hợp kế hoạch kinh doanh có quy mơ nhỏ vừa Thứ hai, loại hình DNTN phương thức huy động vốn tối đa nhân dân, huy động vốn từ cá thể đơn lẻ có số lượng vốn nhỏ vừa vào hoạt động sản xuất kinh doanh Thứ ba, DNTN góp phần giải số lượng lớn việc làm cho dân cư, làm tăng thu nhập cho người lao động, góp phần xóa đói giảm nghèo Thứ tư, DNTN góp phần làm động kinh tế lợi mà loại hình DNTN mang lại quy mô sản xuất, kinh doanh nhỏ gọn, tính động, linh hoạt sáng tạo kinh doanh, với hình thức tổ chức kinh doanh có kết hợp chun mơn hóa đa dạng hóa mềm dẻo, hòa nhịp với đòi hỏi uyển chuyển kinh tế thị trường Thứ năm, DNTN có vai trò to lớn việc chuyển dịch cấu kinh tế, đặc biệt khu vực nông thơn Thứ sáu, DNTN góp phần thực thị hóa phi tập trung thực phương châm “ly nông bất ly hương” Thứ bảy, DNTN nơi đào tạo tài kinh doanh, loại hình doanh nghiệp có quy mơ nhỏ giúp nhà doanh nghiệp làm quen với môi trường kinh doanh 1.1.3 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân Để có nhìn tổng quan DNTN, tác giả Luận văn nghiên cứu sơ lược cách phân loại doanh nghiệp khác đặc trưng pháp lý kèm với cách phân loại Trên sở đó, tác giả nghiên cứu cách tiếp cận nhìn nhận loại hình DNTN quốc gia khác đối chiếu so sánh với pháp luật Việt Nam Kết nghiên cứu sơ lược cách phân loại doanh nghiệp cho thấy hầu hết họ pháp luật hệ thống pháp luật nước, cách trực tiếp gián tiếp, ghi nhận tồn loại hình kinh doanh cá thể tức loại hình kinh doanh cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động kinh doanh cá nhân Nói cách khác, DNTN theo quan điểm pháp luật Việt Nam, pháp luật Trung Quốc số quốc gia theo hệ pháp luật Châu Âu – Lục Địa Từ đó, cách khái quát nhất, định nghĩa DNTN thực thể kinh doanh khơng có tư cách pháp nhân cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản tồn hoạt động DNTN (trách nhiệm vô hạn) 1.1.4 Đặc trưng pháp lý Doanh nghiệp tư nhân Thứ nhất, DNTN thực thể kinh doanh có tư cách chủ thể pháp lý độc lập khơng có tư cách pháp nhân Thứ hai, DNTN cá nhân bỏ vốn thành lập làm chủ Thứ ba, chủ DNTN chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động DNTN (trách nhiệm vô hạn) Thứ tư, nghĩa vụ thuế DNTN, pháp luật Việt Nam coi DNTN loại hình doanh nghiệp, thuộc đối tượng nộp thuế thu nhập doanh nghiệp chủ DNTN nộp thuế thu nhập cá nhân Trong đó, sở quan điểm coi DNTN thể nhân kinh doanh (một thương gia độc lập), pháp luật nước (Hoa Kỳ, Anh Quốc, Pháp, Đức… hay chí Singapore) quy định DNTN đối tượng thuế thu nhập cá nhân Theo đó, DNTN khơng phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp, người chủ DNTN phải đóng thuế thu nhập cá nhân cá nhân khác 1.2 Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 1.2.1 Khái niệm chất pháp lý Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng mua bán DNTN thoả thuận bên mua bên bán việc bên bán chuyển giao quyền sở hữu phần tài sản có mà chủ sở hữu doanh nghiệp đưa vào DNTN cho bên mua nhận tiền, bên mua có nghĩa vụ tiếp nhận tất tài sản toán giá chuyển nhượng cho bên bán Các tài sản nợ DNTN đương nhiên gắn liền với người chủ cũ, trừ người chủ cũ, chủ nợ bên nhận chuyển nhượng DNTN có thỏa thuận đặc biệt gọi thỏa thuận ba bên chuyển giao nghĩa vụ Thực chất hợp đồng mua bán DNTN hợp đồng phức hợp để chuyển nhượng loại tài sản có cho bên mua mà không chuyển nhượng tư cách pháp lý 1.2.2 Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán DNTN quốc gia thuộc họ pháp luật khác khác Có thể thấy điều từ việc phân tích phân loại thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân Theo đó, nước coi DNTN thương nhân thể nhân pháp luật điều chỉnh hệ thống pháp luật dân sự, pháp luật hợp đồng luật chun ngành đóng vai trò điều chỉnh đối tượng chuyên biệt hợp đồng (các tài sản quyền sở hữu trí tuệ, bất động sản, cho thuê tài chính…), luật thuế thu nhập cá nhân Đối với nước coi DNTN