BÀI TẬP TỰ LUẬN CHỦ ĐỀ: PHẠM VI ĐIỀU CHỈNH CỦA LUẬT ĐẦU THẦU SỐ  43 Bài 1: Tổng cơng ty A (Do nhà nước nắm giữ  98% vốn điều lệ) đang thực hiện một dự  án có tổng   mức đầu tư 1000 tỷ đồng, trong đó phần vốn nhà nước là 295 tỷ thì Dự án có thuộc phạm vi  điều chỉnh của luật đấu thầu số 43/2013/QH13 khơng? Trả lời: Theo Khoản 4, Điều 8, Luật Doanh nghiệp số  68/2014/QH13 quy định Doanh nghiệp nhà  nước là Doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ  100% vốn điều lệ, theo đó, doanh nghiệp A khơng   phải là doanh nghiệp Nhà nước Như vậy, trong trường hợp này, vốn nhà nước chỉ chiếm 29,5%, theo Khoản 2, Điều 1, Luật   Đấu thầu số  43/2013/QH13 thì Dự  án trên khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu số  43/2013/QH13. Vì vậy, việc tổ  chức lựa chọn nhà thầu thực hiện theo khoản 2, Điều 2, Luật đấu   thầu số 43/2013/QH13 Bài 2:  Cơng ty là Doanh nghiệp Nhà nước phải mua bảo hiểm trong hoạt động hàng ngày cho tiền  mặt, ngoại tệ, chứng từ có giá, trong q trình vận chuyển từ nơi này đến nơi khác, thì việc   lựa chọn nhà thầu cung cấp dịch vụ bảo hiểm thực hiện theo quy định nào? Trả lời: Theo khoản 9, điều 4 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 quy định: “Dịch vụ phi tư vấn là một  hoặc một số hoạt động bao gồm: logistics, bảo hiểm, quảng cáo, lắp đặt khơng thuộc quy định tại  khoản 45 Điều này, nghiệm thu chạy thử, tổ chức đào tạo, bảo trì, bảo dưỡng, vẽ bản đồ và hoạt  động khác  khơng phải là  dịch vụ tư vấn quy định tại khoản 8 Điều này”, Vì  vậy,  việc mua  bảo  hiểm  trong  hoạt  động  hàng ngày cho tiền mặt, ngoại tệ, chứng từ  có giá là dịch vụ  phi tư  vấn.  Chính vì thế, việc lựa chọn nhà thầu cung cấp dịch vụ  bảo hiểm để  đảm bảo tính liên tục trong   sản xuất, kinh doanh của Doanh nghiệp sẽ được thực hiện theo quy định tại khoản 2, Điều 3 Luật   Đấu thầu số 43/2013/QH13: “Trường hợp lựa chọn đấu thầu cung cấp ngun liệu, nhiên liệu, vật   liệu, vật tư, dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn để  bảo đảm tính liên tục cho hoạt động sản xuất,   kinh doanh và mua sắm nhằm duy trì hoạt động thường xun của doanh nghiệp nhà nước; thực  hiện gói thầu thuộc dự án đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư, dự án đầu tư có sử dụng đất của  nhà đầu tư  được lựa chọn thì doanh nghiệp phải ban hành quy định về  lựa chọn nhà thầu để  áp  dụng thống nhất trong doanh nghiệp trên cơ  sở  bảo đảm mục tiêu cơng bằng, minh bạch và hiệu  quả kinh tế” Bài 3:  Cơng ty A là nhà thầu trúng thầu gói thầu cho th thiết bị, dịch vụ do Sở B làm Chủ đầu tư,   thì việc cơng ty A ký hợp đồng với các nhà cung cấp khác để cung cấp, lắp đặt thiết bị, dịch   vụ để phục vụ Hợp đồng kinh tế với Sở B có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu   số 43/2013/QH13 khơng? Trả lời: Chúng ta cần xem xét các tình huống sau: ­ Nếu thiết bị, dịch vụ là hàng hóa được mua sắm chỉ  có mục đích sử  dụng cho gói thầu và  giá trị của nó được khấu hao tồn bộ theo hợp đồng được ký giữa cơng ty A và Sở B thì cơng ty A  có thể ký hợp đồng trực tiếp với nhà thầu cung cấp khác mà khơng phải lựa chọn nhà thầu theo  quy định của Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 ­ Nếu thiết bị, dịch vụ là hàng hóa được khấu hao nhiều lần, hình thành nên tài sản cố định Phục vụ  sản xuất kinh doanh, cần xem xét rõ Cơng ty A có thuộc doanh nghiệp nhà nước   hay khơng? Tại điểm b, điểm c, khoản 1 Điều 1 Luật đấu thầu số  43/2013/QH13, quy định về  lựa   chọn nhà thầu cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, hàng hóa, xây lắp đối với: “+ Dự án đầu tư phát triển của doanh nghiệp nhà nước; +  Dự  án  đầu  tư  phát  triển  không  thuộc  quy  định  tại  điểm  a  và  điểm  b  khoản  này  có  sử  dụng vốn nhà nước, vốn của doanh nghiệp nhà nước từ 30% trở lên hoặc dưới 30% nhưng   trên 500 tỷ đồng trong tổng mức đầu tư của dự án”; Thì thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật  số 43/2013/QH13 - Trường hợp cơng ty A là doanh nghiệp nhà nước thì việc cơng ty A sử  dụng vốn của   Doanh nghiệp  nhà  nước  để  lựa  chọn  nhà  thầu  cung  cấp,  lắp  đặt  thiết  bị,  và  dịch  vụ  để  phục  vụ  hoạt  động sản  xuất  kinh  doanh  thuộc  phạm  vi  điều  chỉnh  của  luật  đấu  thầu  số  43/2013/QH13. Do đó, Doanh nghiệp phải ban hành quy chế lựa chọn nhà thầu để áp dụng  thống nhất trong doanh nghiệp trên cơ sở bảo đảm mục tiêu cơng bằng minh bạch và hiệu   quả kinh tế (Theo quy định tại khoản 2, Điều 3 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 - Trường hợp cơng ty A khơng phải là doanh nghiệp Nhà nước nhưng sử  dụng vốn nhà   nước từ 30% trở lên hoặc dưới 30% nhưng trên 500 tỷ đồng trong tổng mức đầu tư của Dự  án thì việc lựa chọn nhà thầu để  cung cấp lắp đặt thiết bị, dịch vụ  thuộc phạm vi điều  chỉnh của Luật số 43/2013/QH13 (quy định tại điểm c, khoản 1, Điều 1 Luật đấu thầu số  43/2013/QH13) - Trường hợp cơng ty A khơng phải là doanh nghiệp Nhà nước và khơng sử  dụng vốn nhà  nước hoặc sử  dụng vốn Nhà nước nhưng dưới 30% và nhỏ  hơn 500 tỷ  đồng trong tổng  mức đầu tư  của Dự  án thì việc lựa chọn nhà thầu để  cung cấp lắp đặt thiết bị, dịch vụ  khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật số 43/2013/QH13 Bài 4: Việc lựa chọn đơn vị  tư vấn thực hiện thối vốn, đơn vị  định giá, đơn vị  thẩm định giá của  Doanh nghiệp nhà nước để  thiến hành cổ phần hóa có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật   đấu thầu số 43/2013/QH13? Trả lời: ­ Nếu gói thầu thực hiện thối vốn, đơn vị định giá, đơn vị thẩm định giá thuộc dự án  đầu tư  phát triển của Doanh nghiệp Nhà nước thì thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu  thầu  số  43/2013/QH13  (Theo  quy  định  tại  điểm  b,  khoản 1,   điều  1  Luật  đấu  thầu số  43/2013/QH13). Ngồi ra, việc thực hiện thối vốn là cơng việc được thực hiện 1 lần,   không  phải  hoạt  động   thường  xuyên  theo  từng  năm  nên  không  được  coi  là  hoạt  động  thường xuyên của Doanh nghiệp Nhà nước và không thuộc phạm vi quy định tại Khoản 2,  Điều 3 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 Bài 5: Tổng công ty A là doanh nghiệp Nhà nước đã tổ chức đấu thầu mua thiết bị X . Hiện nay, tổng   cơng ty A muốn chuyển giao thiết bị X cho cơng ty cổ phần B (Tổng Cơng ty A là cơng ty mẹ  có vốn góp là 60% vốn điều lệ  của cơng ty cổ  phần B. Việc chuyển giao này có phải thực   hiện đấu thầu hay khơng? Trả lời: Hiện nay, pháp luật về  đấu thầu khơng  quy  định việc bàn giao tài sản giữa các  Doanh nghiệp  với  nhau.  