j;-••- •> -;■•:'ĩ I : TRƯỒNC, Ĩ)ẠI HOC LUẬT I fRƯỜNG ĐẠI HỌC TổNG HỢP HÀ NỘI PANTHÉON - ÀSSAS PÀRIS í ĩ i\ ( ị ị í%\_s ±l-ỉ_ ÍÚ X:■ iVo Í • ý | ý £ ĨL/ I PHẤP Í/ƠẬT - 'í CONG TY CHÚNG KHỐN CỘNG HỒ XÃ HỘI 'í ấ •' cui NGiĩĨA v i ệ t nam À CỒNG HOẪ rĩĩÁ iJ íìV ữ í GÓC BỒ ỈẢ ẬT H Ọ C SO SÁ N K LlẠS 'VẪN ỉiỊẢ C S Ỷ i.LẬ I HOC 1? li? HÀ ;S'ỘÍ - *■ ĨVI TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC TổNG HỢP PANTHÉON - ASSAS PARIS II ĐẶNG QUỐC BÌNH PHÁP LUẬT VỂ CƠNG TY CHỨNG KHỐN CỘNG HỒ XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM VÀ CỘNG HỒ PHÁP DƯỚI GĨC ĐỘ• LUẬT HỌC s o SÁNH • • Chuyên ngành: Luật kinh tê Mã số: 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC * • • • Người hướng dẫn khoa học TS Phạm Thị Giang Thu M Laurent Convert THƯ VIỆ N ĨRUỜNG ĐẠI HOC LUẬT HÀ NỘI HÀ NỘI - NĂM 2004 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tliực đạo Giáo viên hướng dẫn Đặng Quốc Bình MỤC LỤC PHẦN MỞ Đ Ầ U CHƯƠNG TỔNG QUAN S ự ĐIỂU CHỈNH PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI CƠNG TY CHÚNG KHỐN 1.1 TỔNG QUAN VỀ CÔNG TY CHÚNG KHO Á N 1.1.1 Khái niệm công ty chứng khoán .4 1.1.2 Vai trị cơng ty chứng khốn 1.1.3 Mơ hình cơng ty chứng khoán 1.2 MƠ HÌNH PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH VỀ CƠNG TY CHÚNG KHỐN 1.2.1 Những yếu tố ảnh hưởng tới pháp luật điều chỉnh cơng ty chứng khốn quốc g ia 1.2.2 Các nguyên tắc tổ chức hoạt động cơng ty chứng khốn 11 1.2.3 Cơ chế kiểm soát việc tham gia vào hoạt động kinh doanh cơng ty chứng khốn 19 1.2.4 Các loại hình kinh doanh cơng ty chứng khoán CHƯƠNG SO SÁNH MỘT SỐ NỘI DUNG c BẢN TRONG S ự Đ lỂ U CHỈNH PHÁP LUẬT VỂ CƠNG TY CHÚNG KHỐN CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM VÀ CỘNG HỊA PHÁP 2.1 CÁC QUY ĐỊNH VỀ MƠ HÌNH KINH DOANH CỦA CƠNG TY CHÚNG KHỐN 22 2.2 QUY ĐỊNH VỀ c CHẾ KlỂM s o t , đ iề u k iệ n h o t đ ộ n g , GIÁM SÁT, THANH TRA VÀ CHẤM DÚT h o t đ ộ n g k in h d o a n h CỦA CÔNG TY CHÚNG K H O Á N 24 2.2.1 Quy định chế kiểm soát 24 2.2.2 Cơ chế cấp thu hồi giấy phép kinh doanh chứng khoán 25 2.2.3 Các quy định hoạt động giám sát, tra công ty chứng khoán 39 2.2.4 Các quy định xử lý vi phạm công ty chứng khoán 42 2.2.5 Các quy định giải thể, phá sản cơng ty chứng khốn .44 2.3 QUY ĐỊNH VỀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY CHÚNG K H O Á N 45 2.3.1 Quy định nguyên tắc hoạt động cơng ty chứng khốn 45 2.3.2 Quy định nội dung hoạt động kinh doanh chứng khoán cơng ty chứng khốn 48 2.3.3 Quy định nghĩa vụ cơng ty chứng khốn 56 2.3.4 Các quy định hoạt động kiểm sốt nội cơng ty chứng khốn 63 PHẦN KẾT LUẬN VÀ KIẾN N G H Ị 65 PHẨN MỞ ĐẨU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài: Sở giao dịch chứng khoán giới thành lập năm 1531 thành phố Anvers (thuộc nước Bỉ) Sau đó, nước Châu Âu như: Hà Lan, Anh, Đức, Pháp, thị trường chứng khoán thiết lập đến kỷ 19 thị trường chứng khoán đời nước Mỹ với khai trương Sở giao dịch chứng khốn NewYork Với lịch sử hình thành từ sớm phần cho thấy vai trò cơng