C H Ư Ơ N G IV KỸ NĂNG HÒA G IẢ I v ụ ÁN DÂN s ụ KỶ NĂNG CỦA THẮM PHÁN TRONG HÒA GIẢI v ụ ÁN DÂN SỤ 1.1 Kỹ chung hòa giải ỉ Xác địnlt vụ án phải hòa giải Hoà giải trách nhiệm án nham tạo điều kiện cho dương thồ thuận với việc giải vụ án theo quy định cùa pháp luật Neu dương hoà giải thành, vụ án dược kết thúc không phái hang phán mà thồ thuận đương V iệc thi hành án, vi vậv có sơ sở đổ thực thuận lợi Mặt khác, mối quan hệ tình cảm dương hàn eắn mức độ định Dây khơng chi lợi ích cho dương mà mục tiêu mà Tòa án cần dạt Diều 10 B L T T D S quy định: Tòa án có trách nhiệm tiến hành hòa giải tạo điều kiện thuận lợi đê dương thóa thuận với vê việc giải vụ việc dân theo quy định Bộ luật v ề bản, khơng có giới hạn vụ án mà đương khơng hồ giải, trừ sổ vụ án việc dân sự, để đương hồ giải trái pháp luật không phù hợp với pháp luật Bở i thế, trình giải vụ án dân người Thâm phán cần ý xác định việc hòa giải phải tiến hành vụ án nào, khôrm tiến hành vụ án Theo Điêu 181 BLTDS, Tồ án khơng dược hồ g iả i đoi với vụ án dán sau đây: 305 GIẢO TRÌNH KỶ NĂNG GlẢl QUYẾT vụ VIỆC DÂN s ự - Yêu cầu đòi bồi thường gáy thiệt hại đến tài sàn cùa Nhà nước; - Nhũn %vụ án dãn phát sinh từ giao dịch trái pháp luật trái đạo đức xã hội K h i xem xét yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại đến tài sản nhà nước để khơng hòa giải cần lưu ý tài sản cùa nhà nước hiêu tài sàn thuộc hình thức sở hữu nhà nước quy định Điều 200 B L D S nãm 2005 điều chinh theo quy định mục I Chươne XIII B L D S năm 2005 Nghị số 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 H ộ i đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thêm vấn đề sau: Yêu cầu đòi bồi thường thiệt hại đến tài sản cùa nhà nước trường hợp tài sản nhà nước bị thiệt hại hành vi trái pháp luật, hợp đồng vô hiệu, vi phạm nghĩa vụ dân gây người giao chù sở hữu đổi với tài sản nhà nước có u cầu đòi bồi thườns Neu tài sản nhà nước giao cho quan, tô chức, đơn vị vũ trang quàn lý, sử dụng đầu tư vào doanh nghiệp nhà nước nhà nước thực quyền sở hữu thông qua quan có thẩm quyền, có u cầu đòi bồi thường thiệt hại đến loại tài sản này, Tòa án khơng hòa giải để đương thòa thuận với việc giải vụ án Nếu tài sản cùa nhà nước Nhà nước đầu tư vào doanh rmhiệp nhà nước, góp vốn doanh nghiệp liên doanh có vốn đầu tư cùa chủ sở hữu khác theo quy định cùa Luật Doanh nghiệp, luật đầu tư nước V iệ t Nam mà doanh nghiệp quyền tự chù chiếm hữu, sử dụng định đoạt tài sản chịu trách nhiệm trước nhà nước đổi với tài sản hoạt động sản xuất, kinh doanh, có u cầu đòi bồi thường thiệt hại đến tài sản đó, Tòa án tiến hành hòa giải để bên đương thỏa thuận với việc giải vụ án theo thù tục chung Đổi với giao dịch trái pháp luật, tòa án khơng hòa giải việc hòa giải nhằm mục đích để bên tiếp tục thực giao dịch 306 CHƯƠNG IV KÝ NĂNG HÒA GIẢI vụ ÁN DÃN s ự đỏ Trường hợp chi có tranh chấp việc giải hậu cùa giao dịch vô hiệu trái pháp luật trái đạo đức xã hội, tòa án phái tiến hành hòa giải đề dương thỏa thuận với việc giải hậu cùa giao dịch vô hiệu M ộ t vấn đề khác xác định vụ án khơng hòa giải, so với quy định trước có B L T T D S , Thâm phán cân lưu ý: Một việc huỳ hỏn nhân trá i pháp luật Trước có B L T T D S , việc hủy hôn nhân trái pháp luật xác định "vụ án dân sự" Điều 43 P L T T G Q V A D S , ycu cầu hùy hôn nhân trái pháp luật ghi rõ làm thuộc phạm vi nhữrm vụ án khơng dược hòa giải Khoản Điều 28 B L T T D S xác định “ yêu cầu hùy hôn nhân trái pháp luật” loại việc dân giải theo thủ tục giải việc dân Trong trình giải quyết, Tòa án có hòa giải việc hùy hỏn nhân trái pháp luật hay không cần vào quy định cùa thù tục giải việc dân H a i lo ại việc thuận tình ly hôn Đây việc dân xác định theo khoàn Điều 28 B L T T D S giải theo thù tục giải việc dân V iệ c hòa giải hay khơng hòa giải việc thuận tình ly xem xét trình giải việc dân