Đang tải... (xem toàn văn)
Chương 2 giúp người học hiểu về Chủ thể kinh doanh. Nội dung trình bày cụ thể gồm có: Khái niệm về hành vi kinh doanh, khái niệm và đặc điểm của chủ thể kinh doanh, phân loại chủ thể kinh doanh, điều kiện và thủ tục để thành lập doanh nghiệp, quyền và nghĩa vụ cơ bản của chủ thể kinh doanh, tổ chức lại doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp, văn phòng đại diện và chi nhánh doanh nghiệp.
CHƯƠNG II: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH Nội dung nghiên cứu: I. KHÁI NIỆM VỀ HÀNH VI KINH DOANH II. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA CTKD III. PHÂN LOẠI CTKD IV. ĐIỀU KIỆN VÀ THỦ TỤC ĐỂ THÀNH LẬP DN V. QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CƠ BẢN CỦA CTKD VI. TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP VII. GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VIII. VĂNPHÒNG ĐẠI DIỆN VÀ CHI NHÁNH DN I. KHÁI NIỆM VỀ HÀNH VI KINH DOANH “KD là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các cơng đoạn của q trình đầu tư, từ SX đến tiêu thụ SP hoặc cung ứng DV trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi” (K2 Đ4 LDN2005). Khái niệm HVKD lần đầu tiên lần đầu tiên được quy định tại K1 Đ3 LCT1990, và sau đó được kế thừa trong LDN2005 tại K2 Đ4. Dấu hiệu của hành vi kinh doanh: Hành vi đó phải mang tính chất nghề nghiệp: Chủ thể tham gia thương trường là thực hiện phân công lao động và họ sinh sống bằng hành vi đó. Và họ được pháp luật thừa nhận và bảo hộ. HVKD phải diễn ra trên thị trường: Thị trường là nơi gặp gỡ giữa người mua và người bán. Thị trường được xác định theo không gian, thời gian và theo từng loại sản phẩm và thị trường cần được hiểu trong khuôn khổ của đời sống vật chất của nền kinh tế. Hành vi mục đích sinh lời: HVKD yêu cầu cần phải hạch tốn với mục đích lợi nhuận. Đây cũng là dấu hiệu quan trọng để phân biệt HVKD với các hoạt động khác. Hành vi đó phải là những hành vi thường xuyên: Nó phải được thực hiện thường xuyên và được lặp đi lặp lại II. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA CTKD 1. Khái niệm CTKD 2. Khái niệm DN 3. Những đặc điểm pháp lý của DN 4. Pháp nhân 5. Thể nhân 6. TNVH và TNHH 1. Khái niệm CTKD Khái niệm CTKD khơng được định nghĩa mà chỉ có khái niệm DN và khái niệm KD. Tuy nhiên, xuất phát từ khái niệm HVKD thì chủ thể của HVKD bao gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ kinh tế gia đình, nhóm KD, các tổ hợp KD và những tổ chức liên kết khác theo kiểu CT đối nhân. CTKD có thể được hiểu là những pháp nhân hay thể nhân thực hiện những HVKD. Có hay khơng có tư cách pháp nhân khơng phải là điều kiện để xác định sự tồn tại hợp pháp hay bình đẳng của các CTKD. Vấn đề pháp nhân hay thể nhân chỉ là xem xét đến chế độ TNHH hay TNVH mà thơi. 2. Khái niệm DN “DN là TCKT có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được ĐKKD nhằm mục đích thực hiện các HĐKD” (K1 Đ4 LDN2005). Các đơn vị NN hoạt động cơng ích hay cung cấp HHDV công cộng hay trong lĩnh vực an ninh quốc phòng mà khơng có mục đích tìm kiếm lợi nhuận thì khơng được coi là DN. Không phải tất cả các ĐVKD (CTKD) được thành lập nhằm mục đích HĐKD đều được coi là DN. 3. Đặc điểm pháp lý của DN DN phải