LUẬT THƯƠNG MẠI Phân biệt hợp đồng dân hợp đồng thương mại Hợp đồng văn pháp lý thiết yếu cho hoạt động đời sống đặc biệt hoạt động thương mại doanh nghiệp Cần phân biệt loại hợp đồng khác sử dụng loại để tránh hệ pháp lý không mong muốn tranh chấp sau Khái niệm: Hợp đồng dân loại hợp đồng thông thường phát sinh quan hệ dân điều chỉnh Bộ Luật Dân 2015 Hợp đồng thương mại hợp đồng phát sinh hoạt động thương mại Đó hoạt động nhằm mục đích sinh lợi bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác thương nhân thực điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Chủ thể: - Hợp đồng dân sự: Chủ thể cá nhân, tổ chức có khơng có tư cách pháp nhân - Hợp đồng thương mại: Chủ thể phải cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh Có số giao dịch thương mại đòi hỏi chủ thể giao kết hợp đồng phải có tư cách pháp nhân Theo quy định Điều Luật Thương mại 2005, thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh có quyền hoạt động thương mại ngành nghề, địa bàn, hình thức theo phương thức mà pháp luật không cấm Mục đích hợp đồng: Điểm khác biệt loại hợp đồng hợp đồng thương mại lập nhằm hướng tới phát sinh lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh thương mại hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, xúc tiến thương mại, đầu tư Còn hợp đồng dân có mục đích sinh lợi khơng có mục đích sinh lợi Hình thức: Các hợp đồng dân giao kết miệng nhiều thơng qua tín nhiệm, giao dịch đơn giản, có tính phổ thơng giá trị thấp Trong hợp đồng thương mại với tính chất giá trị lớn hơn, phức tạp hay pháp luật yêu cầu thường giao kết văn công chứng để tăng giá trị pháp lý đảm bảo rõ ràng quyền nghĩa vụ bên.s Cơ quan giải tranh chấp: Các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng thương mại bên khơng tự giải nhờ quan Tòa án Trọng tài giải theo lựa chọn bên Trong tranh chấp hợp đồng dân giải riêng bên đưa Toà án Phạt vi phạm hợp đồng: Theo quy định Bộ luật Dân 2015 Luật Thương mại 2005 bên vi phạm hợp đồng phải chịu phạt vi phạm bên có thỏa thuận phạt vi phạm hợp đồng Luật Thương mại 2005 quy định tổng mức phạt vi phạm cho hợp đồng thương mại không vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp vi phạm hợp đồng dịch vụ giám định Đối với hợp đồng dân mức phạt vi phạm hợp đồng dân bên thỏa thuận Ngoài ra, hợp đồng thương mại có số điều khoản mà hợp đồng dân khơng có như: điều khoản thời gian, địa điểm giao hàng; điều khoản vận chuyển hàng hóa; điều khoản bảo hiểm;… Phân biệt hợp đồng mua bán hàng hoá hợp đồng mua bán tài sản: Thứ nhất, đối tượng, HĐMBHH thương mại có đối tượng hàng hố Tuy nhiên khơng thể hiểu theo nghĩa thơng thường, hàng hố sản phẩm lao động người, tạo nhằm mục đích thoả mãn nhu cầu người hay bao gồm máy móc, thiết bị, nguyên liệu, nhiên liệu, vật liệu, hàng tiêu dùng, động sản khác lưu thông thị trường, nhà dùng để kinh doanh đưới hình thức cho thuê, mua, bán (khoản Điều Luật Thương mại 2005) Luật Thương mại 2005 quy định : “Hàng hoá bao gồm : Tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai; Những vật gắn liền với đât đai.” Như vậy, hàng hoá thương mại đối tượng mua bán hàng hố tồn có tương lai, hàng hố động sản bất động sản phép lưu thông thương mại phải loại trừ số hàng hoá đặc biệt chịu điều chỉnh riêng cổ phiếu, trái phiếu… Còn đối tượng HĐMBTS rộng loại tài sản quy định Điều 162 Bộ luật Dân 2005 : vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản phép giao dịch Thứ hai, chủ thể chủ thể HĐMBHH chủ yếu thương nhân Khái niệm thương nhân đề cập đến khoản Điều Luật Thương mại 2005 bao gồm : tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng kí kinh doanh Thương nhân chủ thể HĐMBHH thương nhân Việt Nam thương nhân nước (trong HĐMBHH quốc tế) Ngoài chủ thể thương nhân, tổ chức, cá nhân thương nhân trở thành chủ thể HĐMBHH Hoạt động chủ thể thương nhân khơng nhằm mục đích lợi nhuận quan hệ HĐMBHH phải tuân theo Luật Thương mại 2005 chủ thể lựa chọn áp dụng Luật Thương mại 2005 Trong đó, chủ thể tham gia HĐMBTS tổ chức, cá nhân đầy đủ lực, có nhu cầu mua bán tài sản, có mở rộng nhiều so với chủ thể HĐMBHH Thứ ba, mục đích HĐMBHH thương mại chủ yếu để kinh doanh thu lợi nhuận cho thương nhân Chỉ phần phục vụ mục đích tiêu dùng mục đích khác cho thương nhân chủ thể thương nhân tuỳ theo mong muốn nhu cầu họ thời điểm HĐMBTS lại không thiết có mục đích kinh doanh mà nhằm nhiều mục đích khác : tiêu dùng, tặng, cho, làm từ thiện đơn giản sở thích…Sự khác yếu tố chủ thể định Vì chủ thể chủ yếu HĐMBHH thương nhân, mà nói đến thương nhân khó khơng nhắc đến lợi nhuận, hoạt động họ kinh doanh thu lợi nhiận, lợi nhuận họ khơng thể tồn lâu dài dù vốn đầu tư có lớn Thứ tư, hình thức Ta khơng thấy khác biệt so sánh Điều 401 hình thức hợp động dân Bộ luật Dân 2005 với Điều 24 hình thức HĐMBHH Luật Thương mại 2005 Chúng xác lập lời nói, văn hành vi cụ thể Tuy nhiên, thực tế kinh doanh thấy rằng, đối tượng hàng hoá thường mang số lượng nhiều, giá trị lớn để đảm bảo lợi ích, tránh xảy tranh chấp khơng đáng có hình thức hợp đồng văn hay ưu tiên ưu điểm vốn có (minh bạch, rõ ràng, dễ dàng đưa làm chứng có tranh chấp) Thứ năm, nội dung Nội dung HĐMBHH điều khoản bên thoả thuận, thể quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng, phát triển tiếp tục quy định dân luật truyền thống HĐMBTS Có nhều tiếp tục tạo nên khác biệt : Khó