Trong thực te, việc xác định vụ án phải hòa giải hay khơnu hòa giải khơng tiến hành riêng lè Thơng thường, q trình chn bị xét xừ nghiên cứu hồ sơ vụ án, Thẩm phán có điều kiện làm rõ vụ án thuộc phạm vi phải hòa giài hay khơng phải hòa giài Đây trinh Thẩm phán nghiên cứu tinh tiết cụ thể cùa vụ án Vấn đề thứ hai Thẩm phán cần lưu ỷ vụ án khơng hòa giải, đưtmg thỏa thuận hậu khơng dịnh cơng nhận thỏa thuận cùa đương V í dụ: vụ án yêu cầu hủy quan hệ mua bán nhà trái pháp luật ncười bán chưa có giấy chứng nhận quyền sở hữu, hình thức mua bán chưa tuân theo quy định cùa pháp luật Quá trình giải quyết, hai bên thỏa thuận giải hậu cùa việc hủy hợp dồng Người bán, khoản tiền 100.000.000 đồng phải hoàn trả lại cho người mua, 307 GIÁO TRÌNH KỶ NĂNG GIẢI QUYẾT v ụ VIỆC DÂN s ự dồng ý hỗ trự thèm cho ntỉười mua số tiền 70.000.000 dồng Tuy nhiên Thâm phán không dược định côna nhận thoa thuận tronc trường hợp cụ thê Đây vụ án phát sinh từ giao dịch trái pháp luật, Tòa án khơng dược hòa giải theo khốn Diều 181 B L T T D S V ụ án khơng thè kết thúc bàng dịnh còng nhận thỏa thuận cùa đương vi phạm nghiêm trọng thu tục tố tụng V i vụ án Thâm phán sau chuẩn bị xét xử xong phái có định đưa vụ ủn xét xừ Trong bán án định tuyên hủy giao dịch trái pháp luật, phan giải hậu qua cùa giao dịch trái pháp luật, phiên tòa dương thỏa thuận dưực khoản tiền hỗ trợ thêm, ghi rõ “ V e hậu cùa việc huỷ giao dịch, ghi nhận thỏa thuận cùa đương sau: One A tốn cho ơng B số tiền 170.000.000 đồng, gồm 100.000.000 đồng mà ông A phải hoàn trả hủy hợp đồne 70.000.000 dồng ône A dồnu ý hồ trợ thêm cho ông B ” Ngoài ra, nghiệp vụ, nội dung mà đương thỏa thuận với trước mờ phiên tòa, Thẩm phán khơng lập biên bàn hòa giải mà chi ghi biên bàn làm việc với đương sự, ví dụ biên bàn đối chất, biên ghi lời khai cùa dương hướng dẫn đương ghi ý kiến cùa tự khai / 1.2 Những công việc chuẩn bị hòa giải 1.1.2.1 N g h iê n c ím n ộ i d u n g vụ n Điều 180 B L T T D S quy định, trình chuẩn bị xét xử sơ thẩm vụ án, Tòa án tiến hành hòa giải để dương thỏa thuận với việc giải vụ án, trừ vụ án khơng hòa giải khơng tiến hành hòa giải quy định Điều 181 Điều 182 B L T T D S Pháp luật không quy định thời điểm xác phải tiến hành thù tục hòa giải thời điểm trinh chuẩn bị xét xử Trona thực tế, nhiều Thẩm phán thường tiến hành hòa giải từ lần triệu tập đương đến Tòa án lần đầu, sau thụ lý vụ án Tuy nhiên, để 308 CHƯƠNG IV KỸ NĂNG HÓA GlẢl vụ ÁN DÃN sư việt hòa giái có kết qua, người Thâm phán cân chuân bị chu đáo cho phiên hòa giái Một nhữnc cơne việc chn bị hòa giai phái nói đen trước hốt dó việc người Thâm phán phai trang bị cho bàn thân hiẽu bièt vụ án bao gồm nội dung cụ thê sau: - Quan hệ pháp luật tranh chấp; - Quan hệ tình cảm bên đưtmg (nếu có); - Nguyên nhân cùa tranh chap: - Chứng tài liệu làm sờ cho yêu cầu cùa đương sự; - Những văn bán, điều luật làm sờ pháp lý đê giải yêu cầu dương V iệ c hiểu rò nội dung vụ án giúp Thâm phán có nhữne phương án việc giài vụ án cư sờ dó mà có phương án hòa giải phù hợp với nội dung vụ án pháp luật Neu tiến hành hòa giải mà người Thẩm phán khôna nam dược nội dune vụ án việc hòa giải chi hình thức, tiến hành cho hết thù tục, khó có hiệu Chuẩn bị phương án hòa giãi công việc mà người Thẩm phán nên dự liệu chuẩn bị cho phiên hòa giải Điều giúp Thẩm phán chủ dộng đưực phicn hòa giải, dong thời sở đổ Thấm phán thực dược tốt trách nhiệm cùa việc giúp dỡ đương thỏa thuận với việc giãi vụ án C ó thê có nhiều phương án hòa giải, nhưne tất cà phải phù hợp với quy định cùa pháp luật đặc biệt phải phù hợp với ý chí cùa dương V í dụ theo pháp luật yêu cầu chia thừa kế cùa ncuyên đơn có sờ châp nhận nhưne dưưng có thê thỏa thuận giá trị tài sản nhận, vê việc nhận di sản thừa kế vật hay nhận bang tiền mặt Khônc đồng nghĩa việc chuân bị phương án hòa giải với việc áp đặt