ty chứng khốn kinh tế Cùng với đời thị trường chứng khoán, pháp luật thị trường chứng khoán xuất thị trường chứng khốn khơng thể vận hành phát triển khơng có khn khổ pháp lý cần thiết cho tổ chức hoạt động Nhận thức vấn đề đó, từ chuyển từ kinh tế kế hoạch hoá tập trung sang kinh tế thị trường thực trình “đổi mới”, Việt Nam bắt đầu nghiên cứu lý luận kinh nghiệm nước việc thiết lập, vận hành phát triển thị trường chứng khoán để xây dựng hệ thống pháp luật hoàn chỉnh hiệu làm tảng định hướng cho quan hệ diễn thị trường Có thể nói, việc nghiên cứu pháp luật thị trường chứng khốn khơng thể bỏ qua pháp luật cơng ty chứng khoán Hoạt động kinh doanh chứng khoán cơng ty chứng khốn tham gia vào tất q trình ln chuyển chứng khốn thị trường chứng khoán, thị trường sơ cấp thị trường thứ cấp, có ảnh hưởng quan trọng đến vận hành phát triển thị trường chứng khoán Đối với Việt Nam, giống khái niệm thị trường chứng khốn, khái niệm cơng ty chứng khốn cịn mẻ Do đó, việc tham khảo kinh nghiệm nước, để hoàn thiện hệ thống pháp luật cơng ty chứng khốn cần thiết Pháp quốc gia có thị trường chứng khoán hệ thống pháp luật thị trường chứng khốn lâu đời có nhiều ảnh hưởng tới quốc gia khác Chính vậy, tơi định chọn vấn đề Pháp luật cơng ty chứng khốn Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hịa Pháp góc độ luật học so sánh làm đề tài nghiên cứu Mục đích nghiên cứu: Luận văn phân tích nội dung hệ thống pháp luật Việt Nam Pháp công ty chứng khốn Trên sở so sánh, đánh giá nhằm đưa ưu điểm, tồn hệ thống pháp luật Việt Nam công ty chứng khốn qua nhằm hồn thiện pháp luật giai đoạn tới Phạm vi nghiên cứu: Luận văn thạc sỹ luật học với đề tài Pháp luật cơng ty chứng khốn Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hịa Pháp dưói góc độ luật học so sánh tập trung nghiên cứu quy phạm pháp luật Việt Nam Pháp hành cơng ty chứng khốn Phương pháp nghiên cứu: Luận văn Pháp luật cơng ty chứng khốn Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hòa Pháp góc độ luật học so sánh thực sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng, theo tư tưởng quan điểm đạo Đảng Nhà nước sách, phương hướng xây dựng phát triển thị trường vốn Việt Nam Cụ thể là, luận văn có sử dụng phương pháp nghiên cứu sau: •Phương pháp phân tích, tổng hợp nhầm tìm hiểu khái qtnhững nội dung pháp lý công ty chứng khốn •Phương pháp so sánh nhằm đưa ưu điểm, tồn tạitrong hệ thống pháp luật Việt Nam Pháp cơng ty chứng khốn • Phương pháp thống kê, khảo sát thực tiễn nhằm đưa số liệu phục vụ cho việc đánh giá luận văn CHƯƠNG TỔNG QUAN S ự ĐIỂU CHỈNH PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI CƠNG TY CHÚNG KHỐN 1.1 TỔNG QUAN VỂ CƠNG TY CHÚNG KHỐN 1.1.1 Khái niệm cơng ty chứng khốn Khái niệm cơng ty chứng khốn xem xét nhiều góc độ khác Tuy nhiên, góc độ pháp lý, cơng ty chứng khoán hiểu doanh nghiệp thành lập theo quy định pháp luật quốc gia nhằm thực hoạt động kinh doanh chứng khốn Ví dụ, theo quy định pháp luật Trung Quốc, “công ty chứng khoán cồng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần làm nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn”[2] Theo quy định Nhật Bản, “cơng ty chứng khốn cơng ty Cổ phần cấp giấy phép hoạt động kinh doanh chứng khốn”[3] Cơng ty chứng khốn (hay cịn gọi cơng ty đầu tư), nước EU hiểu pháp nhân thực dịch vụ đầu tư Để coi công ty chứng khoán, doanh nghiệp phải tham gia vào loại hình kinh doanh sau: - Mơi giới chứng khoán hoạt động trung gian đại diện mua, bán chứng khoán cho khách hàng để hưởng hoa hồng; - Tự doanh chứng khốn việc cơng ty chứng khoán tự tiến hành giao dịch mua, bán chứng khốn cho (luật số nước quy định cơng ty chứng khốn phải dành tỷ lệ % định giao dịch cho hoạt động bình ổn thị trường); - Bảo lãnh phát hành chứng khốn việc cơng ty chứng khốn giúp tổ chức phát hành thực thủ tục trước chào bán chứng khoán, tổ chức việc phân phối chứng khoán; - Quản lý danh mục đầu tư hoạt động quản lý vốn khách hàng thông qua việc mua, bán nắm giữ chứng khốn quyền lợi khách hàng; - Tư vấn đầu tư chứng khốn việc cơng ty chứng khốn đưa lời khuyên cho khách hàng việc đầu tư chứng khốn dịch vụ liên quan đến phát hành cấu tài khách hàng Ngồi loại hình kinh doanh trên, cơng ty chứng khốn cịn phép thực số hoạt động có liên quan đến chứng khốn tư vấn tài chính, lưu ký chứng khốn 1.1.2 Vai trị cơng ty chứng khốn Cơng ty chứng khốn có vai trò sau: Thứ nhất, vai trò hỗ trợ tích cực cho chê tạo lập sử dụng vốn với hiệu cao Công ty chứng khoán tạo chế huy động vốn linh hoạt người có tiền nhàn rỗi người sử dụng vốn thông qua hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn hoạt động mơi giới chứng khốn Cơng ty chứng khoán cầu nối chủ thể phát hành cần có vốn để hoạt động sản xuất kinh doanh với người có nhu cầu đầu tư khoản tiền nhàn rỗi họ để kiếm lợi nhuận người đầu tư với Với tư cách người mơi giới, cơng ty chứng khốn hỗ trợ cạnh tranh chủ thể có chứng khốn phát 58 - Cơng ty chứng khốn phải nộp lệ phí cấp giấy phép kinh doanh chứng khốn lệ phí cấp chứng hành nghề kinh doanh chứng khốn theo quy định pháp luật; - Cơng ty chứng khốn phải thực chế độ tài chính, kế tốn theo quy định pháp luật; - Cơng ty chứng khoán, kể thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban giám đốc, thành viên Ban Kiểm soát công ty không đầu tư vào công ty chứng khốn khác; - Cơng ty chứng khốn khơng thực hoạt động tín dụng, cho vay chứng khốn; - Cơng ty chứng khốn khơng thực giao dịch chứng khốn mà khơng thay đổi quyền sở hữu chứng khốn; - Cơng ty chứng khốn khơng thơng đồng để thực việc mua, bán chứng khốn nhằm tạo cung, cầu giả tạo; - Công ty chứng khốn khơng tham gia lơi kéo người khác liên tục mua, bán thao túng giá chứng khoán; - Cơng ty chứng khốn khơng tạo dựng, truyền bá thông tin sai thật, gây ảnh hưởng nghiêm trọng tới hoạt động giao dịch chứng khốn; - Cơng ty chứng khốn khơng bán chứng khốn mà khơng sở hữu chứng khoán vào thời điểm giao dịch - Cơng ty chứng khốn phải tn thủ quy định pháp luật có liên quan 59 * Pháp luật CH Pháp nghĩa