tìm thấy điều luật cụ thể Bộ luật Dân 2005 nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ HĐMBTS, Luật Thương mại đề cập Điều 46 sau: “1 Bên bán không bán hàng hố vi phạm quyền sở hữu trí tuệ Bên bán phải chịu trách nhiệm trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ với hàng hoá bán Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo vẽ kĩ thuật, thiết kế, công thức số liệu chi tiết bên mua cung cấp bên mua phải chịu trách nhiệm khiếu nại liên quan đến vi phạm quyền sử hữu trí tuệ phát sinh từ việc bên bán tuân thủ yêu cầu bên mua.” Điểm đặc biệt hơn, giá nội dung bắt buộc để HĐMBHH có hiệu lực Bởi khơng có thoả thuận giá hàng hố, khơng có toản thuận phương pháp xác định giá khơng có dẫn khác giá giá hàng hố xác định theo giá loại hàng hố điều kiện tương tự phương thức giao hàng, thời điểm mua bán hàng hố, thị trường địa lí, phương thức tốn điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá (Điều 52 Luật Thương mại 2005) Trong HĐMBTS thường mang tính chất nhỏ, lẻ việc toản thuận giá mang ý nghĩa lớn Để tránh xảy tranh chấp chủ thể, đặc biệt thương nhân phải ý điểm khác biệt kinh doanh Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại đặc điểm Mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận Hợp đồng mua bán hàng hóa có chất chung hợp đồng, thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán Hợp đồng mua bán hàng hóa chất khơng khác so với hợp đồng mua tài sản bên thỏa thuận xác lập quyền nghị vụ pháp lý, ghi nhận quan hệ chuyển quyền sở hữu có tốn Tuy nhiên, thương mại hợp đồng mua bán hàng hóa có điểm riêng biệt cụ thể: - Thứ nhất, chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa bắt buộc phải có bên thương nhân Điều có nghĩa bên chủ thể thương nhân, bên lại thương nhân khơng phải thương nhân - Thứ hai, đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa hàng hóa Khoản Điều Luật Thương mại năm 2005 quy định: “Hàng hóa bao gồm: a) Tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai; b) Những vật gắn liền với đất đai” Hàng hóa hợp đồng thương mại hướng đến việc giao nhận hàng hóa thời điểm tương lai Hàng hóa giao dịch khơng phải hàng hóa thương mại thơng thường mà phải loại hàng hóa nằm danh mục hàng hóa giao dịch Sở giao dịch Bộ trưởng Bộ Công thương quy định quy định cụ thể từ Điều 64 dến Điều 66 Điều 68 Luật Thương mại năm 2005 Đối tượng hợp đồng mua bán động sản vật gắn liền với đất đai Đối tượng hàng hóa thương mại hẹp đối tượng tài sản phép giao dịch dân Các loại tài sản quyền tài sản giấy tờ có giá gồm cổ phiếu, trái phiếu, hối phiếu… khơng thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại năm 2005 - Thứ ba, mục đích bên mua bán hàng hóa nhằm sinh lợi Nó gắn liền với đặc điểm chủ thể bên bắt buộc thương nhân Trường hợp bên hợp đồng mua bán hàng hóa khơng nhằm mục đích sinh lợi, ngun tắc khơng chịu điều chỉnh Luật Thương mại trừ bên không nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật Thương mại - Thứ tư, hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa thể lời nói, văn xác lập hành vi cụ thể Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định thành lập văn phải tn theo quy định Điểm khác hoạt động ủy thác mua bán hàng hoá với hoạt động đại lý thương mại Tiêu chí Chủ thể Phạm vi hoạt động Tính chất hoạt động HĐ ủy thác mua bán hàng hoá HĐ đại lý thương mại Bên th dịch vụ khơng phải thương nhân Người ủy thác mua bán hàng hóa người sản xuất Bên nhận dịch vụ bắt buộc phải thương nhân Phạm vi hoạt động hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa giới hạn hoạt động mua bán Luật Thương mại 2005 mở rộng phạm vi hoạt động đại lý thương mại, ngồi mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ cho khách hàng Ủy thác mua bán hàng hóa thường mang tính vụ việc đơn lẻ Đại lý thương mại thường trình hợp tác lâu dài bên Chính vậy, bên nhận đại lý thường tự lựa chọn khách hàng so với bên nhận ủy thác, phải lệ thuộc định chịu giám sát chặt chẽ bên giao đại lý bên nhận ủy thác Tính chun mơn Quan hệ ủy thác thường xuất nhiều đời sống bình thường hình thức ký gửi Một người hưu khơng có việc làm nhà làm số đồ thủ cơng đem ký gửi, tức ủy thác cho thương nhân có khả bán để bán hàng hóa cho Việc sản xuất khơng thường xuyên, liên tục, thân bên thuê dịch vụ có hướng đến mục đích lợi nhuận khơng mang tính chất nghề nghiệp, khơng phải phương cách ni sống thân Còn quan hệ đại lý thương mại, hai bên thương nhân, tức hoạt động thương mại với tính chất nghề nghiệp Do việc sản xuất hàng hóa đảm bảo ổn định Có thể nói quan hệ đại lý thương mại loại hình thương mại phát triển cao so với quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa, hay nói cách khác “chuyên nghiệp hóa” hoạt động dịch vụ Bên nhận Bên nhận ủy thác thực chức mua bán Bên nhận đại lý có quyền cung cấp dịch vụ cho khách hàng Câu hỏi nhận định sai? Giải thích? MUA BÁN HÀNG HỐ Hoạt động mua bán hàng hoá thương mại điều chỉnh LTM => Sai Hoạt động mua bán hàng hoá trg thương mại điều chỉnh LDS Vì có nhiều quy định hoạt động mua bán hàng hoá TM mà LTM ko điều chỉnh, LDS dung để điều chỉnh Như: vấn đề hiệu lực HĐ, giao kết hợp đồng, HĐ vô hiệu, biện pháp đảm bảo thưc nghĩa vụ HĐ, thời điểm có hiệu lực HĐ Hơn nữa, đối tượng điều chỉnh LDS quan hệ tài sản tổ chức cá nhân, mà quan hệ mua bán hàng hố dạng quan hệ tài sản, hàng hố dạng tài