Do  vậy,  việc  bàn  giao  trang  thiết  bị  đã  được  đấu  thầu  trước  đó  giữa Tổng cơng ty A và cơng ty cổ phần B khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu  thầu số 43/2013/QH13? Bài 6: Cơng ty B là cơng ty con của tập đồn A (100% vốn nhà nước). vậy trường hợp khi cơng ty B tổ  chức lựa chọn nhà thầu gói thầu mua sắm hàng hóa để  mua thiết bị  phục vụ  việc kinh  doanh tại nước ngồi thì có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu số 43/2013/QH13? Trả lời: ­ Đối với dự án đầu tư trực tiếp ra nước ngồi của doanh nghiệp Việt Nam mà dự án đó sử  dụng vốn nhà nước từ 30% trở lên hoặc dưới 30% nhưng trên 500 tỷ đồng trong tổng mức đầu tư  cùa dự  án, việc tổ  chức lựa chọn nhà thầu tại Việt Nam để  thực hiện cung cấp dịch vụ  tư  vấn,   dịch vụ  phi tư  vấn, hàng hóa mà dịch vụ  hàng hóa đó được sử  dụng trên lãnh thổ  Việt Nam thì  thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu số 43/20I3/QH13 (quy định tại khoản 2, điều 1, Luật  đấu thầu số 43/20I3/QH13) ­ Trường  hợp  Công  ty  B  tổ  chức  lựa chọn  nhà  thầu tại  Việt  Nam  để  cung  cấp  dịch  vụ,  hàng hóa mà dịch vu, hàng hóa đó được sử dụng ở Việt Nam thì thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật   đấu thầu số 43/20I3/QH13; Trường hợp dịch vụ, hàng hóa đó khơng được sử dụng ở Việt Nam thì  khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu số  43/20I3/QH13(Theo quy định tại khoản 2   Điểu 1 Luật đấu thầu số 43/20I3/QH13)  Bài    7 :  Cơng ty A là nhà đầu tư đã trúng thầu Dự án X theo hình thức BOT. Việc cơng ty A lựa chọn nhà  thầu  để  thực  hiện  dự  án  có  phải  tuân  thủ  quy  định  của  Luật  đấu  thầu  số  43/20I3/QH13  khơng? Trả lời: Dự án đầu tư theo hình thức BOT được hiểu là dự án đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư  (PPP). Tại khoản 2, Điều 3 Luật đấu thầu số 43/20I3/QH13 quy định: “Trường hợp lựa chọn đấu  thầu cung cấp ngun liệu, nhiên liệu, vật liệu, vật tư, dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn để bảo  đảm tính liên tục cho hoạt động sản xuất, kinh doanh và mua sắm nhằm duy trì hoạt động thường   xun của doanh nghiệp nhà nước; thực hiện gói thầu thuộc dự  án đầu tư  theo hình thức đối tác   cơng tư, dự  án đầu tư  có sử dụng  đất của nhà đầu tư được lựa  chọn thì doanh nghiệp phải ban  hành quy định về lựa chọn nhà thầu để áp dụng thống nhất trong doanh nghiệp trên cơ sở bảo đảm   mục tiêu cơng bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế” . Vì vậy, việc cơng ty A lựa chọn nhà thầu để  thực hiện dự án cần phải tn thủ quy định của  Luật đấu thầu số 43/20I3/QH13, cụ thể như cơng  ty A phải ban hành quy định về lựa chọn nhà thầu để áp dụng thống nhất trong doanh nghiệp trên  cơ sở bảo đảm mục tiêu cơng bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế Bài 8: Bệnh viện X (Bệnh viện tuyến trung ương), là đơn vị thực hiện dự án xây dựng tòa nhà khám  chữa bệnh chất  lượng cao có  tổng  mức  đầu  tư  145 tỷ  đồng. Trong  đó, 90%  nguồn  vốn là  vốn vay thương mại và bệnh viện khơng dùng tài sản có nguồn gốc nhà nước để  thế  chấp   và trả  nợ  vay. Phần vốn còn lại 10% là từ Quỹ phát triển hoạt động sự nghiệp của bệnh  viện, nguồn vốn này có nguồn gốc từ vốn nhà nước Trong trường hợp này, việc xây dựng tòa nhà khám chữa bệnh chât lượng cao của  Bệnh viện X có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đấu thầu số 43/20I3/QH13 hay khơng? Trả lời: Căn cứ điểm a, khoản 1, điều 1 Luật 43/2013/QH13 quy định việc lựa chọn nhà thầu cung   cấp dịch vụ  tư  vấn, dịch vụ  phi tư  vấn, hàng hóa, xây lắp đối với Dự  án đầu tư  phát triển của   doanh nghiệp nhà nước: Dự án đầu tư phát triển sử dụng vốn nhà nước của cơ quan nhà nước, tổ  chức chính trị, tổ  chức chính trị  ­ xã hội, tổ  chức chính trị  xã hội ­ nghề  nghiệp, tổ  chức xã hội ­   nghề nghiệp, tổ chức xã hội, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, đơn vị sự nghiệp cơng lập; Theo khoản 44 Điều 4, Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 quy định: Vốn nhà nước bao gồm  vốn ngân sách nhà nước; cơng trái quốc gia, trái phiếu chính phủ, trái phiếu chính quyền địa phương;  vốn hỗ  trợ  phát triển chính thức, vốn vay  ưu đãi của các nhà tài trợ; vốn từ  quỹ  phát triển hoạt   động sự  nghiệp; vốn tín dụng đầu tư  phát triển của Nhà nước; vốn tín dụng do Chính phủ  bảo   lãnh; vốn vay được bảo đảm bằng tài sản của Nhà nước; vốn đầu tư phát triển của doanh nghiệp  nhà nước; giá trị quyền sử dụng đất Đối với trường hợp bệnh viện cơng lập X khi đầu tư  dự  án xây dựng tòa nhà khám chữa  bệnh chất lượng cao có sử dụng vốn Nhà nước (khơng phân biệt trên hay dưới 30% vốn nhà nước   trong tổng mức đầu tư của Dự án) thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 Bài 9: Bệnh viện cơng lập A được giao nhiệm vụ chủ đầu tư  Dự  án Xây dựng tòa nhà khám chữa   bệnh chất lượng cao có tổng mức đầu tư 250 tỷ đồng. Trong đó, 90% nguồn vốn là vốn vay  thương mại và Bệnh viện khơng dùng tài sản có nguồn gốc nhà nước để thế chấp và trả nợ  vay; phần vốn còn lại (10%) được trích từ  Quỹ  Phát triển hoạt động sự  nghiệp của Bệnh   viện Trong trường hợp này, việc lựa chọn nhà thầu thực hiện các gói thầu thuộc Dự  án   Xây dựng tòa nhà khám chữa bệnh chất lượng cao của Bệnh viện A có thuộc phạm vi điều  chỉnh của Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 hay khơng? Trả lời: Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 (Điều 1 Khoản 1 Điểm a) quy định dự án đầu tư phát triển  sử dụng vốn nhà nước của cơ quan nhà nước, tổ chức chính trị, tổ  chức chính trị  ­ xã hội, tổ  chức  chính trị  xã  hội  ­  nghề  nghiệp,  tổ  chức  xã  hội  ­  nghề  nghiệp,  tổ  chức  xã  hội,  đơn  vị  thuộc  lực  lượng vũ trang nhân