có tên riêng; DN phải có tài sản; DN phải có trụ sở giao dịch ổn định; DN phải thực hiện thủ tục thành lập và phải được cấp GCNĐKKD; Mục tiêu thành lập DN là để trực tiếp và chủ yếu là thực hiện các HĐKD. Đây là những đặc trưng về mặt pháp lý để phân biệt DN là một TCKT với hộ gia đình, cá thể, đặc biệt là phân biệt với các tổ chức không phải là ĐVKD như các CQNN, đơn vị vũ trang, TCXH 4. Pháp nhân Một chủ thể bằng hành vi của mình có thể tham gia nhiều QHXH khác nhau và trở thành chủ thể của nhiều ngành luật khác nhau. Chủ thể của HVKD là ai? Câu hỏi này được trả lời trước hết bằng nội hàm của cặp phạm trù pháp nhân và thể nhân. Khoa học pháp lý truyền thống chia chủ thể LDS thành hai loại: pháp nhân và thể nhân. Còn theo BLDS2005, chủ thể của LDS được chia thành pháp nhân, cá nhân, tổ hợp tác và hộ gia đình. Cách phân chia này là khơng hợp lý và khơng đầy đủ, bởi vì, ngồi các chủ thể nêu trên thì còn có các loại chủ thể khác như nhóm KD, các hiệp hội mà khơng đủ điều kiện trở thành pháp nhân. 4. Pháp nhân (tt) Mỗi con người phải tự chịu trách nhiệm về hành vi của mình khi họ có những điều kiện nhất định. Còn một tổ chức có nhiều người thì hành vi mà các cá nhân thực hiện thì tổ chức đó hay bản thân mỗi cá nhân phải chịu trách nhiệm. Có thể chia thành hai tr.hợp: Thứ nhất là, nếu mỗi cá nhân phải tự chịu trách nhiệm về hành vi của mình thì khơng có sự tách bạch giữa tài sản của cá nhân đã góp và các tài sản còn lại của cá nhân; Thứ hai là, có sự tách bạch giữa tài sản của cá nhân và tài sản của tổ chức. 4. Pháp nhân (tt) Quan điểm thứ hai là khoa học và hợp lý hơn. Vì vậy, ngồi cá nhân, thì một CTPL khác ra đời là sự tập hợp của nhiều người và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình và tách biệt với các tài sản khác của các thành viên, tổ chức đó gọi là pháp nhân Với mục đích này, pháp nhân khơng liên quan đến vấn đề cá nhân hay tập thể con người; số ít hay số nhiều; Vấn đề là có sự tách bạch hay khơng giữa tài sản của cá nhân và tài sản của tổ chức. Có nghĩa là, khơng phải mọi tổ chức đều là pháp nhân. Một tổ chức thực hiện n.tắc tách bạch về tài sản là điều kiện quan trọng để trở thành pháp nhân. Và khi đó trách nhiệm của tổ chức đó đối với hành vi của mình là TNHH. 4. Sáp nhập DN (Đ153) (tt) Thủ tục sáp nhập CT Các CT liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập và dự thảo ĐLCT nhận sáp nhập, hợp đồng phải có các nội dung chủ yếu: Tên, địa chỉ trụ sở chính của CT nhận sáp nhập; Tên, địa chỉ, trụ sở chính của CT bị sáp nhập; Thủ tục và điều kiện sáp nhập; Phương án sử dụng lao động; Thủ tục, thời hạn và điều kiện chuyển đổi tài sản, phần vốn góp, cơ ̉ phầ n, trái phiếu của CT bị sáp nhập thành phần vốn góp, cơ phâ ̉ ̀ n, trái phiếu của CT nhận sáp nhập; Thời hạn sáp nhập. 4. Sáp nhập DN (Đ153) (tt) Thủ tục sáp nhập CT (tt) Các thành viên, chủ sở hữu CT hoặc các cổ đông của các CT liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, ĐLCT nhận sáp nhập và tiến hành ĐKKD. Hợp đồng sáp nhập phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và báo cho NLĐ biết. Sau khi ĐKKD, CT bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; CT nhận sáp nhập được hưởng các quyền, chịu trách nhiệm về các khoản nợ của CT bị sáp nhập. Nếu CT nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thì đại diện của CT thơng báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành sáp nhập. Cấm việc sáp nhập dẫn đến CT nhận sáp nhập có thị phần trên 50%. 