sản, mà chủ thể LDS tổ chức cá nhân, thương nhân tổ chức cá nhân Do đó, hoạt động mua bán hàng hố thương mại điều chỉnh luật dân (Đ LTM) HĐMBHH thương mại dạng đặc biệt HĐ mua bán tài sản => Đ Vì: đ/n HĐ MBTS; HĐ MBHH + HĐMBHH có chất chung HĐ, l=> Sự thoả thuận nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán hàng hoá + LTM 05 ko đưa định nghĩa HĐMBHH song xác định chất pháp lý HĐMBHH thương mại sở quy định BLDS (điều 428) HĐMBTS HĐMBHH thương mại vô hiệu vi phạm quy định BLDS điều kiện có hiệu lực hợp đồng LTM ko quy định cụ thể điều kiện có hiệu lực HĐMBHH Vì vậy, xem xét hiệu lực HĐMBHH cần dựa điều kiện có hiệu lực GDDS quy định BLDS (điều 122) quy định có liên quan để xác định hiệu lực HĐMBHH (Đ4 LTM) Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hợp đồng có bên chủ thể thương nhân => S trường hợp có bên chủ thể thương nhân HĐMBHH bên ko thương nhân lựa chọn AD luật thương mại (theo khoản điều LTM) Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại có hiệu lực pháp luật bên cuối ký vào văn hợp đồng => S Điều 405 BLDS quy định…à Có nhiều trường hợp thời điểm giao kết HĐMBHH ko trùng với thời điểm có hiệu lực HĐ, VD HĐ kí miệng có hiệu lực hai bên thoả thuận đc nội dung HĐ Hoặc HĐ kí văn hai bên thoả thuận HĐ có hiệu lực pháp luật sau 10 ngày kể từ ngày bên sau kí vào hợp đồng Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại người thực việc ký kết hợp đồng => S Vì chủ thể kí kết l=> Đại diện cho thương nhân khác kí hợp đồng ko phải người thực HĐ Quyền sở hữu hàng hóa quan hệ mua bán thương mại chuyển giao thời điểm với rủi ro hàng hóa => S Thời điểm chuyển rủi ro hàng hóa quy định sau : + Thứ nhất, chuyển rủi ro trường hợp có địa điểm giao hàng xác định : rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua hàng hoá giao cho bên mua Đ 57 LTM + Thứ hai, chuyển rủi ro trường hợp khơng có địa điểm giao hàng xác định : rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua hàng hoá giao cho người vận chuyển Đ Đ 58 LTM + Thứ ba, chuyển rủi ro trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà người vận chuyển : chuyển cho bên mua bên mua nhận chứng từ sở hữu hàng hoá người nhận hàng để giao xác nhận quyền chiếm hữu hàng hoá bên mua Đ 59 + Thứ tư, chuyển rủi ro trường hợp mua bán hàng hóa đường vận chuyển rủi ro mát, hư hỏng tài sản chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng Đ 60 + Ngoài trường hợp khác, rủi ro mát hư hỏng hàng hoá chuyển cho bên mua kể từ hàng hoá thuộc quyền định đoạt bên mua bên mua vi phạm hợp đồng không nhận hàng Đ 61 DỊCH VỤ THƯƠNG MẠI Bên cung ứng dịch vụ có nghĩa vụ thực điều thoả thuận hợp đồng Sai=> (K2Đ 523 LDS), K1 Đ 78 LTM HĐ cung ứng dịch vụ ln mang tính chất đền bù HĐ cung ứng dịch vụ loại HĐ song vụ Thương nhân có quyền cung ứng dịch vụ mà pháp luật ko cấm TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: * ĐẠI DIỆN: HĐDD cho thương nhân dạng đặc biệt HĐ uỷ quyền k/n HĐUQ: Đ.581 Bộ LDS 2015 Vì: Quan hệ đại diện phát sinh sở HĐ đại diện Quan hệ đại diện cho thương nhân dạng riêng quan hệ đại diện theo uỷ quyền theo quy định BLDS Thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hđộng thương mại mà uỷ quyền, thương nhân nhận đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện HĐ đại diện cho thương nhân dạng riêng HĐ uỷ quyền đồng thời HĐ dịch vụ nên đối tượng HĐ đại diện cho thương nhân công việc mà bên đại diện phải tiến hành danh nghĩa theo dẫn bên giao đại diện Bên đại diện làm đại diện cho nhiều thương nhân => Đúng vì: Luật thương mại ko có quy định cấm bên đại diện đại diện cho nhiều thương nhân Luật quy định bên đại diện ko thực hiên hoạt động thương mại với danh nghĩa người thứ phạm vi đại diện Nghĩa vụ ko có nghĩa bên đại diện ko đc phép đại diện cho hai nhiều thương nhân lúc trg HĐ ko có hạn chế Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên dại diện ko uỷ quyền cho người thứ ba để thực cơng việc đại diện => Sai Vì LTM ko có quy định cụ thể có cho phép uỷ quyền lại không Tuy nhiên, với việc quan hệ đại diện cho thương nhân dạng riêng quan hệ uỷ quyền theo quy định LDS nên quan hệ đại diện cho thương nhân điều chỉnh luật dân Mà theo quy định luật dân 2005, điều 583 cho phép bên uỷ quyền uỷ quyền lại cho người thứ ba, bên uỷ quyền đồng ý pháp luật có quy định Trong trường hợp, bên đại diện phải tuân thủ dẫn bên giao đại diện => S Vì: KHoản điều 145 LTM quy định bên đại diện phải tuân thủ đẫn bên giao đại diện dẫn ko vi phạm quy định pháp luật Như vậy, bên đại diện có quyền từ chối tuân theo dẫn bên giao đại diện dẫn vi phạm quy định pháp luật ko phù hợp với hợp đồng đại diện Bên đại diện thực hoạt động thương mại với danh nghĩa bên giao đại diện nên bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm thực nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng mà bên đại diện nhân danh bên giao đại diện để kí kết với khách hàng => S Vì Theo điều 146 BLDS giao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện ko làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần giao dịch thực vượt phạm vi đại diện Người đại diện có quyền hưởng thù lao hợp đồng giao kết bên giao đại diện với bên thứ trước v=> Sau hợp đồng đại diện chấm dứt HĐ giao kết kết giao dịch bên đại diện đem lại việc chấm dứt hợp đồng ý chí đơn phương bên giao đại diện (khoản điều 144 LTM) Cả bên chủ thể quan hệ đại diện cho thương nhân phải có tư cách pháp nhân => S phải có tư cách thương nhân, có tư cách pháp nhân chưa có tư cách thương nhân ( DNTN) 10 Bên đại diện trở thành bên mua hợp đồng mua bán hàng hoá mà bên bán thương nhân mà làm đại diện => S Vì theo khoản điều 145 LTM khoản điều 144 LDS 11 Bên đại diện làm đại diện cho bên mua bên bán quan hệ mua bán hàng hố thương mại => S Vì trùng phạm vi đại diện theo khoản điều 144 LDS 12 Bên đại diện khơng nhân danh thực hoạt động thương mại => S đc tự mình, nhân danh kí HĐ đại diện 13 Bên đại diện phải có đăng ký kinh doanh phù hợp với hợp đồng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ thương mại mà bên giao đại diện yêu cầu bên đại diện ký kết => Đc, người đại diện nhân danh người đại diện kí HĐ ko cần thiết cần phải có giấy CNĐKKD lĩnh vực 14 Việc Giám đốc, người đại diện đương nhiên công ty tnhh A cử Phó Giám đốc cơng ty ký kết hợp đồng thương mại bên chủ thể: công ty tnhh A công ty cổ phần B hành vi đại diện kí hợp đồng * MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI Các bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại phải thương nhân kí kết hợp đồng mơi giới thương mại nhằm mục đích kinh doanh => S Vì: Pháp luật hành ko quy định bên mơi giới có định phải thương nhân hay ko Và mục đích hoạt động môi giới bên môi giới giao kết hợp đồng với Trong mục đích bên mơi giới kí hợp đồng mơi giới nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận Người môi giới thương mại phải chịu trách nhiệm tư cách pháp lý bên không chịu trách nhiệm khả thực HĐ bên 3.Trong trường hợp bên khơng có thoả thuận cụ thể thù lao môi giới, thù lao môi giới thương mại trả cho bên môi giới bên môi giới ký kết hợp đồng với => Đ Trong hoạt động MGTM, bên mơi giới hưởng thù lao hồn tất việc môi giới, tức bên môi giới giao kết hợp đồng với Trong trường hợp bên môi giới không giao kết hợp đồng với nhau, bên môi giới không hưởng thù lao có quyền yêu cầu bên mơi giới tốn chi phí hợp lý liên quan đến việc môi giới (khoản điều 153 LTM) A B có tư cách thương nhân, vậy, hợp đồng đại diện ký A B hợp đồng đại diện cho thương nhân theo quy định LTM => Sai phải l=> Đại diện nhằm mục đích thực hành vi thương mại, A B kí với với tư cách thương nhân hay cá nhân với Người môi giới phải chịu trách nhiệm việc thực hợp đồng bên mơi giới=> S, Vì theo khoản điều 151 LTM bên môi giới chịu trách nhiệm tư cách pháp lí bên môi giới ko chịu trách nhiệm khả toán họ Hơn vào chất hoạt động môi giới, bên môi giới ko tham gia vào trình thực hợp đồng mua bán hàng hoá hay cung ứng dịch vụ thương mại giao kết bên mà nhân danh để quan hệ với bên môi giới làm nhiệm vụ giới thiệu bên mơi giới với Do ko chịu trách nhiệm trước vi phạm hợp đồng bên môi giới với 6.Trong trường hợp, người môi giới không tham gia thực hợp đồng với bên môi giới => S Theo khoản điều 151 LTM bên môi giới tham gia thực hợp đồng bên mơi giới có uỷ quyền bên môi giới, trường hợp bên môi giới hành động với tư cách bên đại diện Người môi giới không ký hợp đồng môi giới với người mua người bán quan hệ mua bán hàng hoá => S Đây HĐ độc lập Trong hoạt động môi giới thương mại, tất bên mơi giới có quan hệ mơi giới thương mại với bên môi giới mà bên môi giới kí hợp đồng với bên mơi giới họ phát sinh quan hệ môi giới thương mại * UỶ THÁC MBHH Ủy thác thương mại khác với đại lý thương mại chỗ, bên đại lý nhân danh quan hệ với người thứ ba, bên nhận ủy thác nhân danh bên ủy thác => S bên nhận uỷ thác ko nhân danh bên uỷ thác Ủy thác thương mại ví dụ đại diện cho thương nhân Vì đại diện nhân danh bên giao đại diện uỷ thác nhân danh đòi hỏi bên fải thực nghiêm chỉnh ỳng n all cỏc ngha v of mỡnh Ô H, đồng thời có quyền y/c bên thực đầy đủ nghĩa vụ – Ng/tắc chấp hành tinh thần hợp tác: Theo ng/tắc bên fải hợp tác chặt chẽ thường xuyên theo dỏi trình thực HĐ, giúp đỡ khắc fục khó khăn để thực đầy đủ nghiêm chỉnh nghĩa vụ cam kết có tr/chấp xảy bên fải chủ động gặp để thương lượng g/q * Những biện fáp bảo đảm thực HĐKT: Để đảm bảo thực HĐKT bên can thỏa thuận ghi vào HĐ việc thực biện fáp bảo đảm Có biện fáp bảo đảm thực HĐKT là: chấp tài sản, cầm cố tài sản bảo lãnh tài sản Việc lựa chọn biện fáp tùy thuộc vào nội dung, giá trị of HĐ thỏa thuận bên Các biện pháp bảo đảm thực HĐKT quy định sau: + Thế chấp tài sản: biện fáp, theo bên dùng tài sản bất động sản thuộc sở hữu of giao cho bên hình thức giấy chủ quyền sở hữu hợp fáp tài sản để bảo đảm cho việc thực HĐKT ký kết Việc chấp fải làm thành văn riêng, có xác nhận quan công chứng Người chấp vẩn use tài sản có nghĩa vụ bảo đảm giá trị tài sản chấp; o chuyển dịch sở hữu cho người # + Cầm cố tài sản: biện fáp, theo bên giao động sản giấy tờ xác nhận quyền sở hữu động sản cho bên để bảo đảm cho việc thực HĐKT ký kết Việc cầm cố fải làm thành văn riêng, có xác nhận quan cơng chứng Người cầm cố o quyền use tài sản cầm cố – người nhận cầm cố có nghĩa vụ bảo quản giữ nguyên giá trị tài sản cầm cố + Bảo lãnh tài sản: biện fáp, theo người thứ (người bảo lãnh) dùng tài sản thuộc quyền sở hữu of để chịu tr/nhiệm thay cho bờn ch th Ô H (ngi c bo lãnh) bên chủ thể othực nghĩa vụ ký kết Người bảo lãnh fải có tài sản o số tài sản người nhận bảo lãnh Việc bảo lãnh fải làm thành văn riêng, có xác nhận quan cơng chứng Câu 9: Phân biệt Cầm cố tài sản chấp tài sản ? – Đối tượng cầm cố TS động sản Còn đối tượng chấp TS bất động sản (hoặc tài sản có giá trị lớn như: tàu, thuyền, ) – Mục đích cầm cố TS nhằm bảo đảm thực HĐKT – Hình thức: Cầm cố TS: Giao TS giấy tờ xác nhận quyền sở hữu TS cho bên nhận TS Còn chấp TS: Giao giấy chủ quyền sở hữu hợp fáp TS of cho bên nhận TS – Nghĩa vụ bảo vệ: Cầm cố TS: Người cầm cố o quyền use tài sản cầm cố – người nhận cầm cố có nghĩa vụ bảo quản giữ nguyên giá trị tài sản cầm cố Thế chấp TS: Người đem TS chấp vẩn use tài sản có nghĩa vụ bảo đảm giá trị tài sản chấp; o chuyển dịch sở hữu cho người khác Câu 10: Thực điều khoản HĐKT ? 