tư duy, cách giãi cùa Thẩm phán để buộc đương phải theo Hiện nay, số Thẩm phán coi hòa giải thành tích thi đua, nên nhiều trường hợp dã áp đặt, buộc đương hòa giải theo ý chí cùa Thẩm phán Điều ngược với nguyên tắc hòa giải phải 309 GIÁO TRÌNH KỶ NĂNG GIẢI QUYẾT v ụ VIỆC DÂN s ự tôn trọng tự nguyện thỏa thuận cùa đương không dùng vũ lực đe dọa dùng vũ lực, bắt buộc đươne phải thỏa thuận khơng phù hợp với ý chí cùa quy định điểm a khoản Điều 180 B L T T D S ì 1.2.2 Chọn thời điêm hòa g iả i nguyên tắc, thủ tục hòa giải tiến hành trước có định đưa vụ án xét xử Để chọn thời điểm mở phiên hòa giải thích hợp thời gian chuân bị xét xử đòi hỏi sụ nhạy cảm chủ động linh hoạt Thẩm phán V i công việc chuẩn bị cho phiên hòa giải, thời điềm thích hợp để tiến hành phiên hòa giãi thời điểm gần kết thúc thời hạn chuẩn bị xét xử Đây thời điểm Thẩm phán có kinh nghiệm thường chọn để mở phiên hòa giải Tuy nhiên, trước mờ phiên hòa giải, Thẩm phán thường làm cơng tác tư tường trước cho đương sự, giúp họ nhận thức quyền lợi ích cùa họ vụ án Công việc nàv kết hợp với trình Thẩm phán lấy lời khai cùa đương vấn đề cần giải cùa vụ án Sau cơng tác chuẩn bị hồn tất, Thẩm phán thơng báo phiên hòa giải 1.1.2.3 Thơng báo ve phiên hòa g iả i Theo quy định Điều 183 BLTTDS, thơng báo phiên hòa giải gửi cho: - Đương sự; - Người đại diện hợp pháp cùa đương Trong thông báo phải ghi rõ thời gian, địa điểm tiến hành phiên hòa giải, nội dung vấn đề cần hòa giải Thơng báo gửi theo thủ tục quy định Chương X B L T T D S Theo quy định Điều 147 B L T T D S , văn tố tụng cấp, tống đạt thông báo gồm: án, định 310 CHƯƠNG IV KỸ NĂNG HÒA GlẢl vụ ÃN DÂN s ự cùa Tòa án; dưn khởi kiện, đơn kháng cáo, định kháng nghị; giấy báo, giấy triệu tập, giấy mời tố tụna dàn sự; biên lai thu tiền tạm ứng án phí, lệ phí chi phí tố tụng khác; vãn bàn khác mà pháp luật có quy dịnh Thơng báo phiên hòa giài sừ dụng hình thức văn bàn nêu khoản khoản Điều 147 B L T T D S Hiện dã có mẫu “ Thơng báo phiên hòa giải” theo mẫu số 06 ban hành kèm theo N ghị số 02/2006/NQ-HĐTP M ột điềm thơng báo hòa giãi phải ghi rõ “ nội dung vấn đề cần hòa g iả i” Thực tế, Thẩm phán ngại ghi rõ nội dung nên thường chi ghi chung chung: "hòa giải vụ án ly hơn", “ hòa giải vụ án thừa kế” , “ hòa giải tranh chấp quyền sử dụng đất” Neu ghi khơng thể điểm quy định B L T T D S thơng báo hòa giải Y c u cầu phải ghi rõ nội dung vấn đề cần hòa giải Để làm dược điều này, đòi hòi Thâm phán phải nghiên cứu kỹ hồ sơ vụ án, xác dịnh vấn đề trọng tâm cần phải chứng minh, diem chưa rõ ràng, mâu thuẫn V í dụ đổi với vụ án thừa kế, phần lớn chì tranh chấp di sản, cách phân chia di sản (bằng tiền vật) Trong trường hợp này, nội dung vấn đề cần hòa giải cần ghi rõ: “ Vấn đề di sàn thừa kế Cách phân chia di sản bàng vật hay bàng tiền” Nhưng có vụ thừa kế, từ việc hưởng thừa kế có tranh chấp cỏ ý kiến cho ràng người nuôi, người vợ hai, người vợ pháp luật thừa nhận nên khơng có quyền hưởng di sàn Đổi với vụ án này, vấn đề trước tiên mà Tòa án phải hòa giải “ xác định người hưởng thừa kế” , đến vấn đề di sản cách phân chia Lại có vụ thừa kế, bên tranh chấp cơng sức đóng góp tơn tạo cùa người khác vào khối di sản V í dụ người anh cho ràng, 311 GIÁO TRÌNH KỸ NĂNG GIẢI QUYẾT vụ VIỆC DÂN khối tài sán mà em cho ràng dây tài san cua bố mẹ có tranh chấp phần lớn tài sán cùa vợ chồng anh anh mua thèm có cơng tòn tạo, mờ rộng, xây dựng, thơng báo hòa giải cần ehi rõ hòa giai vấn đè "xác dịnh cơng sức đóng cóp khỏi di sàn thừa kế" V iệc ghi rõ nhữne nội dunẹ cần hòa giải thòng báo hòa giái khơng chi thê rõ nhận thức sâu săc cùa neười Thâm phán vê vụ án vấn dề trọng tàm cần giải mà chuấn bị tốt cho đương Họ không nhữnu dược chuàn bị mặt tâm lý mà mặt chứng cứ, họ thấy rò để có the hòa giãi nhĩrne vấn dề trên, họ cần tập trung vào chứng nào, lý lẽ phương án thỏa