thương nhân pháp nhân (một loại hình doanh nghiệp hợp đồng mua bán DNTN lại chịu điều chỉnh pháp luật công ty, luật thuế thu nhập doanh nghiệp Mơ hình pháp luật Việt Nam theo xu hướng coi DNTN loại hình doanh nghiệp chịu điều chỉnh chung hệ thống pháp luật doanh nghiệp Theo đó, với vấn đề chung hợp đồng mua bán DNTN 1.2.6 Nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng tự ý chí bên Về nguyên tắc, pháp luật không ràng buộc hay hạn chế thỏa thuận bên (trừ có lý xác đáng để bảo vệ quyền lợi ích người thứ ba, bảo hộ quan hệ hợp đồng theo đảm bảo trật tự công cộng, đạo đức xã hội) Với hệ thống pháp luật Pháp, nội dung hợp đồng mua bán sở kinh doanh điều kiện có hiệu lực hợp đồng (bên cạnh điều kiện chủ thể, hình thức hợp đồng) Tóm lại, tùy vào hệ thống pháp luật quốc gia, nội dung Hợp đồng mua bán DNTN trở thành điều kiện có hiệu lực Hợp đồng (bên cạnh điều kiện hình thức hợp đồng, chủ thể hợp đồng) 1.2.7 Vi phạm Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài Vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán DNTN, khơng nằm ngồi lý luận vi phạm nghĩa vụ hợp đồng nói chung, hiểu hành vi có lỗi bên khơng thực thực không đúng, không đầy đủ điều khoản hợp đồng mua bán DNTN chế tài áp dụng có hành vi vi phạm hợp đồng mua bán DNTN bao gồm: (i) Buộc thực nghĩa vụ hợp đồng; (ii) Phạt vi phạm bồi thường thiệt hại; (iii) Đơn phương chấm dứt hợp đồng; (iv) Đình thực hợp đồng; (v) Hủy bỏ hợp đồng; (vi) Vô hiệu hợp đồng CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Tại chương này, tác giả Luận văn tập trung nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam sở đối chiếu, so sánh với pháp luật nước, tác giả Luận văn kỳ vọng đưa phân tích xác đáng ưu điểm hạn chế, bất cập pháp luật hành liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN, cấu trúc nguồn pháp luật DNTN Hợp đồng mua bán DNTN, đối tượng, chủ thể, hình thức Hợp đồng mua bán DNTN, vi phạm Hợp đồng mua bán DNTN chế tài 2.1 Cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Xuất phát từ đặc trưng hợp đồng mua bán DNTN loại hợp đồng phức hợp, hệ thống pháp luật Việt Nam, vấn đề liên quan đến Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân điều chỉnh nhiều văn luật chuyên ngành khác (luật lao động, luật đất đai, luật tài sản trí tuệ, luật đầu tư, luật cạnh tranh, luật thuế, luật ngân hàng, luật tài chính…) Tuy nhiên, phận pháp luật quan trọng để điều chỉnh hợp đồng mua bán DNTN quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng doanh nghiệp Như vậy, quy định liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN nằm rải rác chịu điều chỉnh nhiều luật khác Có thể nói, điểm hạn chế hệ thống pháp luật Việt Nam liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN, thể lúng túng, thiếu quán quan điểm pháp lý nhà làm luật 2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Pháp luật Việt Nam hành không quy định cụ thể hình thức hợp đồng mua bán DNTN, xuất phát từ các quy định gián tiếp pháp luật đặc trưng đối tượng hợp đồng mua bán DNTN, hình thức hợp đồng mua bán DNTN cần tuân thủ quy định sau đây: Hợp đồng mua bán DNTN xác lập văn bản: Luật Doanh nghiệp 2005 quy định người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quy định pháp luật (Khoản 4, Điều 145) hợp đồng mua bán DNTN văn cần thiết để hoàn tất hồ sơ đăng ký kinh doanh lại doanh nghiệp Hợp đồng mua bán DNTN công chứng, chứng thực theo quy định pháp luật: Bộ luật Dân quy định hợp đồng mua bán nhà phải lập thành văn bản, có cơng chứng chứng thực, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (Điều 450) Như vậy, hợp đồng mua bán DNTN mà có đối tượng nhà ở, bất động sản ngồi việc lập thành văn phải tn thủ quy định công chứng, chứng thực hợp đồng 10 2.3 Thực trạng pháp luật Việt Nam đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Để hiểu rõ đối tượng Hợp đồng mua bán