1/ Thực điều khoản số lượng: iu khon SL l Ô nhng iu khon ch yu Ô ni dung HKT Thc hin ỳng SL tc giao đầy đủ số lượng, trọng lượng, hàng hóa, lng cụng vic nh ó tha thun Ô giao nhận bên fải tiến hành kiểm tra SL or trọng lượng hàng hóa = P2 cân, đo, đong, đếm lập biên giao hàng If fát thiếu, hụt h2 fải tìm ngnhân để quy trách nhiệm Có dạng thực ko đk SL: H2 có thiếu H2, sản fẩm ko đồng “Hàng hóa thiếu SL giao o đủ số H2 vẩn use cách độc lập” “Hàng hóa o đồng số h2 không sử dụng cách độc lập thiếu vài fận chủ yếu” VD: Lô hàng xe đạp thiếu yên xe dây sên xe (đủ số lng) * Ô trng hp H2 o ng b thỡ xử lý theo cách: + Cách 1: Y/c bên vi fạm fải hoàn thành đồng sản fẩm nhận If fải chờ hoàn thành đồng mà HĐ o thực thời hạn bên vi fạm fải chịu bị fạt vi fạm HĐ bồi thưởng thiệt hại (Đ 34-PL HĐKT-25/9/89) + Cách 2: Hoặc nhận sản fẩm chưa đồng với điều kiện bên vi fạm fải chịu fạt vi fạm HĐ doohoàn thành đồng trả chi fí để hồn thành đồng Mức fạt of H2 o hoàn thành đồng từ6% – 12% giá trị phần H vi fm * Ô trng hp H2 cũn thiu xử lý theo cách: + Cách 1: Bên nhận có quyền từ chối o nhận sản fẩm o đáp ứng mục đích HĐ + Cách 2: Hoặc nhận toán số H thực nhận, số H2 thiếu bên giao fải giao tiếp If chậm thời hạn thực bị fạt vi fạm thời hạn thực HĐ 2/ Thực điều khoản chất lượng: Chất lượng hàng hóa tập hợp tính chất H nhằm thỏa mãn nhu cầu of l tiêu dùng Đây điều khoản chủ yếu HĐ Thực chất lượng h2 tức h2 giao fải bảo đảm giá trị use, fẩm chất, qui cách chủng loại, mẫu mã, màu sắc theo tiêu chuẩn chất lượng of N2, of ngành hay theo thỏa thuận of bên * Khi giao nhận bên fải tiến hành kiểm tra chất lượng thấy o đạt chất lượng bên bị vi fạm có quyền: + Cách 1: Hoặc o nhận sản fẩm, h2 o chất lượng thỏa thuận, đồng thời fạt vi fạm HĐ đòi bồi thường thiệt hại giống trường hợp o thực HĐ + Cách 2: Hoặc nhận sản fẩm, h với đk bên vi fạm HĐ fải chịu fạt vi fạm chất lượng Mức fạt of h2 o đảm bảo chất lượng từ 3% – 12% giá trị fần HĐ bị vi fạm or fải giảm giá + Cách 3: Y/c sửa chữa sai sót trước nhận sản fẩm, h o chất lượng If chậm bị fạt vi fạm thời hạn thực HĐ (Đ 31- PL HĐKT- 25/9/89) 3/ Thực điều khoản thời gian giao nhận h2, công việc: Time giao nhận H2 khoảng time I nh m Ô khong time ú H fi hồn thành, bàn giao * Khi có vi fạm time thực HĐ, trường hợp giao chậm bên bị vi fạm có quyền: + Cách 1: Hoặc o nhận sản fẩm, h2 hoàn thành chậm trể, đồng thời fạt vi fạm HĐ đòi bồi thường thiệt hại giống trường hợp o thực HĐ + Cách 2: Hoặc nhận sản fẩm, h2 hoàn thành chậm với đk bên vi fạm HĐ fải chịu fạt vi fạm thời hạn thực HĐ bồi thường thiệt hại Mức fạt: Phạt 2% giá trị fần HĐ bị vi fạm thời hạn thực cho 10 ngày lịch Fạt thêm từ 0,5% – 1% giá trị fần HĐ bị vi fạm cho đợt 10 ngày mức tổng số lần fạt không vượt 8% giá trị fần HĐ bị vi fạm thời điểm 10 ngày lịch VD: A ký HĐ giao cho B lô hàng vào 10/5/05 Đến ngày 11/6/05 giao hàng (trể 31 ngày) Tính mức fạt vi fạm HĐ: + 2% – 10 ngày + 1% – 10 ngày + 1% – 10 ngày + 1% – 01 ngày (vẩn tính 10 ngày lịch đầu tiên) ∑ = 5% giá trị fần HĐ bị vi fạm 4/ Thực điều khoản địa điểm, fương thức giao nhận nhận h2: * Địa điểm giao nhận h2: nơi mà bên giao hàng thực nghĩa vụ giao hàng of cho bên đặt hàng * Phương thức giao nhận h2: cách thức mà bên tiến hành giao nhận h2 Địa điểm fương thức giao nhận bên thỏa thuận fù hợp với đk thực t, thun tin v cú li cho cỏc bờn Ô HĐKT o có thỏa thuận o có qui định of PL đ/v loại HĐKT địa điểm giao nhận kho of bên bán, giao fương tiện vận chuyển of bên mua 5/ Thực điều khoản giá cả, fương thức tốn: * Giá cả: Các bên có quyền thỏa thuận giá h 2, thỏa thuận ngtắc thủ tục để thực việc thay đổi giá có s bin ng giỏ c trờn th trng Ô quỏ trình thực HĐKT * Phương thức tốn: khâu cuối kết thúc trình thực HĐKT If Ô Ho ghi thi hn tr tin thỡ thi hạn 15 ngày kể từ ngày nhận hóa đơn đòi tiền Bên vi fạm có nghĩa vụ toán bị fạt vi fạm HĐ Phạt vi fạm nghĩa vụ tốn áp dụng mức lãi suất tín dụng hạn bank N VN tính từ ngày hết thời hạn toán theo quy định of PL Mức fạt (%) mức lãi suất hạn nhân (x) với time chậm toán, ko giới hạn mức fạt tối đa Câu 11: Thế HĐKT vơ hiệu? Có loại HĐKT vơ hiệu? Cách xử lý HĐKT vô hiệu? 1/ HĐKT vô hiệu: HĐKT o có giá trị fáp lý để thực ký kết trái với quy định of PL, o đảm bảo đ/k có hiệu lực of HĐ 2/ Các loại HĐKT vô hiệu: HĐKT vô hiệu tồn HĐKT vơ hiệu phần a/ HĐKT vơ hiệu tồn bộ: HĐKT bị coi vơ hiệu tồn có nội dung sau đây: + Nội dung of HĐKT vi fạm điều cấm of PL VD: bán hàng giả + o đảm bảo t cỏch ch th H ca qh H (1 Ô bên ký kết HĐKT o có ĐKKD theo quy định of PL để thực công việc thoả thun Ô H) Tựy theo tng chng loi H m đòi hỏi bên fải có ĐKKD or cần bên có ĐKKD VD: HĐ tiêu thụ sản fẩm bên sản xuất bên tiêu thụ bên fải có ĐKKD HĐ XD bên nhận thầu fải có ĐKKD XD + Người ký kết HĐ o thẩm quyền có hvi lừa đảo * Cách xử lý: Theo Đ39 PL HĐKT 25/9/89 mục 1, mục NQ số 04/2003/HĐTP.TANDTC: xác định HĐKT vô hiệu xử lý HĐKT Đ/v HĐKT bị coi vơ hiệu tồn có cách xử lý sau: + Nếu nội dung cụng vic Ô H cha c thc hin thỡ cỏc bên o fép thực + Nếu nội dung cụng vic Ô H ó c thc hin fn bên fải chấm dứt việc tiếp tục thực bị xử lý tài sản + Nếu ni dung cụng vic Ô H ó c thc hin xong bên bị xử lý tài sản Xử lý tài sản có nghĩa bên có nghĩa vụ hồn trả cho all tài sản ó nhn c t vic thc hin H Ô trng hợp o thể hồn trả = vật fải trả = tiền, tài sản o bị tịch thu theo quy định of PL Thu nhập bất hợp fáp fải nộp vào NSNN Thiệt hại fát sinh bên fải chịu Đ/v người ký kết HĐKT bị coi vơ hiệu tồn or cố ý thực HĐ bị coi vơ hiệu tồn tùy theo mức độ mà bị xử lý kỷ luật, xử phạt h/chính or bị truy cứu TNHS theo quy định PL b/ HĐKT vô hiệu fần: HĐKT bị coi vô hiệu fần HĐ có fần nội dung trái PL, but o ảnh hưởng đến fần lại of HĐ; đặc biệt o ảnh hưởng đến điều khoản chủ yếu of HĐ fần nội dung trái PL vơ hiệu, fần lại of HĐ có hiệu lực (K2, Đ8- PL HĐKT) VD: bên thoả thuận o bảo hành sản fẩm quy định of NN fải bảo hành, or người uỷ quyền ký HĐ vượt fạm vi uỷ quyền fần vượt q vơ hiệu * Cách xử lý: ¤ trường hợp HĐKT bị coi vô hiệu fần bên fải sửa đổi điều khoản trái PL, khơi fục quyền lợi ích ban đầu xử lý theo quy định # of PL, tiến hành thực HĐ Câu 12: Tr/nhim vt cht Ô qh HKT l gỡ? í ngha làm fát sinh tr/nhiệm vật chất? Các trường hợp vi fạm HĐ xét giảm, miễn hoàn tũan TNVC? * Trỏch nhim vt cht (TNVC) Ô qh HĐKT: Khi HĐKT ký kết qhệ HĐKT thiết lập bên có nghĩa vụ thực nghiêm chỉnh điều khoản cam kết Nếu bên có hvi vi fạm gây thiệt hại cho bên bên gây thiệt hại fải gánh chịu hậu vật chất bất lợi hvi vi fạm of gây Việc gánh chịu fải tuân theo quy định of PL HĐKT Như vậy, TNVC hậu bất lợi mà PL quy định cho bên vi fạm fải gánh chịu * Ý nghĩa TNVC Ô qh HKT: Bo m s n nh of cỏc qh HKT Bo m trt t Ô quản lý ktế – Khơi fục lợi ích of bên bị vi fạm HĐ nhằm góp fần giáo dục ý thc PL Ô qh kinh doanh of cỏc bờn * Căn làm fát sinh TNVC: Theo quy định of PL gồm có: + Có hvi vi fạm HĐKT Hvi vi fạm HĐKT hvi o thực HĐ ký kết or thực o thoả thuận quy định of pl VD: Giao hàng o SL, chất lượng, time,… o chấp hành time, chậm tốn + Có thiệt hại thực tế xảy Thiệt hại thực tế giảm bớt lợi ích tài sản mát, hư hỏng TS tính thành tiền hay chi fí fải bỏ để khắc fục hậu xấu hành vi vi fạm HĐ gây Thiệt hại fải có thực, tồn khách quan, o suy diễn + Có lỗi of bên vi fạm Bên vi fạm fải cú li Ô vic thc hin or thc hin o HĐ # với qhệ PL hình dân s, Ôqh HKT, yu t li t ch nhằm xử lý số trường hợp ngnhân khách quan ý muốn bên để giảm, miển TNVC; cũn Ô thc t ch th HKT có hvi vi fạm HĐKT tức bao hàm yếu t li Ô ú + Cú mi qh nhõn qu hvi vi fạm HĐKT thiệt hại xảy thực tế Bên vi fạm fải chịu tr/nhiệm thiệt hại xảy kết of hvi vi fạm of họ Hvi ngnhân gây hậu thiệt hại TS Giữa ngnhân hvi hậu thiệt hại có mối qhệ nhân Thiệt hại fát sinh kết tất yếu of hvi vi fạm, o có vi fạm o có thiệt hại Bên bị thiệt hại muốn bồi thường fải chứng minh mối qhệ nhân * số trường hợp fổ biến vi fạm HĐ làm fát sinh TNVC: + o thực HĐ ký kết (Đ.37 PL) + bên thực HĐ chậm so với thi hn ghi Ô H + bờn o hoàn thành sản fẩm h2 + Vi fạm SL sản fẩm + Vi fạm nghĩa vụ toán + Vi fạm chất lượng, qui cách sản fẩm, công việc o y/c kỷ thuật thỏa thuận + Khi bên từ chối nhận sản fẩm h2 + Khi bên đơn fương đình thực HĐ o với quy định of PL (Đ 27 PL) + Khi bên ký kết HĐ fải chuyển giao toàn hay fần nhiệm vụ SXKD mà o làm đầy đủ thủ tục chuyển giao, dẫn đến HĐKT o thực hay thực o đầy đủ + Khi bên ký HĐKT pháp nhân giải thể mà o thơng báo cho bên có qhệ HĐ biết + Khi bên ký HĐKT cá nhân có ĐKKD bị ngừng hoạt động (do chết hay bị tù) mà người quản lý tài sản hay người thừa kế tài sản o lý HĐKT * Các trường hợp vi fạm HĐ xét giảm, miễn hoàn tòan TNVC: + Gặp thiên tai, địch họa trở lực khách quan # o thể lường trước thi hành biện fáp cần thiết để khắc fục + Fải thi hành lệnh khẩn cấp of quan NN có thẩm quyền Thủ tướng CP, trưởng ban huy phòng chống lụt bão TW, Chủ tịch UBND cấp tỉnh ký + Do bên thứ vi fạm HĐKT với bên vi fạm, but bên thứ o fi chu tr/nhim TS Ô cỏc trng hp 1, +Việc vi fạm HĐKT of bên ngnhân trực tiếp dẫn đến vi fạm HĐKT of fía bên Câu 13: Có loại hình thức TNVC Ô qh HKT? (Xem k lm bi tp) Cú hình thức TNVC: Phạt vi fạm HĐ bồi thường thiệt hại a/ Phạt vi fạm HĐ: chế tài tiền tệ mà bên vi phạm HĐ phải trả cho bên bị vi fạm Chế tài áp dụng đ/v all hvi vi phạm HĐ mà o cần tính đến việc vi fạm gây thiệt hại hay chưa Hình thức chế tài cần có đ/k: có hvi vi fạm có lỗi Vì o fải có thiệt hại nên o cần có mối qhệ nhân Tiền fạt HĐ bờn tho thun Ô khung ft /v tng loại vi fạm theo quy định of PL Khung fạt quy định chung đ/v loại vi fạm HĐ từ 2-12% giá trị fần HĐ bị vi fạm Cụ thể: + Vi fạm chất lượng: phạt từ 3% – 12% giá trị fần HĐKT bị vi fạm + Vi fạm nghĩa vụ o hoàn thành sản fẩm, h2 đồng bộ: phạt từ 6% – 12% giá trị fần HĐKT bị vi fạm + Vi fạm thời hạn thực HĐ: Phạt 2% giá trị fần HĐ bị vi fạm thời hạn thực cho 10 ngày lịch Fạt thêm từ 0,5% – 1% giá trị fần HĐ bị vi fạm cho đợt 10 ngày mức tổng số lần fạt o vượt 8% giá trị fần HĐ bị vi fạm, thời điểm 10 ngày lịch + Vi fạm o thực HĐ: phạt 12% giá trị fần HĐKT bị vi fạm + Vi fạm nghĩa vụ tiếp nhận sản fẩm h2, cơng việc hồn