thuận Kết quà điều không chi tốt cho đươne mà người Thâm phán có ca hội có thê hòa giải thành vụ án 1.1.3 Tiến hành hòa giải 1.1.3.1 Thành phan phiên hòa ạiài Theo Điều 184 B L T T D S , thành phần phiên hòa giải bao gồm: - Thẩm phán chủ trì phiên hòa giải; - Thư ký Tòa án ghi biên bàn hòa giãi; - Các đương người đại diện hợp pháp cùa họ; - Người phiên dịch, đương tiếng Việt v ề nguyên tắc người triệu tập phái có mặt phiên hòa giải Neu người triệu tập vắng mặt cãn vào quy định cùa pháp luật, Thẩm phán giài sau: a) Nếu vắng mặt lần thử Có hai trường hợp xảy ra: Neu đương khơng thể tham gia hòa giải có lý đáng, thơng thường đương trình bày dưn đề nghị 312 CHƯƠNG IV KỸ NĂNG HĨA GlẢl vụ ÁN DÂN sư Tòa án, thi Thâm phán lập "biên bàn khơniì hòa giải dược", chuân bị dưa vụ án xét xứ Căn dè lập biên han trường hợp khoan Diều 182 B L T T D S N cu ciưưng vắng mặt khơniỉ có lý đáng phicn hòa giái hồn Thâm phán lộp “ biên bán vảrm mặt 1", thỏníĩ báo triệu tập hòa giái lần thứ hai h) Nẻu vãn? mặt lân thứ hai: N gười vang mặt nguyên dơn coi nguyên dơn từ bỏ việc kiện (khoán Điều 59) Đây đê Tòa án định chi giải vụ án theo điểm e khoản Điều 192 B L T T D S Đe bào đàm cân cho định đình chi giãi vụ án trườne hợp Thấm phán cần lập biên bàn việc vang mặt lần thứ hai cùa nguvèn dơn B icn bán pháp lý đề định dinh chi giải quvét vụ án D ổi với bị dơn vắng mặt lần thứ hai, việc vắng mặt cùa bị dơn cố tình, dây trườne hợp khơns hòa giái được quy định khoản Điều 182 B L T T D S L ý cố tình thườne thể qua việc khơng đến phiên hòa giái mà khơne có hất kỷ lý đáng Nếu bị đơn vắng mặt mà khơng có lý có lý khơng đáng, Thầm phán phái lập “ biên vang mặt lần 2” cùa bị đơn Biên dược lưu hồ sơ vụ án dùng làm định đưa vụ án xét xử Nếu người vắng mặt người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan, tùy vào vị trí tố tụng cùa ngưừi mà áp dụri£ quy định giốna đỏi với nguyên đơn Ncu người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có ycu câu độc lập có quyền nghĩa vụ tố tụne giống nguyên dơn (khoản Điều 61 B L T T D S ) Trong trường hợp người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập vắng mặt thi Tòa án phải lập biên việc vẳng mặt cùa người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan đổ định dinh chi giải yêu cầu cùa người Đổi với 313 GIÁO TRÌNH KỶ NĂNG GIẢI QUYẾT vụ VIỆC DÂN s ự quyền lợ i đương có mặt khác, l ò a án giải bình thường theo quy định chung N gư i có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan tham gia tố tụng đứng phía ngun đơn có quyền, nghĩa vụ tố tụng cùa nguvên đơn (khoản Đ iều 61 B L T T D S ) K h i người nàv vắng mặt, Tòa án khơng giải phần quyền lợi, nghĩa vụ họ Phần quyền nghĩa vụ cùa đương khác, Tòa án giải theo thù tục chung N gư ời có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan tham gia tố tụng đứng phía bị đơn có quyền nghĩa vụ tố tụng giống bị đơn (khoản Đ iều 61 B L T T D S ) Nếu người vẳng mặt lần thứ hai Tòa án coi khơng hòa giải quyền lợi, nghĩa vụ người giải theo thủ tục chung Trong trường hợp vụ án có nhiều đương sự, mà có đương vẳng mặt phiên hòa giải, nhung đương khác đồng ý tiến hành hòa giải việc hòa giải khơng ảnh hưởng đến quyền nghĩa vụ cùa người vắng mặt Thẩm phán tiến hành phiên hòa giải người có mặt; đương đề nghị hỗn phiên hòa giải để có mặt tất đương sụ vụ án Thẩm phán phải hỗn hòa giải Tuy nhiên, việc hỗn hòa giải phải thực theo quy định phân tích N ghĩa chi hỗn lần thứ Đen lần thứ hai mà có đương vắng mặt Thẩm phán phải lựa chọn phương án nên Để thực tốt tránh sai sót, Thâm phán cần phái xác định vị trí tố tụng cùa đương M ộ t điểm cần lưu ý khác trường hợp đương vẳng mặt người đại diện cùa họ có mặt phiên hòa giải tiến hành bình thường C sở để người đại diện thay mặt đương hòa giải giấy tờ chứng m inh quan hệ đại diện (hoặc đại diện theo pháp luật đại diện