dân, đơn vị sự nghiệp công lập thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật này Theo quy định tại Khoản 44 Điều 4 Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13, vốn nhà nước bao gồm vốn  ngân sách nhà nước; cơng trái quốc gia, trái phiếu chính phủ, trái phiếu chính quyền địa phương;   vốn hỗ  trợ  phát  triển chính thức, vốn vay  ưu đãi của các nhà tài  trợ; vốn từ quỹ phát  triển hoạt  động  sự  nghiệp;  vốn tín dụng đầu tư  phát triển của Nhà nước; vốn tín dụng do Chính phủ  bảo   lãnh; vốn vay được bảo đảm bằng tài sản của Nhà nước; vốn đầu tư phát triển của doanh nghiệp  nhà nước; giá trị quyền sử dụng đất. Như vậy, vốn từ quỹ phát triển hoạt động sự  nghiệp là vốn  nhà nước theo quy định nêu trên Đối với trường hợp của Bệnh viện A, mặc dù Dự  án Xây dựng tòa nhà khám chữa bệnh chất   lượng cao chỉ  sử  dụng 25 tỷ  đồng từ  nguồn vốn nhà nước trong tổng mức đầu tư  (tương đương  với 10%) nhưng Bệnh viện A lại là đơn vị  sự  nghiệp cơng lập, nên việc lựa chọn nhà thầu thực   hiện các gói thầu của Dự  án này thuộc phạm vi điều chỉnh quy định tại Điểm a Khoản 1 Điều 1  Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 Từ  quy định nêu trên, chúng ta thấy rằng Luật Đấu thầu số  43/2013/QH13 điều chỉnh hoạt động  mua sắm sử  dụng vốn nhà nước của các tổ  chức thuộc khu vực cơng. Do đó, dự  án đầu tư  phát   triển có sử  dụng vốn nhà nước dù ít hay nhiều của các chủ  đầu tư  là cơ  quan nhà nước, tổ  chức  chính trị, tổ chức chính trị  ­ xã hội, tổ  chức chính trị  xã hội ­ nghề  nghiệp, tổ  chức xã hội ­ nghề  nghiệp, tổ  chức xã hội, đơn vị  thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, đơn vị  sự  nghiệp cơng lập đều  thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu Bài 10:  Cơng ty viễn thơng X là Doanh nghiệp Nhà nước và đang tiến hành mở  bán đấu giá gói lưu   lượng quốc tế chiều về tại hệ thống mạng do mình quản lý. Trong q trình đấu thầu, cơng  ty Viễn thơng X có cần tn thủ  các quy định của Luật đấu thầu số  43/2013/QH13 và Nghi   định số 63/2014/NĐ­ CP hay khơng? Trả lời: Tại khoản 12, Điều 4 Luật đấu thầu số  43/2013/QH13 ghi rõ: “Đấu thầu là q trình lựa   chọn nhà thầu để ký kết và thực hiện hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua   sắm hàng hóa, xây lắp; lựa chọn nhà đầu tư  để  ký kết và thực hiện hợp đồng dự  án đầu tư  theo   hình thức đối tác cơng tư, dự án đầu tư có sử dụng đất trên cơ sở bảo đảm cạnh tranh, cơng bằng, minh bạch và hiệu  quả kinh tế Với trường hợp nêu trên, việc cơng ty viễn thơng X tiến hành mở bán đấu giá gói lưu lượng  quốc tế chiều về tại hệ thống mạng do mình quản lý khơng phải là hoạt động lựa chọn nhà thầu  theo  quy  định nêu trên. Vì vậy, hoạt động bán đấu giá này khơng thuộc phạm vi điều chỉnh của  Luật đấu thầu số  43/2013/QH13 nên cơng ty Viễn thơng X khơng cần tn thủ  các quy định của   Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 và Nghi định số 63/2014/NĐ­CP Bài 11: Đối với các doanh nghiệp nhà nước, việc mua sắm để  đảm bảo tính liên tục cho hoạt động  sản xuất, kinh doanh và các hoạt động khác nhằm duy trì hoạt động thường xun thực hiện  theo quy định nào? Trả lời: Theo quy định tại khoản 2, Điều 3 Luật đấu thầu số  43/2013/QH13 quy định “Trường hợp   lựa chọn đấu thầu cung cấp ngun liệu, nhiên liệu, vật liệu, vật tư, dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư  vấn để  bảo đảm tính liên tục cho hoạt động sản xuất, kinh doanh và mua sắm nhằm duy trì hoạt   động thường xun của doanh nghiệp nhà nước; thực hiện gói thầu thuộc dự án đầu tư theo hình  thức đối tác cơng tư, dự án đầu tư có sử dụng đất của nhà đầu tư được lựa chọn thì doanh nghiệp  phải ban hành quy định về lựa chọn nhà thầu để áp dụng thống nhất trong doanh nghiệp trên cơ sở  bảo đảm mục tiêu cơng bằng, minh bạch và hiệu quả  kinh tế”. Vì vậy, Đối với các doanh nghiệp   nhà nước, việc mua sắm để đảm bảo tính liên tục cho hoạt động sản xuất, kinh doanh và các hoạt   động khác nhằm duy trì hoạt động thường xun thực hiện theo quy định tại khoản 2, Điều 3 Luật   đấu thầu số  43/2013/QH13. Ngồi ra, doanh nghiệp  phải  ban  hành  danh  mục  mua  sắm  thường  xuyên và ban hành quy chế riêng về lựa chọn nhà thầu để áp dụng thống nhất trong doanh nghiệp   trên cơ sở bảo đảm mục tiêu công bằng, minh bạch và hiệu quả kinh tế Bài 12: Ngân hàng nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam (là doanh nghiệp Nhà nước)   mua   sắm  ô   tô   chuyên  dụng   có   thuộc   phạm   vi  điều   chỉnh     Luật  đấu   thầu   số  43/2013/QH13 không? Trả lời: Việc mua sắm ô tô chuyên dụng của Ngân hàng nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt  Nam là hoạt động mua sắm tài sản của Doanh nghiệp nhà nước và phải tuân thủ theo các quy định   của Luật đấu thầu số 43/2013/QH13. Trong trường hợp việc mua sắm ơ tơ khơng hình thành dự án   mua sắm tài sản, chỉ có dự tốn mua sắm được duyệt thì việc lựa chọn nhà thầu cung cấp ơ tơ cần  tn thủ theo quy trình lựa chọn nhằm duy trì hoạt động của doanh nghiệp. Theo quy định tại khoản  2, điều 3 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 thì Ngân hàng phải ban hành quy định về lựa chọn nhà  thầu để áp dụng thống nhất trong doanh nghiệp trên cơ sở bảo đảm mục tiêu cơng bằng, minh bạch  và hiệu quả kinh tế Bài 13: Câu 4 (cục QLĐT) Ngân hàng thương mại X có sự tham gia góp vốn của Nhà nước chiếm 95%. Ngân hàng  X đã tài trợ  cho Huyện Y thực hiện dự  án xây dựng trường học cho học sinh trên địa bàn  huyện, trong  đó  Ngân  hàng  X  đóng  góp  25%,  cán  bộ,  nhân  viên  của  Ngân  hàng  quyên  góp,  đóng góp 75% vào dự án. Huyện Y là chủ đầu tư của dự án xây dựng trường học này. Hỏi  việc  lựa  chọn  nhà  thầu thuộc dự  án nêu trên có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu  thầu hay khơng? Trả lời: ­ Theo Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 (Điều 4, khoản 8) quy định Doanh nghiệp nhà  nước là doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ  theo đó Ngân Hàng thương mại X   khơng phải là Doanh nghiệp Nhà nước ­ Căn cứ theo điểm c, khoản 1, Điều 1 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 