vụ công ty chứng khoán Pháp luật CH Pháp quy định sau: - Cơng ty chứng khốn phải thiết lập cơng bố công khai tài khoản công ty theo quy định Uỷ ban Pháp quy kế tốn; - Cơng ty chứng khốn phải giữ bí mật nghề nghiệp trừ trường hợp pháp luật có quy định khác; - Cơng ty chứng khốn thực hoạt động tiếp nhận chuyển lệnh ihực lệnh tài khoản người thứ ba phải chịu trách nhiệm người chuyển lệnh việc giao trả tiền; cơng ty chứng khốn thực hoạt động tiếp nhận chuyển lệnh, thực lệnh tài khoản người thứ ba, hoạt động bảo lãnh phải ưu tiên cho lợi ích khách hàng; - Cơng ty chứng khoán phải thiết lập quy tắc nội công ty để quy định rõ về: điều kiện trường hợp nhân viên công ty thực giao dịch tài khoản họ; trường hợp mà nhân viên phải thông báo cho ông chủ họ; nghĩa vụ nhân viên để tránh việc truyền bá thông tin mật; - Công ty chứng khoán phải gia nhập vào chế độ bồi thường hệ thống bảo vệ nhằm bồi thường cho nhà đầu tư trường hợp chứng khoán họ không sử dụng được; - Công ty chứng khốn phải thơng báo cho người đầu tư tồntại không chế độ bồi thường bảo vệ người đầu tư; - Công ty chứng khoán phải tuân thủ quy định để bảo đảm vềtiền sử dụng ngay, khả toán công ty cân cấu 60 trúc tài cơng ty Đặc biệt, cơng ty chứng khoán phải tuân thủ quy định số bảo đảm toán số phân chia rủi ro; - Cơng ty chứng khốn phải bảo vệ quyền sở hữu nhà đầu tư chứng khoán mà cơng ty quản lý sử dụng chứng khoán với đồng ý rõ ràng nhà đầu tư; Cơng ty chứng khốn phải đảm bảo việc đăng ký lệnh công ty theo quy tắc chung Hội đồng Thị trường tài chính; - Cơng ty chứng khoán thực hoạt động quản lý danh mục đầu tư sở hợp đồng viết Các cổ đông, thành viên công ty ông chủ công ty thực hoạt động quản lý chứng khoán tài khoản người thứ ba phải tránh tất sáng kiến lợi ích riêng mà gây thiệt hại cho lợi ích nhà đầu tư khách hàng công ty Các lãnh đạo công ty thực hoạt động quản lý danh mục đầu tư phải bảo đảm quyền tự chủ lợi ích khách hàng; - Cơng ty quản lý danh mục đầu tư không nhận từ khách hàng việc gửi tài sản, chứng khoán, vàng không thực nghiệp vụ tài khoản khách hàng tài khoản công ty nghiệp vụ trực tiếp tài khoản khách hàng công ty với nhau; - Công ty chứng khốn phải thơng tin cho Ngân hàng Pháp tất thông tin cần thiết cho việc thống kê tiền tệ; - Cơng ty chứng khốn phải tìm hiểu tình hình tài khách hàng, kinh nghiệm khách hàng lĩnh vực đầu tư mục đích đầu tư khách hàng; - Cơng ty chứng khốn phải thơng báo cách thích hợp thơng tin hữu ích liên quan đến giao dịch cho khách hàng; 61 - Cơng ty chứng khốn phải cố gắng tránh các xung đột lợi ích với khách hàng - Cơng ty chứng khốn phải tn thủ quy định pháp luật có liên quan * Nhận xét Giống nhau: Nhìn chung, pháp luật CHXHCN Việt Nam CH Pháp quy định cơng ty chứng khốn phải tuân thủ quy định về: vốn khả dụng, số phân chia rủi ro; thực chế độ tài kế tốn theo pháp luật nước; thơng tin cho khách hàng; phải tìm hiểu thơng tin khách hàng; ưu liên cho lợi ích khách hàng; phải tránh xung đột lợi ích với khách hàng; phải giữ bí mật