5. Chuyển đổi CT Các tr.hợp chung cho việc chuyển đổi CT (Đ154 LDN2005) Các tr.hợp riêng cho việc chuyển đổi CT (Đ155 LDN2005) Các tr.hợp chung cho việc chuyển đổi CT (Đ154) CTTNHH có thể được chuyển đổi thành CTCP hoặc ngược lại, thủ tục chuyển đổi được quy định: HĐTV, chủ sở hữu CT hoặc ĐHĐCĐ thông qua quyết định chuyển đổi và ĐLCT chuyển đổi Quyết định chuyển đổi phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho NLĐ biết. Việc ĐKKD của CT chuyển đổi phải kèm theo quyết định chuyển đổi. Sau khi ĐKKD, CT được chuyển đổi chấm dứt tồn tại; CT chuyển đổi được hưởng các quyền, chịu trách nhiệm về các khoản nợ của CT được chuyển đổi. Quyết định chuyển đổi phải có các nội dung chủ yếu: Tên, địa chỉ trụ sở chính của CT được chuyển đổi; Tên, địa chỉ trụ sở chính của CT chuyển đổi; Thời hạn và điều kiện chuyển tài sản, phần vốn góp, cơ phâ ̉ ̀ n, trái phiếu của CT được chuyển đổi thành tài sản, cơ phâ ̉ ̀ n, trái phiếu, phần vốn góp của CT chuyển đổi; Phương án sử dụng lao động; Thời hạn chuyển đổi. Các tr.hợp riêng cho việc chuyển đổi CT (Đ155) Chuyển đổi CTTNHH 1TV là việc chuyển đổi thành CTTNHH có từ 2TV trở lên hoặc chuyển đổi thành CTTNHH 1TV là cá nhân Tr.hợp chủ sở hữu chuyển nhượng một phần VĐL cho tổ chức, cá nhân khác thì chủ sở hữu và người nhận chuyển nhượng phải đăng ký việc thay đổi và CT được hoạt động theo quy định về CTTNHH 2TV trở lên. Tr.hợp chủ sở hữu chuyển nhượng tồn bộ VĐL cho cá nhân thì người nhận chuyển nhượng phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu CT và tổ chức hoạt động theo quy định về CTTNHH 1TV là cá nhân. VII. GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 1. Khái niệm giải thể DN 2. Các tr.hợp giải thể DN (Đ157 LDN2005) 3. Thủ tục giải thể DN 1. Khái niệm giải thể DN Giải thể DN là việc một DN chấm dứt các HĐKD, khơng tồn tại trên thương trường với tư cách là một CTKD. Hậu quả của việc giải thể là mất đi các chủ thể pháp lý đã ĐKKD. 2. Các tr.hợp giải thể DN (Đ157) Có thể chia giải thể DN thành hai loại: giải thể tự nguyện và giải thể bắt buộc. Các căn cứ giải thể: Kết thúc thời hạn ghi trong ĐLCT mà không có quyết định gia hạn; Theo quyết định của chủ DN đối với DNTN; của tất cả các TVHD đối với CTHD; của HĐTV, chủ sở hữu CT đối với CTTNHH; của ĐHĐCĐ đối với CTCP; CT không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu trong thời hạn 6 tháng liên tục; Bị thu hồi GCNĐKKD. DN chỉ được giải thể khi đảm bảo thanh tốn hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác. 3. Thủ tục giải thể DN (Đ158) Các chủ thể có quyền hạn giải thể thơng qua quyết định giải thể với các nội dung chủ yếu: Tên, địa chỉ trụ sở chính; Lý do giải thể; Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh tốn các khoản nợ; thời hạn thanh tốn nợ, thanh lý hợp đồng khơng được vượt q 6 tháng, kể từ ngày thơng qua quyết định giải thể; Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ HĐLĐ; Họ, tên, chữ kí của người đại diện theo pháp luật. 