quy định: Dự án đầu tư  phát 10 Theo điểm a, điểm b khoản 1, điều 62 Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 về Hợp đồng trọn gói  sau: a) Hợp đồng trọn gói là hợp đồng có giá cố định trong suốt thời gian thực hiện đối với tồn  bộ nội dung cơng việc trong hợp đồng. Việc thanh tốn đối với hợp đồng trọn gói được thực hiện  nhiều lần trong q trình thực hiện hoặc thanh tốn một lần khi hồn thành hợp đồng. Tổng số tiền   mà nhà thầu được thanh tốn cho đến khi hồn thành các nghĩa vụ theo hợp đồng bằng đúng giá ghi  trong hợp đồng; b) Khi áp dụng hợp đồng trọn gói, giá gói thầu để  làm căn cứ xét duyệt trúng thầu phải bao   gồm cả chi phí cho các yếu tố rủi ro có thể  xảy ra trong q trình thực hiện hợp đồng, chi phí dự  phòng trượt giá. Giá dự thầu phải bao gồm tất cả các chi phí cho các yếu tố rủi ro và chi phí trượt   giá có thể xảy ra trong q trình thực hiện hợp đồng; Mặt khác, Luật Đấu thầu số  43/2013/QH13 (Điều 35 Khoản 2) quy định giá gói thầu được  xác định trên cơ sở tổng mức đầu tư hoặc dự tốn (nếu có) đối với dự án; dự tốn mua sắm đối với  mua sắm thường xun. Giá gói thầu được tính đúng, tính đủ tồn bộ chi phí để thực hiện gói thầu,   kể cả chi phí dự phòng, phí, lệ phí và thuế Căn cứ theo khoản 2 Điều 5, Thơng tư  03/2015/TT­BKHĐT quy định: Chi phí dự phòng bao  gồm: chi phí dự phòng trượt giá, chi phí dự phòng phát sinh khối lượng và chi phí dự phòng cho các   khoản tạm tính (nếu có). Việc xác định chi phí dự  phòng thực hiện theo quy định của pháp luật   chun ngành về quản lý chi phí xây dựng cơng trình và đặc thù của gói thầu. Chủ  đầu tư  căn cứ  quy mơ, tính chất, thời gian, địa điểm thi cơng của gói thầu và những yếu tố  liên quan khác để  quyết định việc sử dụng chi phí dự phòng nhưng phải bảo đảm phù hợp với quy định của pháp luật   chun ngành về quản lý chi phí xây dựng cơng trình Việc để chi phí dự phòng trong giá gói thầu do Chủ đầu tư tính tốn, xác định ngay từ lúc lập  giá gói thầu, Như vậy, khi thanh tốn đối với hợp đồng trọn gói, chủ  đầu tư  đề nghị  giảm trừ  5%   giá trị thanh tốn ghi trong hợp đồng với lý do trong q trình thực hiện hợp đồng khơng phát sinh   khối lượng và khơng bị ảnh hưởng bởi yếu tố trượt giá (chi phí dự phòng trong giá gói thầu được   duyệt là 5% chi phí xây dựng) là khơng phù hợp với pháp luật về đấu thầu, Chủ đầu tư phải thanh  tốn cho Nhà thầu giá trị bằng giá trị Hợp đồng Câu 28: Gói thầu xây lắp X có thời gian thực hiện hợp đồng 15 tháng, giá gói thầu theo dự tốn được   duyệt là 18 tỷ đồng (trong đó bao gồm 1,8 tỷ đồng chi phí dự phòng trượt giá và dự phòng cho khối   lượng phát sinh); gói thầu áp dụng loại hợp đồng trọn gói và phương pháp đánh giá quy định trong  hồ sơ mời thầu là phương pháp giá thấp nhất Khi xét duyệt trúng thầu, bên mời thầu đã lấy giá gói thầu được duyệt trừ đi giá trị của phần  chi phí dự phòng (16,2  tỷ đồng) đế làm cơ sở xem xét. Theo đó, nhà thầu xếp  hạng  thứ  nhất sẽ  được đề nghị trúng thầu nếu có giá dự thầu sau sửa lỗi, hiệu chỉnh sai lệch, trừ đi giá trị giảm giá  (nếu có) khơng vượt 16,2 tỷ đồng Hỏi: Anh/chị hãy bình luận về cách làm nêu trên của bên mời thầu Trả lời: Theo quy định tại Điểm a Khoản 1 Điều 62 Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13, hợp đồng trọn  gói là hợp đồng có giá cố  định trong suốt thời gian thực hiện đối với tồn bộ  nội dung cơng việc  trong hợp đồng.  Việc  thanh  tốn  đối  với  hợp  đồng  trọn  gói  được  thực  hiện  nhiều  lần  trong  quá  trình thực hiện hoặc thanh tốn một lần khi hồn thành hợp đồng. Tổng số tiền mà nhà thầu được  thanh tốn cho đến khi hồn thành các nghĩa vụ theo hợp đồng bằng đúng giá ghi trong hợp đồng Đối với gói thầu áp dụng loại hợp đồng trọn gói, khi tham dự thầu, nhà thầu phải tính tốn   và phân bổ chi phí dự phòng vào trong giá dự thầu; khơng tách riêng phần chi phí dự phòng mà nhà   153 thầu đã phân bổ trong giá dự thầu để xem xét, đánh giá trong q trình đánh giá hồ sơ dự thầu về tài   chính, thương mại (Khoản 3 Điều 5 Thơng tư  số  03/2015/TT­BKHĐT ngày 06/5/2015 của Bộ  Kế  hoạch và Đầu tư) Căn cứ điểm c, khoản 1 Điều 39, Luật đấu thầu số 43/2013/QH13: Đối với các hồ sơ dự thầu  154 được đánh giá đáp  ứng tiêu chuẩn đánh giá quy định tại điểm b khoản này thì căn cứ vào giá dự  thầu sau sửa lỗi, hiệu chỉnh sai lệch để so sánh, xếp hạng. Các nhà thầu được xếp hạng tương ứng   theo giá dự  thầu sau sửa lỗi, hiệu chỉnh sai lệch, trừ đi giá trị giảm giá (nếu có). Nhà thầu có giá  thấp nhất được xếp thứ nhất Vì vậy, Khi xét duyệt trúng thầu, bên mời thầu đã lấy giá gói thầu được duyệt trừ  đi giá trị  của phần chi phí dự  phòng (16,2 tỷ  đồng) đế  làm cơ  sở  xem xét. Theo đó, nhà thầu xếp hạng thứ  nhất sẽ  được đề nghị  trúng thầu nếu có giá dự  thầu sau sửa lỗi, hiệu chỉnh sai lệch, trừ đi giá trị  giảm giá (nếu có) khơng vượt 16,2 tỷ đồng là khơng phù hợp với phấp luật về đấu thầu Câu 29: Chủ đầu tư  A tố  chức đấu thầu rộng rãi quốc tế  gói thầu mua 01 cần cẩu thủy lực. Trong   hồ sơ mời thầu có quy định nhà thầu khơng được phép chào phương án kỹ thuật thay thế. Khi đánh   giá hồ sơ dự thầu, bên mời thầu thấy trong đơn dự  thầu của nhà thầu X có cam kết cung cấp cần   cẩu theo đúng u cầu của hồ sơ mời thầu với 2 lựa chọn khác nhau, cụ thế như sau: Cẩu HIAB 081­3/KOREA — giá 197.546 USD (xuất xứ  Hàn Quốc, giá dự  thâu đã bao   gơm các loại th, phí, lệ phí) hoặc Cấu MKG 1 GERMANY — giá 165.294 USD (xuất xứ Đức, giá dự  thầu đã bao gơm các   loại th, phí, lệ phỉ) Cả hai loại cần cấu nêu trên đều đáp ứng yêu cầu về kỹ thuật nêu trong hồ sơ mời thầu; giá  chào của cả hai loại cần cấu này đều thấp hơn so với giá chào của các nhà thầu khác cùng tham dự  thầu Hỏi: Tố chuyên gia phải đánh giá hồ sơ dự thầu nhà thầu X như thế nào? Trả lời: Tại khoản 1, điều 15 NĐ63/2014/NĐ­CP quy định: Việc đánh giá hồ sơ dự thầu phải căn cứ  vào tiêu chuẩn đánh giá hồ sơ dự thầu và các yêu cầu khác trong hồ sơ mời thầu, căn cứ vào hồ sơ  dự  thầu đã nộp, các tài liệu giải thích, làm rõ hồ  sơ  dự  thầu của nhà thầu để  bảo đảm lựa chọn   được nhà thầu có đủ năng lực và kinh nghiệm, có giải pháp khả