DNTN, xem xét đối tượng hợp đồng mua bán tài sản thông thường Theo Điều 429, Bộ luật dân 2005, đối tượng hợp đồng mua bán tài sản thơng thường tài sản phép giao dịch, tài sản vật vật phải xác định rõ, trường hợp đối tượng hợp đồng mua bán quyền tài sản phải có giấy tờ chứng khác chứng minh quyền thuộc sở hữu bên bán “Tài sản phép giao dịch”, theo Điều 163, Bộ luật Dân 2005, tiếp cận theo hướng liệt kê loại tài sản Điều 174, Bộ luật Dân 2005 lại tiếp cận khái niệm tài sản theo hướng phân loại tài sản thành bất động sản động sản Có quan điểm cho Bộ luật Dân 2005 Việt Nam đưa nhiều cách phân loại tài sản thực tế Bộ luật Dân 2005 Việt Nam phân vân nhiều cách phân loại tài sản quan điểm qn Chính điểm hạn chế Bộ luật Dân 2005 gây số khó khăn định thực tế xác định loại tài sản giao dịch thủ tục pháp lý kèm theo Hơn nữa, luật dân ngành luật tảng cho hệ thống pháp luật chuyên ngành nên cần xem xét thống quan điểm tiếp cận cách phân loại tài sản quy định pháp lý có liên quan điều quan trọng Theo Luật Doanh nghiệp 2005, bán DNTN, khoản nợ, nghĩa vụ tài sản chủ DNTN không đương nhiên chuyển nhượng sang cho người mua Do đó, tùy vào thỏa thuận bên, đối tượng hợp đồng mua bán DNTN (i) tồn sản DNTN bao gồm khoản nợ nghĩa vụ tài sản chủ DNTN; (ii) bao gồm tài sản có, khơng bao gồm khoản nợ nghĩa vụ tài sản DNTN Việc bên lựa chọn mua bán toàn tài sản DNTN hay mua tài sản có yếu tố đóng vai trò định việc định giá giá trị tài sản mua bán thủ tục pháp lý cần thiết để hoàn thành giao dịch mua bán DNTN 11 Qua cho thấy, việc phân loại tài sản đóng vai trò quan trọng việc xác định khối tài sản DNTN hay phần tài sản có khối tài sản DNTN Từ phân tích cho thấy, đối tượng giao kết hợp đồng mua bán DNTN thủ tục pháp lý kèm tương đối phức tạp Do đó, tham gia vào quan hệ hợp đồng mua bán DNTN, bên cần ý liệt kê chi loại tài sản, tình trạng tài sản chuyển giao điều vừa thuận lợi cho việc định giá tài sản vừa thuận lợi cho trình bên thực hợp đồng, đặc biệt tài sản cần có u cầu xác nhận sở hữu từ phía quan nhà nước có thẩm quyền tài sản nợ (nghĩa vụ tài sản) chủ sở hữu DNTN phát sinh trình kinh doanh, mà bên có thỏa thuận chuyển giao Đối với khoản nợ, muốn chuyển giao cần có thỏa thuận bên mua, bên bán chủ nợ, chủ nợ đồng ý chuyển giao Trường hợp bên bán muốn chuyển giao trái quyền quyền đòi nợ (quyền yêu cầu nợ trả tiền vay) cho bên mua khơng thiết phải cần có đồng ý nợ trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác; bên chuyển giao quyền yêu cầu phải thông báo cho bên có nghĩa vụ biết văn việc chuyển giao quyền yêu cầu Nếu tài sản chuyển giao bao gồm quyền sử dụng đất cần ý trình tự, thủ tục chuyển nhượng theo pháp luật đất đai để chủ thể cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất hợp pháp Đối với tài sản chuyển giao quyền sở hữu trí tuệ cần ý trình tự, thủ tục chuyển nhượng riêng pháp luật sở hữu trí tuệ để bên mua công nhận chủ sở hữu văn bảo hộ Về thủ tục chuyển giao DNTN, trước chuyển giao, chủ DNTN phải thông báo văn cho quan đăng ký kinh doanh người mua thực thủ tục đăng ký kinh doanh lại cho DNTN tên chủ sở hữu 2.4 Thực trạng pháp luật Việt Nam chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Chủ thể tham gia vào hợp đồng mua bán DNTN bên mua bên bán Theo quy định pháp luật hành, Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán sáp nhập doanh nghiệp vào doanh nghiệp khác Tuy nhiên, pháp luật lại khơng có quy định cụ thể để xác định chủ doanh nghiệp tư nhân 12 Căn vào thủ tục thành lập doanh nghiệp thực tế, thấy thơng tin người chủ DNTN ghi nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh DNTN Do đó, dù pháp luật khơng có quy định thực tế, người ta dễ dàng xác định người chủ DNTN, tức bên bán hợp đồng mua bán DNTN Tuy nhiên, đứng khía cạnh pháp lý, người chủ DNTN cá nhân Do đó, chế định nhân tài sản chung vợ chồng điều