nghề nghiệp trừ trường hợp pháp luật có quy định khác phải tuân thủ quy định pháp luật có liên quan Khác nhau: Về vấn đề này, pháp luật hai nước có số điểm khác biệt sau: Thứ nhất, pháp luật CHXHCN Việt Nam quy định công ty chứng khoán nhận lệnh giao dịch khách hàng trụ sở chính, chi nhánh, phịng giao dịch, đại lý nhận lệnh mà chưa quy định trường hợp nhận lệnh qua Internet Trong đó, theo pháp luật CH Pháp địa điểm nhận lệnh trên, cơng ty chứng khốn cịn nhận lệnh qua Internet; Thứ hai, theo pháp luật CH Pháp, cơng ty chứng khốn phải thiết lập quy tắc nội công ty để quy định rõ về: điều kiện trường hợp nhàn viên công ty thực giao dịch tài khoản họ; 62 trường hợp mà nhân viên phải thông báo cho ông chủ họ; nghĩa vụ nhân viên để tránh việc truyền bá thông tin mật Tuy nhiên, pháp luật CHXHCN Việt Nam không quy định rõ vấn đề này; Thứ ba, pháp luật CH Pháp quy định cơng ty chứng khốn phải gia nhập vào chế độ bồi thường hệ thống bảo vệ nhằm bồi thường cho nhà đầu tư trường hợp chứng khốn họ khơng sử dụng được; phải thông báo cho người đầu tư tồn không chế độ bồi thường bảo vệ người đầu tư Trong đó, CHXHCN Việt Nam, vấn đề khơng quy định; Thứ tư, CHXHCN Việt Nam, công ty chứng khốn khơng thực số hoạt động : hoạt động cấp tín dụng, cho vay chứng khốn; bán chứng khốn mà khơng sở hữu chứng khốn vào thời điểm giao dịch Trong đó, pháp luật CH Pháp cho phép cơng ty chứng khốn thực hoạt động Đặc biệt, hoạt động cấp tín dụng loại hình kinh doanh phụ trợ cơng ty chứng khốn; Thứ năm, CH Pháp, Công ty quản lý danh mục đầu tư không nhận từ khách hàng việc gửi tài sản, chứng khốn, vàng khơng thực nghiệp vụ tài khoản khách hàng tài khoản công ty nghiệp vụ trực tiếp tài khoản khách hàng công ty với Trong khi, CHXHCN Việt Nam vấn đề không pháp luật quy định 63 2.3.4 Các quy định hoạt động kiểm soát nội cơng ty chứng khốn * Pháp luật CHXHCN Việt Nam hoạt động kiểm soát nội đối vói cơng ty chứng khốn Theo pháp luật CHXHCN Việt Nam, cơng ty chứng khốn phải ban hành quy trình kiểm sốt nội có tối thiểu cán chun trách làm cơng tác kiểm sốt nội Cán chuyên trách kiểm soát nội phải có đủ chứng chun mơn chứng khốn thị trường chứng khoán theo quy định Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước * Pháp luật CH Pháp vê hoạt động kiểm sốt nội đơi với cơng ty chứng khốn Theo pháp luật CH Pháp, cơng ty chứng khốn ngồi việc phải tn thủ Quy tắc chung định Hội đồng Thị trường Tài hoạt động kiểm sốt, phải có phận kiểm soát nội Bộ phạn kiểm soát nội bao gồm: Một hệ thống kiểm soát nghiệp vụ quy trình nội bộ; - Một tổ chức kế tốn xử lý thơng tin; - Một hệ thống đo lường rủi ro hậu quả; - Một hệ thống giám sát kềm chế rủi ro; - Một hệ thống tài liệu thông tin; - Một thiết bị giám sát dịng tiền chứng khốn”[8] * Nhận xét 64 Có thể nói hoạt động kiểm sốt nội có vai trị quan trọng Nó giúp cho cơng ty chứng khốn tự phát sai phạm công ty đế xử lý kịp thời tránh rủi ro cho hoạt động công ty Do đó, pháp luật CHXHCN Việt Nam CH Pháp quy định cơng ty chứng khốn