thi để thực hiện gói thầu Theo mẫu đơn dự  thầu quy định trong Thơng tư  05/2015/TT­BKHĐT quy định rõ: Giá dự  thầu ghi trong đơn dự thầu phải cụ thể, cố định bằng số, bằng chữ và phải phù hợp, logic với tổng  giá dự thầu ghi trong bảng tổng hợp giá dự thầu, khơng đề xuất các giá dự thầu khác nhau hoặc có   kèm theo điều kiện gây bất lợi cho Chủ  đầu tư, Bên mời thầu. Trường hợp gói thầu chia thành   nhiều phần độc lập thì nhà thầu phải ghi giá dự thầu cho từng phần và tổng giá dự thầu cho các  phần mà nhà thầu tham dự thầu Trong trường hợp trên, HSMT đã nêu rõ nhà thầu khơng được phép chào phương án kỹ thuật  thay thế nhưng trong đơn dự thầu của nhà thầu X có cam kết cung cấp cần cẩu theo đúng u cầu  của hồ sơ mời thầu với 2 lựa chọn khác nhau kèm theo 2 giá khác nhau là vi phạm quy định về pháp  luật đấu thầu nên HSDT của nhà thầu bị đánh giá là khơng hợp lệ và khơng được tiếp tục xem xét,   đánh giá Câu 30: Tổng  công  ty  viễn  thông A  đang tổ chức lập  hồ  sơ mời  thầu gói thầu  mua  sắm  máy  phát  điện  chạy bằng nhiên liệu Diesel phục vụ duy trì hoạt động của  các trạm thu phát sóng  di  động  (BTS) trong trường hợp mất điện lưới Hỏi: có thê áp dụng phương pháp giá đánh giá đối với gói thầu nêu trên hay khơng. Trường   hợp áp dụng phương pháp giá đánh giá thì những yếu tố  nào về  kỹ  thuật, tài chính, thương mại  dùng để xác định giá đánh giá? Trả lời: Căn  cứ điểm  a, b  khoản  2, Điều  39 Luật  đấu  thầu số  43/2013/QH13 quy  định  về phương  155 pháp giá đánh giá như sau: a) Phương  pháp áp  dụng  đối  với  gói  thầu  mà các  chi  phí  quy  đổi  được  trên  cùng  một  mặt  bằng về  các yếu tố  kỹ thuật, tài chính, thương mại cho cả  vòng đời sử  dụng của hàng hóa, cơng   trình; b) Tiêu  chuẩn   đánh giá  hồ  sơ  dự  thầu bao gồm:  tiêu chuẩn   đánh giá  về  năng lực,  kinh  nghiệm trong trường hợp khơng áp dụng sơ tuyển; tiêu chuẩn đánh giá về kỹ thuật; tiêu chuẩn xác  định giá đánh 156 giá Các yếu tố được quy đổi trên cùng một mặt bằng để xác định giá đánh giá bao gồm: chi phí cần thiết để vận hành, bảo dưỡng và các chi phí khác liên quan đến xuất xứ của hàng hóa, lãi vay, tiến   độ, chất lượng của hàng hóa hoặc cơng trình xây dựng thuộc gói thầu, uy tín của nhà thầu thơng  qua tiến độ và chất lượng thực hiện các hợp đồng tương tự trước đó và các yếu tố khác; ­  Căn  cứ  khoản  18,  điều  4  Luật  đấu  thầu  số  43/2013/QH13  quy  định  về  giá  đánh  giá:  Giá  đánh giá là giá dự  thầu sau khi đã được sửa lỗi, hiệu chỉnh sai lệch theo u cầu của hồ  sơ  mời  thầu, trừ đi giá trị giảm giá (nếu có), cộng với các yếu tố để quy đổi trên cùng một mặt bằng cho    vòng đời sử dụng của hàng hóa, cơng trình. Giá đánh giá dùng để  xếp hạng hồ  sơ dự  thầu đối   với gói thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp và gói thầu hỗn hợp áp dụng hình thức đấu thầu rộng rãi   hoặc đấu thầu hạn chế Như  vậy gói thầu mua sắm máy phát điện của tổng cơng ty viễn thơng A có thể  áp dụng   phương pháp giá đánh giá để đánh giá HSDT thiết Những yếu tố  về  kỹ  thuật, tài chính, thương mại dùng để  xác định giá đánh giá : chi phí cần  để vận hành, bảo dưỡng và các chi phí khác liên quan đến xuất xứ của hàng hóa, lãi vay, tiến độ,  chất lượng của hàng hóa Câu 31: Trong hồ  sơ  mời thầu của gói thầu xây lắp u cầu nhà thầu nộp 01 bản gốc và 04 bản   chụp hồ sơ dự thầu. Nhà thầu A tham dự thầu gói thầu nêu trên và nộp hồ sơ dự thầu gồm 01 bản  gốc và 04 bản chụp theo đúng u cầu của hồ sơ mời thầu. Trong q trình đánh giá hồ sơ dự thầu   của nhà thầu A, tổ chun gia phát hiện bản chụp danh sách đóng bảo hiếm xã hội của nhân sự chủ  chốt của nhà thầu A đóng kèm trong 02/04 bản chụp hồ sơ dự thầu bị lỗi, sai khác so với bản gốc   (nội dung tại bản gốc và 02 bản chụp còn lại của hồ sơ dự thầu rõ ràng, đầy đủ và khơng có sự sai   khác). Do vậy, tố  chun gia loại nhà thầu với lý do bản gốc và 02 bản chụp có sự  sai khác dẫn  đến kết quả đánh giá trên bản gốc khác với kết quả đánh giá trên bản chụp, làm thay đối kết quả  lựa chọn nhà thầu Hỏi: việc loại nhà thầu của tổ chun gia như nêu trên có phù hợp quy định của pháp luật về  đấu thầu hay khơng và phân tích? Trả lời: Tại khoản 1, điều 15 NĐ63/2014/NĐ­CP quy định: Việc đánh giá hồ sơ dự thầu phải căn cứ  vào tiêu chuẩn đánh giá hồ sơ dự thầu và các u cầu khác trong hồ sơ mời thầu, căn cứ vào hồ  sơ  dự  thầu đã nộp, các tài liệu giải thích, làm rõ hồ  sơ  dự  thầu của nhà thầu để  bảo đảm lựa chọn   được nhà thầu có đủ năng lực và kinh nghiệm, có giải pháp khả thi để thực hiện gói thầu Tại mục 19.2, chương I: Chỉ dẫn nhà thầu của Thơng tư 03/2015/TT­BKHĐT quy định: Nhà  thầu phải chịu trách nhiệm về tính thống nhất giữa bản gốc và bản chụp. Trường hợp có sự sai  khác giữa bản gốc và bản chụp nhưng khơng làm thay đổi thứ tự xếp hạng nhà thầu thì căn cứ vào  bản gốc để đánh giá. Trường hợp có sự sai khác giữa bản gốc và bản chụp dẫn đến kết quả đánh  giá trên bản gốc khác kết quả  đánh giá trên bản chụp, làm thay đổi thứ  tự  xếp hạng nhà thầu thì   HSDT của nhà thầu bị loại Trường hợp trên, nhà thầu danh sách đóng bảo hiếm xã hội của nhân sự  chủ  chốt của nhà  thầu A đóng kèm trong 02/04 bản chụp hồ sơ dự thầu bị lỗi, sai khác so với bản gốc (nội dung tại   bản gốc và 02 bản chụp còn lại của hồ sơ dự thầu rõ ràng, đầy đủ và khơng có sự sai khác), trường   hợp này chỉ sai khác trong 02/04 bản chụp của HSDT nên có thể xem là sai xót nhỏ, mặt khác việc  HSMT yêu cầu cung cấp đóng danh sách đóng bảo hiếm xã hội của nhân sự chủ chốt chỉ là tài liệu  chứng minh năng lực nhân sự  của nhà thầu nên BMT có thể  phát hành văn bản đề  nghị  nhà thầu   làm rõ nội dung này 157 Ngồi ra, Nghị định số 63/2014/NĐ­CP (Khoản 2 Điều 23) quy định trong HSMT khơng được  nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một  hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình đẳng Theo hướng dẫn tại Mục 1 Chương III Mẫu HSMT gói thầu xây lắp ban hành kèm Thơng tư  số  03/2015/TT­BKHĐT ngày 06/5/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, một trong các nội dung đánh giá    năng lực và kinh nghiệm của nhà thầu là nhân sự  chủ  chốt; căn cứ  quy mơ, tính chất của gói   thầu và pháp luật về xây dựng mà bên mời thầu quy định u cầu về nhân sự chủ chốt như chỉ huy   trưởng cơng 158 trình, chủ nhiệm kỹ thuật thi cơng, chủ nhiệm thiết kế bản vẽ thi cơng, đội trưởng thi cơng, giám   sát kỹ thuật, chất lượng… và số năm kinh nghiệm tối thiểu của nhân sự chủ chốt đó cho phù hợp Như  vậy, trong Mẫu HSMT khơng có quy định về  tiêu chí đóng bảo hiểm xã hội cho người lao  động, mà chỉ u cầu nhà thầu kê khai nhân sự dự kiến huy động có năng lực, kinh nghiệm phù hợp   với vị trí đảm nhiệm, đáp ứng u cầu của HSMT Vì vậy, tố  chun gia loại nhà thầu với lý do bản gốc và 02 bản chụp có sự  sai khác dẫn   đến kết quả đánh giá trên bản gốc khác với kết quả đánh giá trên bản chụp, làm thay đối kết quả  lựa chọn nhà thầu là khơng phù hợp, vi phạm pháp luật về đấu thầu Câu 32: Hình thức lựa chọn nhà thầu trong kế hoạch lựa chọn nhà thầu cho gói thầu mua sắm trang   thiết bị  văn phòng (gồm 50 bộ  máy tính đế  bàn và 50 bộ  bàn ghế  làm việc) được người có thâm   quyền phê duyệt là “mua sắm trực tiếp”. Chủ đâu tư A dự kiến: - Mời nhà thầu X vào thương thảo hợp đồng đối với phần cung câp 50 bộ  máy tính đế  bàn   (do cách đây 6 tháng, nhà thầu X đã trúng thầu, ký hợp đồng và hồn thành hợp đồng gói thầu cung  cấp 100 bộ máy tính để bàn cho chủ đầu tư B đáp ứng tiến độ, chất lượng); - Mời nhà thầu Y vào thương thảo hợp đồng đối với phần cung cấp 50 bộ bàn ghế làm việc  (do cách đây 10 tháng, nhà thầu Y đã trúng thầu, ký hợp đồng và hồn thành họp đồng gói thầu cung  cấp 80 bộ bàn ghế làm việc cho chủ đầu tư c đáp ứng tiến độ, chất lượng) Hỏi: Anh/chị hãy bình luận về cách làm nêu trên của chủ đầu tư A Trả lời: Căn cứ Điều 24 Luật 43/2013/QH13 quy định như sau: Mua sắm trực tiếp được áp dụng đối với gói thầu mua sắm hàng hóa tương tự thuộc cùng  một dự án, dự tốn mua sắm hoặc thuộc dự án, dự tốn mua sắm khác Mua sắm trực tiếp được thực hiện khi đáp ứng đủ các điều kiện sau đây: a) Nhà thầu đã trúng thầu thơng qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế  và đã ký hợp   đồng thực hiện gói thầu trước đó; b) Gói thầu có nội dung, tính chất tương tự và quy mơ nhỏ  hơn 130% so với gói thầu đã ký  hợp đồng trước đó; c) Đơn giá của các phần việc thuộc gói thầu áp dụng mua sắm trực tiếp khơng được vượt đơn  giá của các phần việc tương ứng thuộc gói thầu tương tự đã ký hợp đồng trước đó; d) Thời hạn từ khi ký hợp đồng của gói thầu trước đó đến ngày phê duyệt kết quả mua sắm  trực tiếp khơng q 12 tháng Trường hợp nhà thầu thực hiện hợp đồng trước đó khơng có khả  năng tiếp tục thực hiện   gói thầu mua sắm trực tiếp thì được áp dụng mua sắm trực tiếp đối với nhà thầu khác nếu đáp ứng  các u cầu về năng lực, kinh nghiệm, kỹ thuật và giá theo hồ sơ mời thầu và kết quả lựa chọn nhà  thầu trước đó Vì vậy, với trường hợp như trên, thứ nhất, việc Chủ đầu tư A phê duyệt kế hoạch lựa chọn  nhà thầu cho gói thầu mua sắm trang thiết bị văn phòng (gồm 50 bộ máy tính đế bàn và 50 bộ bàn ghế  làm việc) là mua sắm trực tiếp là khơng phù hợp với pháp luật đấu thầu Thứ  hai, Việc Chủ đầu tư A dự kiến mời nhà thầu X và nhà thầu Y vào thương thảo cho   hai hạng mục khác nhau đều khơng phù hợp với pháp luật về đấu thầu vì: Nhà thầu X và nhà thầu   Y đều khơng phải là nhà thầu đã trúng thầu thơng qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế và   đã ký hợp đồng thực hiện gói thầu trước đó của Chủ  đầu tư  A, mặt khác chủ  đầu tư  A giao cho   nhà thầu X và Y thực hiện Gói thầu trước đó của Chủ đầu tư B, C vì đã hồn thành gói thầu trước  đó có một phần nội dung tương tự với nội dung, tính chất so với gói thầu dự kiến thực hiện 159 Câu 33: Bệnh viện cơng lập X là chủ đầu tư dự án xây dựng tòa nhà khám chữa bệnh chất lượng cao có 160 tổng mức đầu tư  145 tỷ  đồng. Trong đó, 90% nguồn vốn là vốn vay thương mại và bệnh viện   khơng dùng tài sản có nguồn gốc nhà nước để thế chấp và trả nợ vay. Phần vốn còn lại 10% là từ  Quỹ phát triển hoạt động sự nghiệp của bệnh viện, nguồn vốn này có nguồn gốc từ vốn nhà nước Hỏi: Trong trường hợp này, việc xây dựng tòa nhà khám chữa bệnh chât lượng cao của Bệnh  viện X có thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật đâu thâu hay khơng và phân tích? Trả lời: Căn cứ điểm a, khoản 1, điều 1 Luật 43/2013/QH13 quy định việc lựa chọn nhà thầu cung   cấp dịch vụ  tư  vấn, dịch vụ  phi tư  vấn, hàng hóa, xây lắp đối với Dự  án đầu tư  phát triển của   doanh nghiệp nhà nước: Dự án đầu tư phát triển sử dụng vốn nhà nước của cơ quan nhà nước, tổ  chức chính trị, tổ  chức chính trị  ­ xã hội, tổ  chức chính trị  xã hội ­ nghề  nghiệp, tổ  chức xã hội ­   nghề nghiệp, tổ chức xã hội, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, đơn vị sự nghiệp công lập; Theo khoản 44 Điều 4, Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 quy định: Vốn nhà nước bao gồm   vốn ngân  sách  nhà  nước;  cơng  trái  quốc  gia,  trái  phiếu  chính  phủ,  trái  phiếu  chính  quyền  địa  phương; vốn hỗ trợ phát triển chính thức, vốn vay ưu đãi của các nhà tài trợ; vốn từ quỹ phát triển  hoạt động sự  nghiệp; vốn tín dụng đầu tư  phát triển của Nhà nước; vốn tín dụng do Chính phủ  bảo lãnh; vốn vay được bảo đảm  bằng  tài  sản  của  Nhà  nước;  vốn  đầu  tư  phát  triển  của  doanh  nghiệp nhà nước; giá trị quyền sử dụng đất Đối với trường hợp bệnh viện cơng lập X khi đầu tư  dự  án xây dựng tòa nhà khám chữa  bệnh chất lượng cao có sử dụng vốn Nhà nước (khơng phân biệt trên hay dưới 30% vốn nhà nước   trong tổng mức đầu tư của Dự án) thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 Câu 34: Cơng ty A là doanh nghiệp nhà nước, trong đó có lĩnh vực kinh doanh là mua, bán ơ tơ Hỏi: Việc mua ơ tơ để bán của Cơng ty A có phải tn thủ theo quy định của Luật đấu thầu hay  khơng, giải thích? Trả lời: Căn cứ điểm b, khoản 1, điều 1 Luật 43/2013/QH13 quy định việc lựa chọn nhà thầu cung  cấp dịch vụ  tư  vấn, dịch vụ  phi tư  vấn, hàng hóa, xây lắp đối với Dự  án đầu tư  phát triển của   doanh nghiệp nhà nước Theo khoản 44 Điều 4, Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 quy định: Vốn