đáng quan tâm trường hợp Nếu người chủ DNTN kết hơn, việc định bán DNTN liệu có thuộc quyền định người chủ DNTN khơng, vai trò người vợ (hoặc chồng) chủ DNTN trường hợp Pháp luật hành chưa có quy định rõ vấn đề Bên mua hợp đồng mua bán DNTN lại “vắng bóng” quy định pháp luật hành pháp luật thời kỳ trước Dựa vào mục đích hợp đồng mua bán DNTN việc chuyển nhượng DNTN từ bên bán cho bên mua để bên mua tiếp tục thực hoạt động kinh doanh DNTN quy định gián tiếp Luật Doanh nghiệp 2005 việc bên mua phải đăng ký lại doanh nghiệp (Khoản 4, Điều 145, Luật Doanh nghiệp 2005, trước Điều 103, Luật Doanh nghiệp 1999 Điều 24, Luật Doanh nghiệp 1990), ta suy đốn, bên mua hợp đồng mua bán DNTN phải đáp ứng điều kiện đối tượng không bị cấm quyền kinh doanh đáp ứng điều kiện thành lập DNTN Ngoài nêu trên, chủ thể hợp đồng mua bán DNTN phải đáp ứng điều kiện chung nêu Bộ luật Dân 2005 (Điều 122), như: (i) người tham gia giao dịch có lực hành vi dân sự; (ii) người tham gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Sự tự nguyện chủ thể hiểu thống ý chí, bàn bạc thỏa thuận đến ý kiến chung thống mà không bị chi phối yếu tố ngoại nhập Một hợp đồng xác lập mà thiếu tự nguyện bên tham gia hợp đồng hợp đồng bị coi vi phạm pháp luật không làm phát sinh hậu pháp lý định 13 2.5 Thực trạng pháp luật Việt Nam nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Pháp luật Việt Nam khơng có quy định trực tiếp nội dung Hợp đồng mua bán DNTN Bộ luật Dân 2005 quy định nội dung hợp đồng dân nói chung (Điều 402) Căn vào thực trạng pháp luật Việt Nam hành, hiểu nội dung hợp đồng yêu cầu bắt buộc để xác định hợp đồng có hiệu lực hay khơng Tuy nhiên, thực tế, hợp đồng có hiệu lực thi hành hợp đồng đạt thỏa thuận nhất, cốt lõi giao dịch, vấn đề khác không thỏa thuận hợp đồng áp dụng theo quy định pháp luật áp dụng tương tự theo thơng lệ, án lệ Nói cách khác, hợp đồng khơng thể có hiệu lực ràng buộc bên hợp đồng không thỏa thuận vấn đề bản, cốt lõi mà thiếu thỏa thuận bên áp dụng theo quy định pháp luật hay áp dụng tương tự theo thông lệ, án lệ Việc không quy định nội dung cốt yếu Hợp đồng mua bán DNTN điều kiện có hiệu lực hợp đồng bất cập pháp luật Việt Nam, chưa đáp ứng đời sống giao dịch thực tiễn 2.6 Thực trạng pháp luật Việt Nam vi phạm nghĩa vụ Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài 2.6.1 Vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Pháp luật Việt Nam khơng có quy định trực tiếp trường hợp coi vi phạm hợp đồng mua bán DNTN Do đó, việc xác định hành vi vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng mua bán DNTN vào quy định vi phạm hợp đồng vi phạm nghĩa vụ dân nói chung Vi phạm hợp đồng, theo Luật Thương mại 2005, việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thoả thuận bên theo quy định Luật Thương mại 2005 (Khoản 12, Điều 3) Bộ luật Dân 2005 không quy định trực tiếp vi phạm nghĩa vụ khoản 1, Điều 302 có quy định hậu pháp lý vi phạm hợp đồng bên có nghĩa vụ phải chịu trách nhiệm dân bên có quyền 14 Luật Thương mại 2005 theo quan điểm phân loại vi phạm hợp đồng thành vi phạm vi phạm không Tuy nhiên, thực tế tranh chấp kinh doanh thương mại cho thấy không dễ dàng xác định đâu vi phạm Còn Luật Thương mại 2005 chưa có hướng dẫn chi tiết vi phạm 2.6.2 Các chế tài vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Về hậu pháp lý vi phạm hợp đồng, Luật Thương mại 2005 có phân biệt hậu pháp lý (tức chế tài) tương ứng với loại vi phạm, cụ thể: với vi phạm bản, bên bị vi phạm có quyền tạm ngừng thực hợp đồng (Điều 308), đình thực hợp đồng (Điều 310) hủy hợp đồng (Điều 312); với vi phạm không bản, bên bị vi phạm không áp dụng chế tài tạm ngừng thực hợp đồng, đình thực hợp đồng hủy bỏ thực hợp đồng trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác (Điều 293) Ngoài chế tài quy định Luật Thương mại 2005 nêu trên, Bộ luật Dân 