thành: Phạt 4% giá trị fần HĐKT hoàn thành mà o tiếp nhận cho 10 ngày lịch Fạt thêm 1% cho đợt 10 ngày tiếp theo, mức tổng số lần fạt o 12% giá trị fần HĐ hoàn thành o tiếp nhận thời điểm 10 ngày lịch + Vi fạm nghĩa vụ toán: áp dụng mức lãi suất tín dụng hạn bank N2 VN tính từ ngày hết thời hạn tốn theo quy định of PL (thời hạn toán 15 ngày kể từ ngày nhận hóa đơn, giấy đòi tiền, bên o có thỏa thuận # – Điều 23 PL HĐKT) Mức fạt (%) mức lãi suất hạn nhân (x) với time chậm toán, o giới hạn mức fạt tối đa b/ Bồi thường thiệt hại: chế tài tiền tệ bên vi fạm HĐ trả cho bên bị vi fạm để bù đắp thiệt hại thực tế, khôi fục lợi ích vật chất cho bên bị vi fạm Hthức TNVC đòi hỏi fải có đủ (hvi vi fạm, thiệt hại thực tế, lỗi mối qhệ nhân hvi vi fạm thiệt hại xảy ra) Bồi thường thiệt hại gồm: + Giá trị số tài sản mát, hư hỏng bao gồm số tin lói fi tr cho bank (Ô trng hp b vi fạm nghĩa vụ tốn) chi fí cần thiết, khoản thu nhập # mà lẽ ¤ đk bình thường thu + Các chi fí để ngăn chặn hạn chế thiệt hại di vi fạm HĐ gây + Tiền phạt vi fạm HĐ tiền bồi thường thiệt hại mà bên bị vi fạm fải trả cho người # hậu trực tiếp vi fạm HĐ gây * Một số lưu ý chung: + Tiền fạt vi fạm HĐ bồi thường thiệt hại vi fạm HĐ lấy từ lợi nhuận để lại bên vi fạm, bên bị vi fạm hưởng + Khi xảy vi fạm bên bị vi fạm có quyền gởi giấy đòi tiền tiền fạt vi phạm cho bờn vi fm Ô thi hn 15 ngy k t ngày nhận giấy đòi tiền phạt bên vi fạm fải trả tiền fạt Quá thời hạn fải chịu lãi suất chậm trả số tiền fạt + If có vi fạm dẩn đến thiệt hại, bên bị vi fm cú quyn a y/c bi thng Ô thi hn 15 ngày kể từ ngày nhận y/c bồi thường thiệt hại mà bên vi fạm o trả lời hay o chấp nhận y/c bên bị vi fạm có quyền y/c quan có thẩm quyền g/q (Đ.38 – PL HĐKT) + Thời hạn trả tiền bồi thường thiệt hại 30 ngày kể từ ngày chấp nhận yêu cầu bồi thường thiệt hại or ngày có QĐ buộc bồi thường Quá hạn fải chịu lãi suất chậm trả số tiền fải bồi thường + Khi bên vi fạm HĐKT pháp nhân giải thể c/quan QĐ giải thể g/q hậu việc vi fm HKT + Ô HKT mi loi vi fm HĐ fải chịu loại fạt bên bị vi fạm HĐ bắt fạt If xảy đồng thời nhiều loại vi fạm, bên vi fạm fải chịu loại fạt có số tiền fạt mức cao I theo mc ft cỏc bờn ó tha thun Ô HKT Ô trng hp, H o ghi mc ft thỡ áp dụng theo khung fạt qui định PL Câu 14: Tranh chấp kinh doanh c quan no gii quyt? Tr/chp Ô kinh doanh l s bt ng Ô quan im ca cỏc bờn v việc thực quyền nghĩa vụ fát sinh từ HĐKT trọng tài KT g/q Hay gọi l tr/chp fỏt sinh Ô quỏ trỡnh u t t sx đến tiêu thụ sản fẩm or thực dịch vụ thị trường nhằm mục đích kiếm lời Tr/chấp KT cú th fỏt sinh c Ô quỏ trỡnh sx tái sx Tuy nhiên, dù tồn hthức bất nguồn từ ngnhân khách quan chủ quan # đặc trưng chung ca tr/chp Ô kinh doanh l luụn gn lin với hoạt động kinh doanh chủ thể tham gia, chủ yếu DN Về chất, tr/chấp xét cho fản ánh xung đột lợi ích KT bên Tr/chấp điều tt yu xy Ô nn KT v vỡ để g/q tranh chấp fát sinh coi đòi hỏi tự thân q trình KT G/q tr/chấp cách thức, pfáp hđ để khắc fục loại trừ tr/chấp fát sinh nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp fáp cỏc ch th kinh doanh Hin Ô nn KT3, tr/chấp ko đơn tr/chấp HĐKT mà bao gồm nhiều loại tr/chấp # fát sinh ¤ trình hđ sx kinh doanh Tr/chấp cty v Tviờn cty; gia cỏc Tviờn Ô cty vi ¤ trình thành lập; hoạt động giải thể cty Tóm lại: Tr/chấp kinh doanh tr/chấp fát sinh từ qhệ kinh doanh Ở nước ta có hthức g/q tr/chấp KT = đường: Trọng tài KT Phi phủ Tồ KT Để bo m quyn t ch, t nh ot Ô kinh doanh nhà đầu tư, PL cho fép họ có quyền lựa chọn quan tài fán Cõu 15: Cú my hỡnh thc g/q tr/chp Ô kinh doanh? Có hình thức: Thương lượng; Hồi giải; Giải = án; Trọng tài 1/ Thương lượng: Là hthc g/q tr/chp Ô kinh doanh ko cn n vai trò người thứ Đặc điểm of thương lượng bên trình bày quan điểm tìm biện fáp thích hợp để đến thống I thoả thuận, g/q >< bất đồng Thương lượng hthức phổ biến, thích hợp cho việc g/q kinh doanh, hthức từ lâu giới thương nhân ưu chuộng đơn giản, ko bị ràng buộc thủ tục fáp lý, tốn v gi c mt Ô kinh doanh Hthc fỏp lý ghi nhận thương lượng biên bản, nội dung chủ yếu đề cập v/đ sau: Những kiện fáp lý có liên quan; Chính kiến of bên; Các giải fáp đề xuất; Những thoả thuận, cam kết đạt Tóm lại, bb coi hợp lệ coi hđ có ý nghĩa bắt buộc đ/v bên 2/ Hồ giải: hthức g/q tr/chấp có tham gia bên thứ độc lập bên chấp nhận làm vai trò trung gian để hỗ trợ cho bên tìm giải fáp thích hợp cho việc g/q xung đột nhằm chấm dứt tr/chấp bất hồ Có hthức hồ giải: – Hồ giải tố tụng: hthức hoà giải qua trung gian bên tiến hành trước đưa vụ tr/chấp quan tài fán Đv hoà giải tt, luật fáp nước giới coi việc riêng bên nên ko điều chỉnh trực tip Ho gii Ô TT: L ho gii c tiến hành TA hay trọng tài quan g/q tr/chấp có y/c bên Hồ gii Ô tt c coi l giai on Ô trình tr/chấp 3/ Trọng tài: G/q tr/chấp kinh doanh = TT hthức g/q thông qua hđ trọng tài biên với tư cách bên thứ độc lập nhằm chấm dứt xung đột = việc đưa fán buộc bên tr/chấp fải thực Đặc điểm fương thức g/q sau: – Trọng tài t/c phi fủ hoạt động theo pl quy chế trọng tài – Cơ chế g/q tr/chấp = trọng tài kết hợp yếu t tho thun v ti fỏn Ô ú tho thun tiền đề cho việc g/q tài fán – Hthức g/q tr/chấp = trọng tài đảm bảo quyền tự định đoạt đương cao quy định g/q = án – Fán of trọng tài có giá trị trung thẩm ko thể kháng cáo trước quan, t/c Về ngtắc, trọng tài ko xx cơng khai, ngồi ngun đơn bị đơn trọng tài