theo ùy quyền) Đ ối với đại diện theo ủy quyền vãn ủy quyền phải xác định rõ phạm vi ủy quyền phải ủy quyền tồn có ủy quyền tham gia hòa giải 314 GIÁO TRÌNH KỸ N ĂNG GIẢI QUYẾT vụ VIỆC DÂN s ự 18 thảng kê từ ký Hợp dồng Công ty cô phần A bán sổ lượng hàng theo quy định Hợp đồng: (ii) C ông ty T N H H B cho bcn thứ ba phân phôi sản phàm thị trường V iệ t Nam Sau 09 tháne thực Hợp đồng Công ty T N H H B cho bên thứ ba phân phổi sán phàm thị trường V iệt Nam Công ty cổ phần A yêu cầu Công ty T N H H B hồn trả khồn tièn đặt cọc Khơne chấp nhận việc cố tình trì hỗn hồn trà tiền đặt cọc cùa Công ty T N H H B, Cône ty cồ phần A khởi kiện Vào 02 nuàv trước mờ phiên toà, theo lưu V cùa luật sư Công ty cô phần A phát việc Công ty TN I IH B thực việc tàu tán tài sàn việc góp tồn số tiền mật có tronc, tài khoản để tham gia ký Hợp đồng hợp tác kinh doanh với đối tác Việt Nam Nhanh chóng thu thập chứng chuẩn bị tài liệu, tài cho việc thực biện pháp bào đàm, phiên sơ thẩm luật sư cùa Công ty cô phan B nộp dan yêu cầu án áp dụng pháp phong toả tài sản cùa Công ty T N H H B Ngân hàne Công thưưnu V iệt Nam - Trao đôi với thân chủ đê chuân bị biện pháp bảo đảm Theo Điều 120 B L T T D S , đươntỉ yêu cầu Toà án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phái gửi khoản tiền, kim khí quý, dá quý giấy tờ có giá Tồ án ấn định có giá trị tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thực dể bảo vệ lợi ích người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngăn ngừa lạm dụng quyền yêu cầu áp dụng pháp khẩn cấp tạm thời từ phía người có quyền u cầu K h o ản tiền, kim khí, dá quý giấy tờ có giá phải dược gừi vào tài khồn phong toả ngân hàng nơi có trụ sờ Tồ án định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thời hạn Toà án ấn định Theo quy định tiểu mục 5.5 (b) mục N ghị sổ 02 /200 5/N Q -H Đ T P neày 27/4/2005 hướng dẫn thi hành số quy định Chương VIII “ Các biện pháp khẩn cấp tạm thờ i’' B L T T D S , H Đ X X xem xét đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời chứng kèm theo, trường hợp chấp nhận mà người yêu cầu phái thực 568 CHƯƠNG VI THAM GIA PHIÊN TÒA s THẨM biện pháp bao dam H D X X naay dịnh áp dụrm pháp khàn cấp tạm thời họ xuất trình chứne thực xong, biện pháp hào dam N hững biện pháp bảo dám mà dưưntì yêu cầu Toà án áp dụna vụ án kinh doanh thương mại da phần phải thực biện pháp báo đảm Do vậy, đổ H Đ X X chấp thuận áp dụng áp dụng bô suna biện pháp khân câp tạm thời, luật sư cần dự kiến tạm tính khồn nghĩa vụ tài sàn(l) mà thân chù dự kiến phải chuẩn bị để thực biện pháp bảo đàm Trên sờ việc dự kiến tạm tính đỏ luật sư tư vẩn cho khách hàng chuẩn bị nauồn tài chuân bị cho việc thực biện pháp bào dãm Luật รน cần lưu ý khách hàna phài chuần bị sẵn nguồn tài thực biện pháp bào đàm, bời lẽ theo hướng dẫn tiêu mục 9.2 (a) mục N g h ị sổ /2 0 /N Q -H Đ T P ngày 27/4/2005 hướng dẫn thi hành số quy định Chương V III “ Các biện pháp khẩn cấp tạm thời'" cùa B L T T D S , biện pháp bào dám dược thời điểm H D X X dịnh buộc thực biện pháp bào đảm, phái xuất trình chứng thực xong biện pháp bảo đảm trước I Ỉ D X X vào phòne để rmhị án 2.4 Đặc thù tranh tụng phiên Tòa SO' thẩm lao động Ngồi kỹ nănu chune luật sư trone phiên tòa sơ thâm, với vụ án lao động, luật sư cần ý số vấn dồ sau: 2.4.1 Trong p h ầ n tlíủ tục bắt đầu V iệ c xác định tư cách cùa ngưừi tham gia tổ tụng Tòa án thụ lv vụ án xuất mối quan hệ cùa cá nhân, tơ chức hữu quan với Tòa án trình giài quvết vụ án (1) Theo quy định tiều mục 8.1 (a) mục Nghị số 02/2005/NỌ-HĐTP ngày 27/4/2005 hướng dẫn thi hành số quy định Chương V III “ Các biện pháp khàn cấp tạm thời" cùa BLTTDS “ Nghĩa vụ tài sàn nghĩa vụ phải bồi thường thiệt hại thưc tế xảy cho người bị áp dụng biện pháp khấn cấp tạm thời cho người thư ba việc yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời gây ra" 569 GIÁO TRÌNH KỶ NĂNG GIẢI QUYẾT vụ VIỆC DÃN s ự Tuy nhiên, đặc biệt cần thiết phiên tòa vi lúc dó vị trí tố tụriR dòi hỏi phải thật xác dê H ội đồng xét xử kiêm tra cước, phô biến quyền ntỉhĩa vụ ghi vào bàn án K h i tham gia vụ án lao động, luật sư cần chủ ý dã có khơ ne nhầm lẫn đương người đại diện họ đương neười làm chứne Ví dụ: anh A (nguvên người lao động cùa công ty X ) hị chấm dứt hợp đong kiện còng ty X việc bị chấm dứt hợp done lao độne trái pháp luật, cỏ n a ty X ông B làm giám dốc Luật sư phải xác định công ty X bị dơn ông B người đại diện cùa bị đơn Nêu anh A có kiện ơne B cho rang ơng người chù ý sa thài, người trực tiếp ký quvết định sa thải A việc xác dịnh tư cách đương (nêu trên) khơng có thay đổi Trong trường hợp cơng ty X có nhiều chi nhánh địa bàn khác nên ông B uỷ quyền cho ông c trường chi nhánh nơi anh A làm việc thực việc sa thài tư cách đương phải xác định Neu ông B tiếp tục UV quyền cho ỏng, c tham gia tổ tụng ơng c người đại diện cho bị dơn Nêu ông B tham gia tố tụnc, Toà án thấy cần thiết phải triệu tập ôna c để làm rõ số vấn đề ông B đại diện cho bị dơn cỏn ông c tham gia tổ tụng với tư cách người làm chứng vấn đề xác dịnh tư cách tham gia tố tụng, dường BLTTDS chưa ý dến nét đặc thù cùa quan hộ lao động không xác dịnh đương tập the lao động khoản Diều 56 Thực tế, tranh chấp lao dộng tập thể giải Tòa án dương phải tập thể lao động, đại diện cho loại đương thường Ban chấp hành cơng đồn cấp sở Ban châp hành cơng đồn cấp trên, tơ chức khởi kiện C ó thề coi vân đề xác định khoản Điều 56 khoàn Điều 73 B L T T D S Tuy ba quy định chưa hãn dông song, nêu gặp trường hợp này, phiên tòa luật sư nên xác định đương tập the lao động tổ chức cơng đồn hữu quan người đại diện loại đương 570 CHƯƠNG VI THAM GIA PHIÊN TÒA s ĨHAM Việc xác định tư cách tham gia tố tụng không thuộc nghĩa vụ nhirrm luật sir cần lưu V trường hợp trẽn đè xử lý m ôi quan hệ liên quan cho Trong trường hợp H Đ X X xác định sai tư cách tham eia tơ tụne luật sư có thê kịp thời kiên rmhị đê đảm bào tính dúna dãn tâng thêm uy tín cua luật sư 2.4.2 Trong thủ tục h ỏi Công việc thứ mà luật sư phai lưu ý thù tục hòi trình bày u cầu cùa khách hàng chứng đê chứng minh cho yêu cầu dó có hợp pháp (Điều 221 B L T T D S ) Trước hốt cần lưu ý nội dung, cách nói để phân biệt phần trình bày thù tục hòi với lời tranh luận Neu lẫn trùng lặp, luật sư có thê bị H Đ X X nhắc nhở uy tín Tuy luật hành khơng quy định rõ vai trò cùa thu tục hỏi làm sáng tỏ phiên tòa việc bên có quan hệ lao dộng khơng, có thực dúna quy định pháp luật vấn đề đans tranh chấp hay không, hên sai phạm, mức độ sai phạm V ì vậy, trình bày thù tục hoi luật sư nên tóm tất sơ lược diễn hiến quan hệ lao dộng - thông tin liên quan đến tranh chấp, kiện tranh chấp, quyền lợi cùa dã giải quyết, yêu cẩu chứng chứna minh cho yêu cầu hợp pháp Phần trình hàv yêu cầu nên bắt dâu từ nội dung trọng tâm nhất, đến vấn dề liên quan, xuất phát từ nội dung trọng tâm Ví dụ: bảo vệ quyền lợi cho neưừi lao động bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, luật SƯ có thê trình bày: Anh A vào làm việc công ty X từ ngày theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn số M ức tiền lương theo thỏa thuận hợp dồng triệu dồng/tháriR Trong trình làm việc, anh A ln hồn thành cơng việc dược giao, chưa bị công ty nhắc nhở hay kỷ luật Từ ngày 13 đến ngày 16 tháng 02 năm 2006, anh A bị cám sốt làm dược (có sổ V bạ đơn thuốc xuất trình) C h i vào kết sản phàm đạt dược tháng 2, ngày 02/3/2006, Giám dốc công ty X định số chấm dứt hcjp đồng anh A với lý "thường xun khơng hồn thành cơng việc theo hcrp đồng" 571 GIÁO TRÌNH KỸ NÃNG GlẢl QUYẾT vụ VIỆC DÀN s ự theo quy định khoản a điểm Diều 38 Bộ luật Lao độne V iệ c chấm dứt hợp done anh A không báo trước theo quy định Điều 38 Bộ luật Lao động Công ty toá