nhà nước bao gồm   vốn ngân  sách  nhà  nước;  cơng  trái  quốc  gia,  trái  phiếu  chính  phủ,  trái  phiếu  chính  quyền  địa  phương; vốn hỗ trợ phát triển chính thức, vốn vay ưu đãi của các nhà tài trợ; vốn từ quỹ phát triển  hoạt động sự  nghiệp; vốn tín dụng đầu tư  phát triển của Nhà nước; vốn tín dụng do Chính phủ  bảo lãnh; vốn vay được bảo đảm  bằng  tài  sản  của  Nhà  nước;  vốn  đầu  tư  phát  triển  của  doanh  nghiệp nhà nước; giá trị quyền sử dụng đất Như vậy, Đối với trường hợp Cơng ty A là doanh nghiệp nhà nước, Việc mua ơ tơ để bán  vẫn phải tn thủ theo quy định của Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 Câu 35: Khi xây dựng u cầu về doanh thu bình qn hàng năm cho hồ sơ mời thâu gói thầu xây lắp  X có thời gian thực hiện hợp đồng phê duyệt trong kế  hoạch lựa chọn nhà thầu là 24 tháng, Ban   Quản lý dự án A sử dụng cơng thức sau: u cầu tối thiểu về mức doanh thu bình qn hàng năm = (Giá gói thầu/thời gian thực hiện hợp  đồng theo năm) X k. Trong đó k = 3,5 Hỏi: Anh/chị hãy bình luận về u cầu nêu trên của hồ sơ mời thâu Trả lời: Căn cứ  vào Thơng tư  03/2015/TT­BKHĐT của Bộ  Kế  hoạch đầu tư, trong mục 2.1.Tiêu  chuẩn đánh giá về năng lực tài chính và kinh nghiệm trong Chương III. Mục u cầu về doanh thu   161 bình qn hàng năm từ hoạt động xây dựng tối thiểu được quy định như sau: Cách tính tốn thơng thường về mức u cầu doanh thu bình qn hàng năm: 162 u cầu tối thiểu về mức doanh thu bình qn hàng năm = (Giá gói thầu/thời gian thực hiện   hợp đồng theo năm) x k Thơng thường u cầu hệ số “k” trong cơng thức này là từ 1,5 đến 2; Mặt khác,  Nghị  định số  63/2014/NĐ­CP (Khoản 2 Điều 23) quy định trong HSMT khơng  được nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho   một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình đẳng Như vậy, việc Ban quản lý dự án A sử dụng K=3.5 trong cơng thức trên là chưa phù hợp, sẽ  làm hạn chế sự tham gia của các các nhà thầu đặc biệt là các Doanh nghiệp nhỏ Câu 36: Theo anh/chị, khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu xây lắp thì cần lưu ý những nội dung  gì để có thể lựa chọn được nhà thầu bảo đảm chất lượng, tiến độ và giá cả cạnh tranh Trả lời: (Theo ý mình nhé, các bạn bổ sung hoặc chỉnh sửa nếu thấy ko đầy đủ) Khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu xây lắp để  lựa chọn được nhà thầu bảo đảm chất   lượng, tiến độ và giá cả cạnh tranh thì việc lập HSMT rất quan trọng, vì vậy BMT cần lưu ý: - Phân cơng cán bộ lập HSMT phải là người am hiểu pháp luật về  xây dựng và đấu thầu và   các pháp luật khác liên quan, có nhiều năm kinh nghiệm trong cơng tác lập hồ sơ mời thầu và đánh   giá HSDT, có phẩm chất đạo đức nghề nghiệp tốt, tn thủ tuyệt đối về pháp luật đấu thầu nói  riêng và pháp luật nói chung; - Khi lập HSMT phải tn thủ  theo mẫu của Thơng tư  03/2015/TT­BKHĐT, đặc biệt lưu ý  các tiêu chí về Năng lực tài chính, kinh nghiệm phù hợp với gói thầu cần lập HSMT: + Căn cứ  vào tính chất, giá trị  gói thầu để  u cầu số  năm nộp báo cáo tài chính, doanh thu  bình qn từ hoạt động xây lắp sao cho phù hợp, khơng làm hạn chế sự tham gia của các nhà thầu; + Căn cứ giá trị gói thầu, thời gian thi cơng xây dựng để u cầu về Doanh thu bình qn từ  hoạt động xây dựng, u cầu về nguồn lực tài chính cho phù hợp khơng làm hạn chế sự tham gia  của các nhà thầu; + Căn cứ vào quy mơ, tính chất, giá trị gói thầu để u cầu về kinh nghiệm hợp đồng tương   tự, loại, giá trị, số lượng hợp đồng tương tự khơng đưa thêm các điều kiện làm hạn chế sự tham  gia của các nhà thầu (ví dụ như hợp đồng thi cơng tại địa phương a, b,c….); + Cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan về dự án, gói thầu, (chỉ dẫn kỹ thuật nếu có) và  nêu các u cầu phù hợp với gói thầu trong Chương u cầu về xây lắp + Căn cứ vào quy mơ, tính chất gói thầu để lựa chọn phương pháp đánh giá trong HSMT cho  phù hợp Đặc biệt khi lập HSMT “khơng được nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của  nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình đẳng” Câu 37: Theo anh/chị, khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu mua săm hàng hóa thì cần lưu ý những  nội dung gì đế có thế lựa chọn được nhà thầu bảo đảm chất lượng, tiến độ và giá cả cạnh tranh Trả lời: (Theo ý mình nhé, các bạn bổ sung hoặc chỉnh sửa nếu thấy ko đầy đủ) Khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu mua sắm hàng hóa để lựa chọn được nhà thầu bảo  đảm chất lượng, tiến độ và giá cả cạnh tranh thì việc lập HSMT rất quan trọng, vì vậy BMT cần  lưu ý: - Phân cơng cán bộ lập HSMT phải là người am hiểu pháp luật về  xây dựng và đấu thầu và   các pháp luật khác liên quan, có nhiều năm kinh nghiệm trong cơng tác lập hồ sơ mời thầu và đánh   163 giá HSDT, có phẩm chất đạo đức nghề nghiệp tốt, tn thủ tuyệt đối về pháp luật đấu thầu nói  riêng và pháp luật nói chung; - Khi lập HSMT phải tn thủ theo mẫu của Thơng tư 05/2015/TT­BKHĐT, đặc biệt lưu ý  các tiêu chí về Năng lực tài chính, kinh nghiệm phù hợp với gói thầu cần lập HSMT: + Căn cứ vào tính chất, giá trị gói thầu để u cầu số năm nộp báo cáo tài chính, doanh thu bình 164 qn từ hoạt động sản xuất, kinh doanh sao cho phù hợp, khơng làm hạn chế sự tham gia của các  nhà thầu; + Căn cứ giá trị gói thầu, thời gian thực hiện hợp đồng, loại hàng hóa để  u cầu về  Doanh  thu bình qn từ  hoạt động sản xuất, kinh doanh, u cầu về  nguồn lực tài chính cho phù hợp   khơng làm hạn chế sự tham gia của các nhà thầu; + Căn cứ vào quy mơ, tính chất của gói thầu và tình hình thực tế  của ngành, địa phương để  quy định kinh nghiệm hợp đồng tương tự cho phù hợp, khơng đưa thêm các điều kiện làm hạn chế  sự tham gia của các nhà thầu + Cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan về dự án, gói thầu, (chỉ dẫn kỹ thuật nếu có) và  nêu các u cầu phù hợp với gói thầu trong Chương Phạm vi cung cấp + Căn cứ vào quy mơ, tính chất gói thầu để lựa chọn phương pháp đánh giá trong HSMT cho  phù hợp Đặc biệt khi lập HSMT “khơng được nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia của  nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình đẳng” Câu 38: Theo