phải có hoạt động kiểm soát nội Pháp luật CH Pháp quy định tương đối chi tiết hoạt động kiểm soát nội cơng ty chứng khốn Trong pháp luật CHXHCN Việt Nam vấn đề chưa quy định rõ Trong chương hai, luận văn so sánh vấn đề pháp lý công ty chứng khoán pháp luật CHXHCN Việt Nam CH Pháp như: mơ hình cơng ty chứng khốn, loại hình kinh doanh chứng khốn, nghĩa vụ cơng ty chứng khoán 65 PHẨN KẾT LUẬN VÀ KIẾN NGHỊ Trên sở nghiên cứu pháp luật CHXHCN Việt Nam CH Pháp cơng ty chứng khốn, tơi có số kiến nghị nhằm hồn thiện pháp luật CHXHCN Việt Nam cơng ty chứng khốn nói riêng thị trường chứng khốn nói chung sau: Thứ nhất, ban hành Luật Chứng khoán Đa số nước có văn pháp lý riêng cấp độ cao luật để điều chỉnh hoạt động cơng ty chứng khốn nói riêng chủ thể kinh doanh chứng khốn nói chung Ví dụ: CH Pháp, Luật số 96-597 ngày 2/7/1996 đại hóa hoạt động tài chính; Trung Quốc, Luật Chứng khoán ngày 29/12/1998 Điều cho thấy mức độ phức tạp lầm quan trọng hoạt động chủ thể cần phải có quy phạm pháp luật chặt chẽ, có hiệu lực cao điều chỉnh Ở CHXHCN Việt Nam, văn pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động kinh doanh chứng khoán Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 Sau đó, Nghị định thay Nghị định số 144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 Có thể nói, việc lựa chọn hình thức vãn pháp lý có hiệu lực thấp thời gian đầu hoàn toàn phù hợp, phải tiến tới ban hành văn có hiệu lực pháp lý tương xứng để điều chỉnh lĩnh vực Việc ban hành Luật Chứng khốn CHXHCN Việt Nam có số ưu điểm sau: - Luật Chứng khoán văn Quốc hội ban hành, vậy, văn pháp luật chuyên ngành lĩnh vực chứng khốn có hiệu lực pháp lý cao, tạo môi trường pháp lý ổn định để công ty chúng khoán hoạt động so với Nghị định điều chỉnh cơng ty chứng khốn nay; 66 - Luật Chứng khốn có phạm vi điều chỉnh rộng, quy định vấn đề liên quan đến hoạt động cơng ty chứng khốn mà chưa đề cập như: vấn đề Hiệp hội Các nhà kinh doanh chứng khoán, - Việc ban hành Luật Chứng khoán giải vấn đề xung đột pháp luật Do có hiệu lực pháp lý cao nên Luật Chứng khoán với tư cách văn pháp luật chuyên ngành chứng khoán thị trường chúng khốn ưu tiên áp dụng có không thống quy định Luật Chứng khoán với quy định văn pháp luật khác lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán Với lý trên, CHXHCN Việt Nam cần ban hành Luật Chứng khoán Thứ hai, cho phép công ty hợp danh thực hoạt động tu vấn tài tư vấn đầu tư chứng khoán Hiện nay, pháp luật số nước Mỹ, Pháp quy định hình thức kinh doanh tư vấn đầu tư cơng ty hợp danh Có lẽ, nên xem xét để bổ sung hình thức pháp lý cho cơng ty chứng khốn thực hoạt động tư vấn tài tư vấn đầu tư chứng khốn Ớ CHXHCN Việt Nam, cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: - Phải có hai thành viên hợp danh; thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân, có trình độ chun mơn uy tín nghề nghiệp phải chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty; 67 - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào công ty; - Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Với quy định trên, cơng ty hợp danh có số ưu nhược điểm sau: - Ưu điểm: + Số lượng thành viên nên cấu cơng ty gọn; + Thành viên hợp danh người có trình độ, uy tín nên cơng ty có độ tin cậy cao - Nhược điểm: + Không phát hành chứng khoán nên khả huy động vốn bị hạn chế; + Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ cơng ty tồn tài sản Với đặc điểm trên, mơ hình cơng ty hợp danh phù hợp với loại hình kinh doanh tư vấn đầu tư địi hỏi nhân viên hành nghề phải có trình độ chun mơn đạo đức nghề nghiệp điều ràng buộc trách nhiệm vật chất cách vơ hạn Do đó, pháp luật CHXHCN Việt Nam cho phép loại hình cơng ty thực hoạt động tư vấn tài tư vấn đầu tư chứng khốn Cụ thể, Khoản 1, Điều 65 Nghị định số 144/2003/NĐ-CP chứng khốn thị trường chứng khốn bổ sung: 68 “ Công ty hợp danh đáp ứng điều kiện quy định Điều 66 Nghị định cấp Giấy phép thực hoạt động tư vấn tài tư vấn đầu tư chứng khốn Thứ ba, bổ sung quy định hoạt động tự doanh chứng khoán Ở CHXHCN Việt Nam, hoạt động tự doanh việc cơng ty chứng khốn mua bán chứng khốn cho để thu lợi nhuận từ chênh lệch giá qua lần mua bán mà chưa gồm hoạt động tạo lập thị trường Vì vậy, theo tơi, để bình ổn thị trường chứng khốn, pháp luật CHXHCN Việt Nam nên bổ sung hoạt động tạo lập thị trường cơng ty chứng khốn Ví dụ nhu' cơng ty chứng khốn phải dành tỷ lệ định giao dịch cho hoạt động Cụ thể, Khoản 12, Điều Nghị định số 144/2003/NĐ-CP chứng khoán thị trường chứng khoán bổ sung: “ Cơng ty chứng khốn phải dành tỷ lệ % định giao dịch cơng ty cho hoạt động bình ổn thị trường chứng khoán theo quy định pháp luật ” Thứ tư, bổ sung quy định hoạt động bảo lãnh phát hành chúng khoán Pháp luật CHXHCN Việt Nam cho phép cơng ty chứng khốn thực hoạt động bảo lãnh hai hình thức: bảo lãnh tối thiểu bảo lãnh chắn Để công ty chứng khốn lựa chọn thực hoạt động bảo lãnh nhiều hình thức khác nhau, tơi đề nghị bổ sung thêm hình thức bảo lãnh với cố gắng cao 69 Cụ thể, Khoản 14, Điều Nghị định số 144/2003/NĐ-CP chứng khoán thị trường chứng khốn bổ sung: chào bán chứng khoán cho tổ chức phát hành với cố gắng cao ” Thứ năm, bổ sung quy định vê nghĩa vụ cơng ty chứng khốn - Xung đột lợi ích nhân viên cơng ty chứng khốn với cơng ty nhân viên cơng ty chứng khốn với khách hàng vấn đề tất yếu xảy Do đó, theo tơi, pháp luật CHXHCN Việt Nam cần quy định công ty chúng khoán phải ban hành quy chế nội công ty để quy định rõ trường hợp nhân viên công ty thực giao dịch tài khoản họ - Để bảo lợi ích nhà đầu tư, pháp luật CHXHCN Việt Nam cần cấm cơng ty chứng khốn thực hoạt động quản lý danh mục đầu tư thực giao dịch tài khoản khách hàng tài khoản công ty giao dịch trực tiếp tài khoản khách hàng công ty với - Ở CHXHCN Việt Nam, cơng ty chứng khốn nhận lệnh giao dịch khách hàng trụ sở chính, chi nhánh, phịng giao dịch, đại lý nhận lệnh Tuy nhiên, điều kiện khoa học công nghệ ngày phát triển nay, theo tôi, nên xem xét để quy định trường hợp nhận lệnh qua Internet Thứ sáu, bổ sung sơ quy định hoạt động kiểm sốt nội bộ, giám sát, tra cơng ty chứng khốn Để tăng cường cơng tác kiểm sốt nội bộ, giám sát, tra cơng ty chứng khốn, tơi cho cần bổ sung số quy định vấn đề Cụ thể: 70 - Về hoạt động kiểm sốt nội bộ, để cơng tác thực đem lại hiệu quả, pháp luật CHXHCN Việt Nam cần có quy định cụ thể quy trình kiểm soát nội bộ; - Về hoạt động giám sát, tra, pháp luật CHXHCN Việt Nam bổ sung chế độ giám sát chỗ công ty chứng khoán phải đảm bảo hoạt động liên tục thuận lợi công ty Hoạt động giám sát chỗ tiến hành trường hợp cần thiết pháp luật quy định Chẳng hạn mức vốn khả dụng công ty chứng khốn xuống mức tối thiểu thực tới chi nhánh, phòng giao dịch cơng ty chứng khốn 71 Luận văn với đề tài Pháp luật vê cơng ty chứng khốn Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hòa Pháp góc độ so sánh nghiên cứu cách tổng quát có hệ thống vấn đề pháp lý mang tính lý luận cơng ty chứng khoán giới so sánh số vấn đề pháp lý công ty chứng khoán pháp luật CHXHCN Việt Nam CH Pháp Trên sở đó, Luận văn đưa số kiến nghị cụ thể nhằm xây dựng hoàn thiện quy phạm pháp luật CHXHCN Việt Nam hành cơng ty chứng khốn Do lĩnh vực mẻ khoa học pháp lý, đồng thời điều kiện tiếp cận với tài liệu có nhiều hạn chế nên luận văn khơng thể tránh khỏi khiếm khuyết định Tuy nhiên, cố gắng để hoàn thành luận văn với mong muốn đóng góp phần nhỏ bé vào nghiệp phát triển thị trường chứng khoán CHXHCN Việt Nam Rất mong nhận chia sẻ đóng góp ý kiến từ tất bạn ! í* DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO CÁC TÀI LIỆU TIẾNG VIỆT: Nghị định số 144/2003/NĐ-CP CHXHCN Việt Nam ngày 28/11/2003 CÁC TÀI LIỆU TIẾNG NƯỚC NGOÀI: Luật Chứng khoán ngày 29/12/1998 Trung Quốc Luật số 25 năm 1948 Chứng khoán Sở giao dịch chứng khoán Nhật Bản Loi no 84-46 du 24 janvier 1984 modiíiée relative 1’activité et au contrơle des établissements de crédit Loi no 96-597 du juillet 1996 de modemisation des activités íinancières Le règlement n° 96-15 du 20 décembre 1996 Règlement général du Conseil des Marchés íĩnanciers Règlement n° 2001-01 du 26 juin 2001 relatif au contrôle interne des établissements de crédit et des entreprises d'investissement et modiíìant le règlement n° 97-02 du 21 février 1997 relatif au contrôle interne des établissements de crédit ... Pháp luật cơng ty chứng khốn Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hịa Pháp dưói góc độ luật học so sánh tập trung nghiên cứu quy phạm pháp luật Việt Nam Pháp hành cơng ty chứng khốn Phương pháp. .. pháp nghiên cứu: Luận văn Pháp luật cơng ty chứng khốn Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Cộng hòa Pháp góc độ luật học so sánh thực sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng, theo tư tưởng quan... ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRƯỜNG ĐẠI HỌC TổNG HỢP PANTHÉON - ASSAS PARIS II ĐẶNG QUỐC BÌNH PHÁP LUẬT VỂ CƠNG TY CHỨNG KHỐN CỘNG HỒ XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM VÀ CỘNG HỒ PHÁP DƯỚI GĨC ĐỘ• LUẬT HỌC s o SÁNH