Iương theo san phàn cho anh A đốn hết tháns chưa eiai quyền lợi khác Tại phiên tòa này, anh A giũ neuyên yêu cầu sau: (1) yêu cầi Tòa án tun việc chấm dứt hợp đồng cùa cơng ty X theo Quyết định รว trái pháp luật vì: anh hồn thành dịnh mức giao thời giar thực te làm việc, khơng có thườne xun khơng hồn thành cơng việc theo hợp đồnc như Quyết định viện dẫn (2)Bồi thường tiền lươne cho anh trone thời gian không làm việc từ ngày 01/3/2006 cho đen côns ty X nhạn trờ lại làm việc, vớ mức lươne triệu đồng/tháng; B i thườna cho anh A tháne tiền ươne (nói trên) banc triệu done, nhộn anh A trờ lại làm việc theo khiàn Điều 41 Bộ luật Lao độne Công việc thứ hai cùa luật sư tham eia hòi (sau H Đ X X N ộ i dung hòi phụ thuộc vào yếu tố sau: yêu cầu cùa đươig vấn đề có lợi bất lợi cho khách hàng, dương đỗ trình bày đến đâu, H Đ X X luật sư cùa bên đổi lập đà hòi nội dung Từ xác định nhừne nội dune cần khai thác thêm tronc hòi, nội dung cần hòi lại cách hỏi c ầ n lưu ý rằng, tất cà thực tế làm sở cho việc tranh luận cùa luật sr phải hỏi đê xác dịnh rõ phiên tòa Vi dụ vụ việc trên, gi; định 11DXX chưa hòi rõ luật sư cùa bên cần làm rõ: Luật sư bên ngun hòi dại diện cơng ty X: so ngày cơnẹ rung bình tháng theo quỵ định (26), sỏ ngùv việc tháng theo quv định ngày (!) so ngày thực V làm việc cùa A tháng (20), tông so sàn phàm mà đạt tháng (200), sỏ sàn phâm cỏ ương đương với định mức giao cùa cơng ty 20 ngàv khơng (cơìg ty không giao sán phâm theo ngàv), người nghĩ có lý do, :hi làm 20 ngàv định mức sản phàm cơn% tỵ tính bao nhũu đẽ xác định mức độ hoàn thành (!) hòi A: nghi A cỏ bá) cáo รา CHƯƠNG VI THAM GIA PHIÊN ĨÓ A s THAM n^irời có thâm qun khơng (có háo tnrơnẹ ca), châm dứt hợp đơn% cõng ty có báo trước cho A không (khôniỊ) I.uật sư cùa công tv X hòi đại diện còrm ty: theo quy định, moi thảnq A phai hoàn thành san phàm (tỏi thiêu 260) tháng trước A củ hồn thành mức tơi thiên khơng (khơng), cụ thẻ ทhữníỉ tháng (nhiều tháng, ví dụ tháng 4, 5, ร 11 12/2005), so /ượníỊ san phàm thiêu รบ với định mức (khoàng từ 20 đến 30 sàn phám/tháng) củ văn ghi rõ lạ i việc A khơng hồn thành định mức sàn phâm khônẹ (biên bán nghiệm thu sàn phàm), A có ký' biên bàn khủng (có), nẹhi việc ngàv, A có xin phép, báo cáo khơng (khơng) hói A: A xt trình cho cơng tỵ so y bợ đơn thc (ngày 5/3/2006), A có làm thù tục tốn bảo hiẻm om đau khơng (khơng), A khơng xt trình sỏ V bạ đơn thc ngàv 17 trở lạ i đơn vị làm việc (!), A khơng làm thủ tục tốn bào hiêm ôm đau thời gian nghi om (!) Luật sư cùa A cần hòi thêm phía đại diện công ty X : số ngày làm việc cùa tháng tháng khác, tồng số sản phẩm nghiệm thu cùa tháng 2/2006 toàn còng ty có tháng trước khơng (!), có quv định buộc người lao động phải tốn bảo hiẽm ngày nghi ốm khơng, l òa tun cơng ty chấm dứt hựp đồng cùa A trái pháp luật cơng ty có sẵn sàng nhận anh A trờ lại làm việc không (thông thường, câu hòi chù tọa phiên tòa hỏi, có cho ràng việc chấm dứt hợp đồng cùa công ty trái pháp luật Tuy nhiên, thấy khách hàng cùa có khà nãng thang kiện mà chù tọa H Đ X X không đề cập đến vấn đề luật sư cần hòi dề có đề nehị hội đồng xét xử giải yêu cầu trở lại làm việc bồi thường thêm cho khách hàng mình) Luật sư cùa cơng ty X cần hỏi thêm A: có nhiều tháng năm 2005 anh không đạt mức 260 sàn phẩm khơng Đ ó tình tiết thực tế mà hai cần khai thác để có cho phần tranh luận Cũng cần lưu ý rằng: thù tục hỏi, chi làm rõ 573 GIÁO TRÌNH KỸ NĂNG GlẢl QUYẾT vụ VIỆC DÂN s ự kiện, khòns hỏi vê quan diêm, dánh giá cân phái linh hoạt cách đặt câu hòi lựa chọn neười bị hỏi Đ ổi với nhừnu câu hoi mà người hòi khơng trà lời dime vào nội dung hỏi luật sư nên đổi lại cách hỏi dể buộc họ tra lời V í dụ vụ việc trên, luật sư cùa công ty hỏi người lao động: "những thám* trước bị chắm dứt hợp đông, anh có hồn thành định mức sàn phàm khơng?" dễ nhận càu trả lời