2005 quy định chế tài sau: bồi thường thiệt hại, buộc thực nghĩa vụ, thỏa thuận phục hồi nghĩa vụ chi phí chủ nợ, phạt vi phạm Như phân tích cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN, việc vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán DNTN dẫn đến bên vi phạm chịu chế nêu luật dân sự, luật thương mại mà phải chịu chế tài tương ứng quy định quy định pháp luật khác có liên quan luật doanh nghiệp, luật đất đai, luật sở hữu trí tuệ… Trong phạm vi Luận văn, tác giả khơng sâu phân tích thực trạng pháp luật tất chế tài mà tập trung vào số chế tài điển phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại, đơn phương chấm dứt hợp đồng, vơ hiệu hợp đồng Ngồi ra, tác giả tập trung phân tích quy định miễn trừ trách nhiệm có vi phạm hợp đồng 15 CHƯƠNG ĐỊNH HƯỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 3.1 Những định hướng 3.1.1 Chỉnh sửa xây dựng quy phạm pháp luật có tính chặt chẽ phù hợp sở rà soát nghiên cứu thực trạng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Việt Nam Cần thiết phải sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật nhằm hoàn thiện chế định giao dịch mua bán doanh nghiệp nói chung DNTN nói riêng, quy định pháp luật hạn chế quyền lợi nhà đầu tư Song song với việc ban hành văn hướng dẫn cụ thể vấn đề cho doanh nghiệp, nhà đầu tư điều kiện giao dịch, thủ tục hành kèm theo Việc xây dựng văn pháp luật mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán DNTN nói riêng cần phải quan tâm đến việc bảo đảm quyền lợi ích bên tạo điều kiện thuận lợi cho bên tham gia quan hệ hợp đồng Bên cạnh pháp luật cần có quy định cụ thể mặt chất giao dịch mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán DNTN nói riêng, nội dung yếu hợp đồng mua bán DNTN Nhờ đó, bên bớt lúng túng, ngần ngại tham gia giao dịch hiểu chất hoạt động tham gia Hồn thiện pháp luật vấn đề cần có tổng kết, đúc rút kinh nghiệm thực tiễn thời gian vừa qua liên quan đến việc thống kê số số lượng giao dịch, tỷ lệ thành công hay thất bại thương vụ, nguyên nhân thành cơng thất bại Có vậy, việc điều chỉnh hay ban hành bổ sung văn pháp lý trở nên chặt chẽ, thuyết phục sát với đời sống thực tiễn 3.1.2 Đảm bảo tính đồng hệ thống văn pháp luật Hiện nguồn pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán DNTN nằm rải rác nhiều chế định pháp luật khác Nguồn pháp luật điều chỉnh trực tiếp có Luật Doanh nghiệp 2005, cụ thể Điều 145 quyền bán doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân, điều luật mang tính khái qt hóa mà chưa cụ thể hóa vấn đề pháp lý liên quan Bên cạnh 16 loạt hoạt động quan trọng để tiến hành giao dịch như: hợp đồng, định giá tài sản phải dựa quy phạm pháp luật gián tiếp Bộ luật Dân 2005 chế định luật chuyên ngành khác Mua bán doanh nghiệp giao dịch phức tạp, không đơn chuyển giao tài sản thông thường mà liên quan đến việc chuyển giao quyền sở hữu thực thể kinh doanh Trong Bộ luật Dân 2005 đạo luật chung điều chỉnh quan hệ dân vấn đề hợp đồng nói chung, khơng thể điều chỉnh cụ thể quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp 2005 lại thiên điều chỉnh hoạt động thành lập, quản lý, điều hành loại hình doanh nghiệp có DNTN, Điều 145 Luật Doanh nghiệp 2005 thiên khẳng định quyền quản lý, điều hành chủ sở hữu doanh nghiệp nên điểu chỉnh hết giao dịch mua bán doanh nghiệp Do đó, nên cần xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh nghiệp nói chung DNTN nói riêng tảng luật dân luật thương mại để đảm bảo tính đồng văn bản, để thống điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán DNTN nói riêng 3.1.3 Đảm bảo quản lý, điều phối quan quản lý nhà nước Tăng cường quản lý quan quản lý nhà nước giúp giao dịch thực pháp luật, minh bạch, đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên Theo đó, ngồi việc chỉnh sửa quy định bất cập hành, ban hành bổ sung khung pháp