3. Thủ tục giải thể DN (tt) Chủ DNTN, HĐTV hoặc chủ sở hữu CT, HĐQT trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản, trừ tr.hợp ĐLCT quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng Trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể phải được gửi đến CQĐKKD, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ liên quan, NLĐ và phải được niêm yết cơng khai tại trụ sở chính và chi nhánh. Quyết định giải thể phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp Quyết định giải thể phải được gửi cho các chủ nợ kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ. Thơng báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ 3. Thủ tục giải thể DN (tt) Thứ tự thanh tốn các khoản nợ: Các khoản nợ lương, trợ cấp thơi việc, BHXH, các quyền lợi khác của NLĐ theo TƯLĐ và HĐLĐ; Nợ thuế và các khoản nợ khác Sau khi đã thanh tốn hết các khoản nợ và chi phí giải thể, phần còn lại thuộc về chủ sở hữu 3. Thủ tục giải thể DN (tt) Trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày thanh tốn hết các khoản nợ, người đại diện phải gửi hồ sơ giải thể đến CQĐKKD. Trong thời hạn 7 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, CQĐKKD xóa tên DN Tr.hợp DN bị thu hồi GCNĐKKD, DN phải giải thể trong 6 tháng. Sau thời hạn này mà CQĐKKD khơng nhận được hồ sơ giải thể thì DN đó coi như đã được giải thể. Và chủ sở hữu, người quản lý phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán 3. Thủ tục giải thể DN (tt) Nghiêm cấm DN, người quản lý thực hiện các hành vi từ khi có quyết định giải thể (Đ159): Cất giấu, tẩu tán tài sản; Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ; Chuyển các khoản nợ khơng có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm; Ký kết hợp đồng mới khơng phải là hợp đồng nhằm thực hiện giải thể; Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho th tài sản; Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực; Huy động vốn. VIII. VĂN PHỊNG ĐẠI DIỆN VÀ CHI NHÁNH (Đ37) VPĐD là đơn vị phụ thuộc, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền của DN. Tổ chức và hoạt động của VPĐD theo quy định pháp luật. CN là đơn vị phụ thuộc, có nhiệm vụ thực hiện tồn bộ hoặc một phần chức năng của DN kể cả chức năng đại diện theo ủy quyền. Ngành, nghề KD của CN phải phù hợp với ngành nghề KD của DN. Địa điểm KD là nơi HĐKD của DN, có thể là ngồi địa chỉ trụ sở chính. CN, VPĐD và địa điểm KD phải mang tên DN, kèm theo phần bổ sung tương ứng xác định CN, VPĐD và địa điểm KD. DN có quyền lập CN, VPĐD trong và ngồi nước; có thể đặt một hoặc nhiều VPĐD, CN tại một địa phương. Trình tự, thủ tục thành lập CN, VPĐD do CP quy định. ... sinh lợi” (K2 Đ4 LDN2005). Khái niệm HVKD lần đầu tiên lần đầu tiên được quy định tại K1 Đ3 LCT1990, và sau đó được kế thừa trong LDN2005 tại K2 Đ4. Dấu hiệu của hành vi kinh doanh: ... của các loại hình DN Trong cơ chế KHHTT, hoạt động kinh tế chủ yếu được thực hiện bởi các ĐVKT thuộc các thành phần kinh tế XHCN. Những văn bản dưới luật đặt ý chí kế hoạch NN lên trên hết để điều ... hành các VBPL: LĐTNN(1987, 1996), LCT(1990), LDNTN1990, HP 92, LDNNN(1995, 20 03), và đặc biệt là LDN1999, sau đó là LDN2005… 1. Khái quát PLVN về thành lập và quản lý DN (tt) Điểm