anh/chị, khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu cung cấp dịch vụ phi tư vấn thì cần lưu ý  những nội dung gì đế có thế lựa chọn được nhà thầu bảo đảm chất lượng, tiến độ và giá cả cạnh  tranh Trả lời: (Theo ý mình nhé, các bạn bổ sung hoặc chỉnh sửa nếu thấy ko đầy đủ) Khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu cung cấp dịch vụ phi tư vấn để  lựa chọn được nhà  thầu bảo đảm chất lượng, tiến độ và giá cả cạnh tranh thì việc lập HSMT rất quan trọng, vì vậy  BMT cần lưu ý: - Phân cơng cán bộ lập HSMT phải là người am hiểu pháp luật về  xây dựng và đấu thầu và   các pháp luật khác liên quan, có nhiều năm kinh nghiệm trong cơng tác lập hồ sơ mời thầu và đánh  giá HSDT, có phẩm chất đạo đức nghề nghiệp tốt, tn thủ tuyệt đối về pháp luật đấu thầu nói  riêng và pháp luật nói chung; - Khi lập HSMT phải tn thủ  theo mẫu của Thơng tư  14/2016/TT­BKHĐT, đặc biệt lưu ý   các tiêu chí về Năng lực tài chính, kinh nghiệm phù hợp với gói thầu cần lập HSMT: + Căn cứ  vào tính chất, giá trị  gói thầu để  u cầu số  năm nộp báo cáo tài chính, doanh thu  bình qn từ hoạt động cung cấp dịch vụ sao cho phù hợp, khơng làm hạn chế sự tham gia của các   nhà thầu; + Căn cứ giá trị gói thầu, thời gian thực hiện hợp đồng để  u cầu về  Doanh thu bình qn   hàng năm từ  hoạt động cung cấp dịch vụ, u cầu về nguồn lực tài chính cho phù hợp khơng làm  hạn chế sự tham gia của các nhà thầu; + Căn cứ vào quy mơ, tính chất của gói thầu để u cầu về hợp đồng tương tự cho phù hợp,  khơng đưa thêm các điều kiện làm hạn chế sự tham gia của các nhà thầu + Cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan về dự án, gói thầu, và nêu các u cầu phù hợp với  gói thầu trong Chương Phạm vi cung cấp dịch vụ Đặc biệt khi lập HSMT “khơng được nêu bất cứ điều kiện nào nhằm hạn chế sự tham gia  của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình   đẳng” Câu 39: Theo anh/chị, khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu cung cấp dịch vụ tư vấn thì cần lưu ý  những nội dung gì đế có thế lựa chọn được nhà thầu bảo đảm chất lượng, tiến độ  và giá cả  cạnh   165 tranh Trả lời: (Theo ý mình nhé, các bạn bổ sung hoặc chỉnh sửa nếu thấy ko đầy đủ) Khi lập hồ sơ mời thầu đối với gói thầu cung cấp dịch vụ tư vấn để lựa chọn được nhà thầu   bảo đảm chất lượng, tiến độ và giá cả  cạnh tranh thì việc lập HSMT rất quan trọng, vì vậy BMT  cần lưu ý: - Phân cơng cán bộ lập HSMT phải là người am hiểu pháp luật về  xây dựng và đấu thầu và  các pháp luật khác liên quan, có nhiều năm kinh nghiệm trong cơng tác lập hồ sơ mời thầu và đánh   giá HSDT, có phẩm chất đạo đức nghề nghiệp tốt, tn thủ tuyệt đối về pháp luật đấu thầu nói  riêng và pháp luật nói chung; 166 - Khi lập HSMT phải tn thủ  theo mẫu của Thơng tư  01/2015/TT­BKHĐT, đặc biệt lưu ý   các tiêu chí về Năng lực tài chính, kinh nghiệm phù hợp với gói thầu cần lập HSMT: + Căn cứ  vào tính chất, quy mơ, giá trị  gói thầu để  u cầu các tiêu chí về  kinh nghiệm và   năng lực của nhà thầu, giải pháp và phương pháp luận, u cầu về nhân sự cho phù hợp, khơng làm  hạn chế sự tham gia của các nhà thầu; + Cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan về dự án, gói thầu, và nêu các u cầu phù hợp với  gói thầu trong Chương tóm tắt các u cầu về dịch vụ tư vấn Đặc biệt khi lập HSMT “khơng được nêu bất cứ  điều kiện nào nhằm hạn chế sự  tham gia  của nhà thầu hoặc nhằm tạo lợi thế cho một hoặc một số nhà thầu gây ra sự cạnh tranh khơng bình   đẳng” Câu 40: Gói thầu tố  chức lựa chọn nhà thầu theo phương thức một giai đoạn hai túi hồ  sơ, trong lễ  mở  hồ sơ đề  xuất về  kỹ  thuật, đơn dự  thầu của nhà thầu A khơng có trong hồ  sơ đề  xuất về  kỹ  thuật, nhà thầu A khang định là đế lẫn trong hồ sơ đề xuất về tài chính Hỏi: Trong trường họp này, bên mời thầu xử lý như thế nào tại lễ mở  thầu ? Trả lời: Theo quy định tại khoản 4, điều 6 Nghị định 63/2014/NĐ­CP, trong lễ mở HSĐXKT, bên mời  thầu ghi vào Biên bản mở thầu thơng tin về đơn dự thầu thuộc HSĐXKT, HSĐXTC của tất cả các   nhà thầu phải được BMT niêm phong trong một túi riêng biệt . Do đó, tại lễ mở thầu nhà thầu A  khẳng dịnh là để lẫn đơn dự thầu trong HSĐXTC thì BMT có thể xem xét, sử lý như sau: - Trường hợp trog bản chụp HSĐXKT có bản chụp đơn dự thầu thè BMT báo cáo Chủ đầu  tư xem xét, sử lý tình huống này theo u cầu A lấy bản chụp đơn dự thầu để  bên mời thầu cơng  khai thơng tin trong đơn này và ghi nhận vào biên bản mở  thầu. Trong q trình xem xét, đánh giá   HSĐXKT của nhà thầu, nếu đơn dự thầu được đánh giá hợp lệ theo quy định nêu trên và nhà thầu   A được đánh giá là đáp ứng u cầu về mặt kỹ thuật thì khi mở HSĐXTC thì bên mời thầu cần so   sánh đối chiếu giữa bản gốc và bản chụp của đơn dự thầu mà nhà thầu đã nộp trước đó. Nếu giữa   bản gốc và bản chụp khơng có sự sai khác nào thì HSĐXTC vẫn được tiếp tục đánh giá. Nếu bên   mời thầu phát hiện có sự sai khác giữa bản gốc và bản chụp đơn dự thầu thì nhà thầu A bị coi là có   hành vi gian lận theo quy định tại khoản 4 điều 89 Luật 43/2013/QH13 và theo đó HSDT của nhà  thầu bị loại - Trường hợp nhà thầu A khơng bổ sung được bản chụp đơn dự thầu tại lễ mở HSĐXKT để  BMT cơng khai trong lễ mỡ thầu thì trong biên bản mở thầu ghi rõ nhà thầu khơng có đơn dự thầu,   vì vậy trong q trình đánh giá HSĐXKT khơng có cơ sở để đánh giá về đơn dự thầu của nhà thầu   nên nhà thầu bị loại tại bước đánh gía tính hợp lệ của HSĐXKT 167 ... Nhà thầu đã trúng thầu thơng qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế và đã ký hợp đồng  thực hiện gói thầu trước đó; b) Gói thầu có nội dung, tính chất tương tự và quy mơ nhỏ  hơn 130% so với gói thầu đã ký hợp... gói  thầu nhưng  bên  mời  thầu muốn mời nhà thầu khác thực hiện là khơng phù hợp với pháp luật về đấu thầu vì nhà thầu thực  hiện gói thầu trước đó là nhà thầu đã trúng thầu thơng qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn ... Nhà thầu đã trúng thầu thơng qua đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế và đã ký hợp   đồng thực hiện gói thầu trước đó; b) Gói thầu có nội dung, tính chất tương tự và quy mơ nhỏ  hơn 130% so với gói thầu đã ký