lý thiếu, cần xây dựng chế quản lý kiểm soát quan quản lý nhà nước hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hoạt động mua bán DNTN nói riêng, quản lý quan quản lý cạnh tranh Với tham gia quản lý sát sao, quan quản lý nhà nước có số liệu sát giao dịch thành công, không thành công, nguyên nhân, hạn chế…Dựa số liệu thống kê đó, quan nhà nước có nhìn tổng hợp kinh nghiệm toàn diện hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán DNTN nói riêng Việt Nam Điều có ý nghĩa vơ to lớn q trình hồn thiện khung pháp luật lĩnh vực 17 3.2 Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 3.2.1 Về cách tiếp cận doanh nghiệp tư nhân Pháp luật Việt Nam tiếp cận DNTN theo hướng coi DNTN loại hình doanh nghiệp, chịu điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp đối tượng pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp Trong đó, DNTN lại khơng có tư cách pháp nhân, chủ DNTN phải chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản chủ DNTN Điều phần không với chất pháp lý doanh nghiệp phần vơ hình tạo thành rào cản, hạn chế phát triển DNTN Trên thực tế, số lượng DNTN ngày giảm mạnh dường loại hình DNTN khơng phải loại hình doanh nghiệp cá nhân ưu tiên lựa chọn bắt đầu kế hoạch kinh doanh Cần tham khảo cách tiếp cận số nước giới, quy DNTN loại hình cá thể kinh doanh, thương gia độc lập đối tượng pháp luật thuế thu nhập cá nhân Việc tiếp cận DNTN theo hướng thương gia độc lập có phần với chất pháp lý Hơn nữa, việc chủ DNTN phải chịu thuế thu nhập cá nhân sách thuế có lợi cho loại hình DNTN Đây điều hợp lý sách đắn để khuyến khích cá nhân tham gia hoạt động kinh doanh tạo đà cho DNTN phát triển 3.2.2 Về hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Pháp luật Việt Nam nên xây dựng quy định pháp luật hướng dẫn cụ thể hình thức hợp đồng mua bán DNTN Theo đó, cách chung nhất, hợp đồng mua bán DNTN cần phải lập thành văn trường hợp đối tượng hợp đồng mua bán DNTN chứa đựng tài sản đặc thù bất động sản, tài sản có đăng ký quyền sở hữu hợp đồng mua bán DNTN phải cơng chứng nhà nước Hơn nữa, để thuận lợi cho bên trình thực giao dịch mua bán DNTN, pháp luật Việt Nam công chứng, chứng thực cần sửa đổi, bổ sung để khắc phục hạn chế, bất cập nêu chương Luận văn, cần có quy định hướng dẫn cụ thể hồ sơ công chứng, thủ tục công chứng, thụ lý hồ sơ công chứng, bổ sung quy định "tư chứng thư" 18 3.2.3 Về đối tượng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Đối tượng hợp đồng mua bán DNTN, phân tích Luận văn, tổ hợp tài sản phức tạp, bao gồm tài sản vơ hình tài sản hữu hình, bất động sản động sản, tài sản có tài sản nợ Tuy nhiên, thực trạng pháp luật Việt Nam chưa tìm quan điểm thống "tài sản" điều xuất phát từ việc pháp luật Việt Nam chưa tìm quan điểm thống cách phân loại tài sản, có quan điểm cho pháp luật Việt Nam (cụ thể Bộ luật Dân 2005) phân vân nhiều cách phân loại tài sản Do đó, (i) nhà làm luật cần tìm quan điểm thống nguyên tắc phân loại tài sản cho toàn hệ thống pháp luật sở đó, xây dựng quy định pháp lý kèm cho phù hợp với loại tài sản; (ii) với chế định pháp luật, nhà làm luật theo cách phân loại riêng xây dựng quy định pháp luật kèm cho phù hợp Ví dụ: với quy định định giá tài sản, phân loại tài sản tài sản hữu hình, tài sản vơ hình; với quy định nghĩa vụ tài sản, phân loại tài sản thành có tài sản nợ… Ngồi ra, pháp luật cần có quy định cụ thể thống trình tự, thủ tục chuyển giao loại tài sản đặc thù DNTN, quy định cụ thể nguyên tắc định giá tài sản 3.2.4 Về chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Điều 145 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định chủ sở hữu DNTN có quyền bán doanh nghiệp mình, theo quan hệ mua bán DNTN xác định rõ bên bán chủ sở hữu DNTN, pháp luật chưa có quy định rõ ràng bên mua quan hệ mua bán DNTN Cần có quy định pháp luật hướng dẫn cách xác định chủ thể mua chủ thể bán giao dịch mua bán DNTN nhấn mạnh trường hợp chủ thể trở thành thương nhân khơng tham gia giao dịch mua bán DNTN, tránh trường hợp bị cấm quyền kinh doanh, không bị cấm quyền mua lại doanh nghiệp nên sau mua lại, tiếp tục đem bán sản nghiệp thương mại mục đích lợi nhuận Đồng thời cần thống việc xác định chủ thể mua lại DNTN theo Luật Doanh nghiệp luật cạnh tranh Luật cạnh tranh cho bên mua lại doanh 19 nghiệp doanh nghiệp, hạn chế quyền mua lại doanh nghiệp cá nhân Đối với chủ thể tham gia giao dịch mua bán DNTN thời kỳ hôn nhân chịu điều chỉnh chế định pháp luật tài sản chung vợ chồng, pháp luật cần có quy định hướng dẫn cụ thể phương án xử lý thấu tránh trường hợp giao dịch bị vô hiệu, tranh chấp gây lúng túng cho bên trình tham gia giao dịch mua bán DNTN Pháp luật đầu tư đưa giải việc nhà đầu tư nước ngồi mua lại doanh nghiệp cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần hoạt động Việt Nam với ba trường hợp Vấn đề đặt nhà đầu tư nước ngồi mua lại DNTN hay không Nguyên tắc pháp luật đầu tư nhà đầu tư nước bình đẳng quyền tự kinh doanh Tuy nhiên, với đặc trưng DNTN DNTN cá nhân làm chủ chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản chủ DNTN liệu kiểm sốt tài sản tình trạng cá nhân nước để áp dụng chế trách nhiệm vơ hạn hay khơng Do đó, thực tế, loại hình DNTN với cá nhân nước ngồi ý niệm xa vời, chưa có cá nhân nước đầu tư vào Việt Nam hình thức DNTN Pháp luật Việt Nam cần có quy định hướng dẫn cụ thể cho trường hợp nhà đầu tư nước thành lập, mua lại DNTN, điều kiện nhà đầu tư nước cần đáp ứng gì, chế quản lý, kiểm sốt nhà nước nhà đầu tư nước trường hợp 3.2.5 Về nội dung Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Pháp luật Việt Nam khơng có quy định nội dung cốt yếu Hợp đồng mua bán DNTN Đây coi bất cập pháp luật Việt Nam phần chưa đáp ứng đời sống giao dịch thực tiễn Hợp đồng mua bán DNTN hợp đồng phức hợp, có đối tượng mua bán đặc thù DNTN Do đó, pháp luật cần có quy định hướng dẫn nội dung cốt yếu mà hợp đồng mua bán DNTN cần đạt Nói cách khác, hợp đồng mua bán DNTN không thỏa thuận nội dung cốt 20 yếu đó, hợp đồng mua bán DNTN bị tun vơ hiệu phần vơ hiệu tồn bộ, tùy trường hợp cụ thể 3.2.6 Về vấn đề lao động Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng mua bán DNTN có hiệu lực, làm phát sinh hậu pháp lý định bên có việc thực nghĩa vụ người lao động Điều 145, Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định bên bán bên mua doanh nghiệp phải tuân thủ pháp luật lao động Luật lao động nhấn mạnh, người sử dụng lao động phải chịu trách nhiệm “tiếp tục” thực hợp đồng lao động với người lao động, chịu trách nhiệm trả lương quyền lợi khác cho người lao động Pháp luật doanh nghiệp cần có quy định rõ việc bên bán bên mua cần thỏa thuận phương án sử dụng lao động khả thi việc tiếp nhận hay nghĩa vụ người lao động mà bên bán chưa thực hiện, phương án sử dụng lao động nào, nghĩa vụ bên mua sau trở thành người lao động nào, pháp luật lao động quy định, tránh quy định chung chung “tuân thủ quy định pháp luật lao động” 3.2.7 Về vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân chế tài Về miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng, nên tham khảo án lệ Pháp để xây dựng quy định pháp lý liên quan đến nguyên tắc xác định trường hợp điều khoản miễn trách nhiệm theo thỏa thuận chấp nhận, trường hợp quan tài phán có quyền can thiệp để hạn chế, giới hạn mức độ điều khoản miễn trách nhiệm, trường hợp mà thỏa thuận điều khoản miễn trách nhiệm bị coi vô hiệu Về chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại, cần thống quy định mối quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Theo đó, bên có quyền thỏa thuận áp dụng hai chế phạt vi phạm bồi thường thiệt hại có quyền thỏa thuận trước mức bồi thường thiệt hại mức phạt vi phạm Về chế tài vô hiệu hợp đồng, vấn đề tương đối phức tạp bất cập pháp luật Việt Nam nói chung Liên quan đến hợp đồng 21 mua bán DNTN, cần có quy định pháp luật cụ thể phân loại vô hiệu hợp đồng mua bán DNTN (vô hiệu tuyệt đối, vơ hiệu tương đối hay vơ hiệu tồn bộ, vô hiệu phần…), thống quy định sở xác định hợp đồng mua bán DNTN vô hiệu, thủ tục tuyên vô hiệu hợp đồng, phương án cụ thể giải trường hợp hợp đồng mua bán DNTN vô hiệu… 3.2.8 Về lựa chọn luật áp dụng Qua nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân, tình đặt sau: Ơng Nguyễn Văn A chủ DNTN AA, bị tạm giam để điều tra Vậy ơng A có quyền bán DNTN thời gian bị tạm giam hay không Bộ luật Dân 2005, cá nhân đáp ứng điều kiện lực hành vi dân có quyền tham giao vào giao dịch dân khơng có quy định cấm chủ thể bị tạm giam không thực giao dịch dân Theo Bộ luật Tố tụng Hình số 19/2003/QH11 Quốc hội Việt Nam thông qua ngày 26/11/2003 ("Bộ luật Tố tụng Hình 2003"), tạm giam biện pháp ngăn chặn nghiêm khắc nhất, việc bị tước bỏ quyền tự thân thể, người bị tạm giam bị tước số quyền cơng dân như: quyền bầu cử, quyền ứng cử; ông bị tạm giam để điều tra chưa bị kết tội, chưa bị tước quyền tham gia vào giao dịch dân việc ông bị tạm giam gây hạn chế định với quyền Bộ luật Tố tụng Hình 2003 khơng có quy định cấm chủ sở hữu DNTN bị tạm giam khơng bán doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế áp dụng vấn đề nhiều vướng mắc Mâu thuẫn không nằm văn pháp luật mà mâu thuẫn nằm chỗ bên luật định, bên nội quy, quy chế ngành mà luật không cấm quy định nội trại tạm giam lại hạn chế việc thực quyền Để ơng A bán doanh nghiệp không phép tiếp xúc với bên ngồi trừ luật sư, luật sư làm đơn u cầu trích xuất bị can ngồi trại tạm giam gửi quan quản lý trại giam, quan điều tra, nội dung đơn yêu cầu trích xuất phải khẳng định trại tam giam có quyền quản lý, giám sát bị can không hạn chế hay cấm bị can thực quyền dân trường hợp này, sau tổ chức thực ủy quyền địa điểm xác định 22 văn phòng cơng chứng, trại tạm giam phải cử người kèm giám sát bị can Giải pháp để bảo vệ chủ DNTN trường hợp cần quy định rõ việc ban hành văn hướng dẫn áp dụng trường hợp này, nhấn mạnh việc người bị tạm giam để điều tra không bị cấm hay hạn chế thực quyền dân Đồng thời luật phải có quy định rõ ràng xung đột quy định ngành quy định pháp luật đương nhiên quy định ngành bị loại trừ thay quy định khác phù hợp với pháp luật KẾT LUẬN Trong phạm vi Luận văn, tác giả ý phân tích đặc điểm pháp lý DNTN, hoạt động mua bán DNTN để từ đưa vấn đề lý luận đặc trưng hợp đồng mua bán DNTN, đem đến nhìn tổng thể chuyên sâu hợp đồng mua bán DNTN Trong đối chiếu so sánh với vấn đề lý luận đặc trưng, tác giả sâu nghiên cứu phân tích điểm hạn chế, thiếu sót pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN Từ đó, tác giả đưa kiến nghị, đề xuất cụ thể nhằm góp phàn hồn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán DNTN Tác giả hi vọng với hành lang pháp lý ngày hoàn chỉnh, chặt chẽ thúc đẩy gia tăng hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung DNTN nói riêng, thu hút ngày nhiều vốn đầu tư nước, đem đến thành công cho giao dịch mua bán doanh nghiệp, tạo lập gia tăng uy tín cho doanh nghiệp Việt Nam 23 ... PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 2.1Cấu trúc nguồn pháp luật Việt Nam Doanh nghiệp tư nhân Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10 2.2Thực trạng pháp luật Việt Nam. .. thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10 2.3Thực trạng pháp luật Việt Nam đối tư ng Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 11 2.4Thực trạng pháp luật Việt Nam chủ thể Hợp đồng mua bán Doanh. .. thiện pháp luật Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18 3.2. 1Về cách tiếp cận doanh nghiệp tư nhân 18 3.2. 2Về hình thức Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18 3.2. 3Về đối tư ng Hợp đồng