rằng: "công tỵ chi quy định định mức sàn phàm bảng tiêu chuân cáp bậc thợ hàng tháng công tỵ trà lương theo sản phàm thực tẻ, không vào bảng ỉươnq cáp bậc", chí câu trà lời có thô dơn giản "tôi chưa bao g iờ bị nhắc nhở vế việc khơng hồn thành, có nghĩa tơi có hồn thành" D o đó, câu hỏi ví dụ chi đặt với khách hàng mình, có chuẩn bị phổi hợp trả lời đúne hướne định Nhưng chi hòi khách hàns cùa thuyết phục V ì vậy, then chốt, cần thiết phải khẳng định rõ luật sư cùa công ty nên hỏi lại người !ao độna với cách hỏi khác, nõn dùrm loại câu hòi mà họ chi có thổ xác nhận hay khơng đúng, họ khơng trà lời Điều thể rõ mục đích mà luật sư cần chứng minh Luật รน, phài ghi nhớ câu hỏi cùa bên đối lập đê hòi câu khác gỡ cho khách hàng cùa minh đê nhận hướng tranh luận cùa bên đối lập, từ chuẩn bị lập luận cần thiết cho phần tranh luận, cần phải kịp thời sửa đổi bô sung bàn luận dã chuẩn bị trước thù tục hỏi Trong phần hòi (và phần tranh luận), luật sư cần xác dịnh quan điểm thống có mục đích để hướng tới Cũng cần xác dịnh rõ nội dung phải chứng minh, đê giải yêu cầu nào, theo hướng không thiết phải nêu tất sai trái, vi phạm cùa đổi phương, khơng liên quan đến tranh chấp cần giải Nếu khơng, dễ rơi vào tình trạng tự gây mâu thuẫn bị luật sư đối phương lợi dụng sơ hờ quan diêm, mục đích khơng rò ràng V í dụ, vụ việc trên, có cho rang khách hànc cùa (người lao động) khơng vi phạm nghĩa vụ hồn thành chi tiêu số 574 CHƯƠNG VI THAM GIA PHIÊN TÒA s THẨM luợne san phàm dược giao luật sư khơng nên hỏi: "cõnẹ ty có quy định ve trách nhiệm mà người lao động phải chịu nêu khơng hồn thành định múc sàn phám khơnẹ?" Tránh tình trạne thấy cơng ty khơng có quy dịnh vẩn đề nơn hòi đè chứng tò khònti có cân cử xừ lý người lao động 2.4.3 Trong phần tranh luận Như phần chuẩn bị xét xử đề cập phần tranh luận vụ án lao động phái bắt dầu từ nhữns yêu cầu then chôt sau đến yêu cầu liên quan khác Ví dụ vụ án người sử dụng đưn phirơno chẩm dứt hợp dồrm lao động, luật sư cùa cà hai bên phải bắt dầu từ vấn đề: có hay khơng có luật định để chấm dứt hợp đồng lao động (theo Điều 17 31, 36, 38, 39, 85 145 B ộ luật Lao độne), tiếp đến việc người sù dụne lao động thực dúng thù tục chấm dứt hợp dồng lao động theo quy định hay chưa, quyền lợi người lao dộng tốn quy dịnh chưa Từ đó, đề nghị Tòa chấp nhận hay khơng chấp nhận u cầu tuyên định chấm dứt hợp đồng lao động người lao độnc trái pháp luật Đề nghị để đề nghị việc có chấp nhận yêu cầu bồi thường tiền lưưntỉ thời gian không dược làm việc hay không, mức độ chấp nhận, có; cách giải yêu cầu người lao động nhận trở lại làm việc K h i tranh luật yêu cầu dương sự, luật sư đêu phái nêu thực tế pháp lý để làm sở cho đề nghị V ì vậy, luật sư cần chuẩn bị dầy dủ văn bàn pháp luật đc viện dan cần thiết, dàm bảo lời tranh luận có sức thuyết phục C uối lời tranh luận, luật sư nên dề nghị H Đ X X vào quy định (cùa luật tổ tụng luật lao động) để nêu hướng giải tất cà yêu cẩu dương Vi dụ, vụ việc trên, phần trọng tâm nội dung tranh luận cùa luật sư ngun đơn là: Khơng có nẹirời lao động thường xun khơng hồn thành cơng việc vì: A nghi việc ทgày có lý (bản 575 GIÁO TRĨNH KỶ NĂNG GIẢI QUYẾT vụ VIỆC DÂN s ự thản ơm đau, có háo cho trưởng ca Ngay ca khơníỊ xác ílịn/ì dược việc có báo cho trường ca hay khỏniỊ nghi việc ỏm dan van dược pháp luật thừa nhận đánẹ - Phân lll/3/b Thỏm* tư so 19/2003/TT-BLĐTBXH) Tháng chi có 24 ngày làm việc A nghi ngày củ lý nên sô lượnẹ 200 san phàm cua A dã tương dươníỊ với ch i tiêu giao tronẹ 20 nẹàv A thực té làm việc Trước dó, A chưa bị cơng ty nhăc nhờ khơng hồn thành cơng việc theo hợp đơng tronạ khoản ì Điêu 12 N ghị định sô 44/2003/NĐ-CP quy định phái bị lập biên rihăc nhờ lân tháng mà sa vàn khơng khắc phục đù châm dứt hợp dông lao dụng Vẽ thủ tục, A không báo trước 45 ngày theo quy định khoán Điêu 38 Bộ luật Lao độn