triệu tập đương # cần thiết 4/ Toà án: hthức g/q thông qua hđ of quan tài fán NN, nhân danh quyền lực of NN để đưa fán buộc bên có nghĩa vụ thi hành kể cưỡng chế Do đó, đương thường tìm đến trợ giúp of tồ án giải fáp cuối để bảo vệ hiệu quyn, li ớch ca mỡnh h tht bi Ôvic use chế thương lượng hoà giải Câu 16: Tại gọi Trọng tài ktế phi CP Phi CP? Trọng tài kt phi CP TCXH ngh/iệp trọng tài viên th/lập để g/q tr/chấp kinh doanh Sở dĩ người ta gọi trọng tài KT Phi CP ko fải quan NN thành lập ko hoạt động = NSNN Cơ quan ko có nghĩa vụ g/q tr/chấp kt, mà g/q tr/chấp bên lựa chọn Trọng tài kt # với trọng tài NN trước Trọng tài kt Nn trước quan of CP có chức quản lý NN công tác hđ ktế g/q tr/chấp theo quy định of pl Từ 1/7/1994 nước ta ko trọng tài kt với tư cách quan NN mà thay vào Tồ án kt, với tư cách quan tài fán NN để g/q tr/chấp ktế, bảo đảm lợi ích cho nhà đầu tư Trọng tài ktế trọng tài ktế phi CP, g/q tr/chấp ktế bên lựa chọn Câu 17: Tại người ta chọn trọng tài phi CP TAKT? Trọng tài ktê phi Cp TCXH nghề nghiệp trọng ti viờn thnh lp g/q cỏc tr/chpÔ kinh doanh, gọi phi CP lý sau: – Ko fải quan NN thành lập – Ko hoạt động = kinh phí NN – Ko có nghĩa vụ g/q tr/chấp kinh doanh mà g/q tr/chấp bên lựa chọn Từ 1/7/94, VN ko có t/c trọng tài ktế với tư cách quan NN mà có TAKT quan NN để g/q tr/chấp kinh doanh đảm bảo lợi ích ca cỏc bờn tham gia Ô nn KT3 cú nhiu qhệ ktế phức tạp có fát sinh nhiều tr/chấp ktế nảy ra, thành lập trọng tài ktế fi CP fải hội đủ lý do: 1/ Đảm bảo lựa chọn quan g/q với tư cách fận quyền tự kinh doanh 2/ Thủ tục tt trọng tài ktế có nhiều quy định fù hợp với sở thích kinh doanh, là: Đơn giản, nhanh, có cách xét xử, xét xử kín ko giới hạn mặt lãnh thể, định có hiệu lực thi hành ko bị khống cáo, ko đặt cưỡng chế thi hành 3/ Có thêm trọng tài ktế phi CP để g/q tr/chấp kinh doanh góp fần đỡ gánh nặng cho quan TA 4/ NN cho fép thành lập trọng tài ktế phi CP để đáp ứng nhu cầu fục vụ of nhà kinh doanh Câu 18: Cơ quan có thẩm quyền g/q vụ án kt? Nhiệm vụ chức of TA kt? Theo Đ12-Pháp lệnh thủ tục g/q vụ án kt, tồ kt có thẩm quyền g/q vụ án kt sau: + Tr/chấp hđ ktế fáp nhân với fáp nhân, fáp nhân với cá nhân có ĐKKD + Các tr/chấp fát sinh Tviên cty với cty; Tviên cty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể cty + Các tr/chấp liên quan đến việc mua bán CP,TP; + Cách tr/chấp ktế # theo quy định pl Ô h kinh doanh, tr/chp kt l iu khú tránh khỏi Nếu bên ko tự thương lượng để g/q với or ko y/c trọng tài kt g/q theo thủ tục trọng tài g/q theo trình tự tư fáp quan tài fán NN tồ kt để bảo đảm quyền lợi ích hợp fáp bên Việc kt g/q tr/chp Ô kinh doanh vy l cn thit Cỏc chức Toà án ktế: – Chức xx vụ án kt: Vụ án kt vụ án fát sinh kt kt g/q tr/chấp kt fát sinh từ hoạt động kinh doanh Khi thực chức này, án kt fải vào luật định pl nội dung pl tố tụng, án, QĐ of TA kt có hiệu lực fáp luật fải quan NN, DN, TCXH công dân tôn trọng – Chức tuyên bố fá sản DN: Tuyên bố fá sản DN hoạt động tuý tư fáp, thủ tục đòi nợ đặt biệt Khi thực chức này, TA kt bvệ lợi ích of chủ nợ lẫn DN lâm vào tình trạng fá sản Để thực chức này, TA fải tuân thủ ngtắc, quy định of luật fá sản Nhiệm vụ of tồ án ktế: Nhiệm vụ of TA KT nói riêng TAND nói chung quy định D126-HP92 Đ10 luật tổ chức TAND theo quy định of pl fạm vi chức mình, TA có nhiệm vụ bvệ fáp chế XHCN, bvệ ts of NN, tập thể, of cơng dân, bảo vệ tính mạng, nhân fẩm, danh dự of công dân Như nhiệm vụ of Toà án quy định rõ ràng, mặt án fải đảm bảo cho hđ tố tụng tiến hành luật định Mặt #, = hoạt động TA góp fần giáo dục DN chấp hành nghiêm chỉnh pl, tôn trọng nguyên tắc trọng hđ kinh doanh Câu 19: Văn hđktế gì? Cơ cấu chung of vb hđ ktế? Thế phụ lục hđ BB bổ sung hđktế? Những yêu cầu sử dụng ngôn ngữ hoạt động kinh tế? VB hđ ktế loại tài liệu đặt biệt chủ thể of hđ ktế tự xây dựng sở quy định of pl NN hđ ktế, vb có giá trị pháp lý bắt buộc, bên fải có trách nhiệm thực điều khoản mà bên thoả thuận ký kết hđ ktế NN thực kiểm soát bảo hộ quyền lợi cho bên cần thiết dự nội dung sở hđ ktế ký kết Cơ cấu chung: Phần mở đầu: Quốc hiệu; Ký hiệu số; Tên Hđ; Căn xác lập; Thời gian ký kết hđ Thông tin chủ thể hđ: Tên DN; Địa DN; Điện thoại, fax; Tài khoản mở NH; Người đại diện ký kết hđ; Giấy uỷ quyền Nội dung hđ: Đối tương; Chất lượng, chủng loại, quy cách; Giá cả; Bảo hành; Điều kiện nghiệm thu, giao nhận; Phương thức toán; Trách nhiệm vi fạm hđktế; Biện fáp bảo đãm thực hđktế; Các thoả thuận khác Ký kết hđ: Số lượng hđ cần ký; Đại diện bên ký kết Văn phụ lục hđ: Việc lập ký kết văn phụ lục hđ kt c ỏp dng Ô trng hp cỏc bờn cn chi tiết cụ thể hoá điều khoản of hđktế mà ký hđ ktế bên chưa cụ thể hoá VD: hđ mua bán hàng hoá có time thực năm, ký kết bên quy định số lượng hàng hoá giao nhân hàng tháng, trình thực bên ký fụ lục để quy định cụ thể số hàng hoá giao, nhận tháng Biên bổ sung: Trong trình thực hđ ktế bên xác lập ký kết bb bổ sung điều thoả thuận thêm, bớt or thay đổi nội dung điều khoản hđktế thực VD: Khi ký kết hđ ktế bên thoả thuận thời gian hồn thành cơng trình năm kể từ ngày đăng ký, q trình thi cơng gặp nhiều trở ngại khách quan bên bàn bạc với kéo dài thời gian thi công thêm tháng, trường hợp bên fải lập bb bổ sung hđ ktế Những yêu cầu: Khi sử dụng ngôn ngữ hđktế fải ý: – Nguyên tắc sử dụng ngơn ngữ fải xác – Ngơn ngữ hđktế fải cụ thể – Ngôn ngữ dùng hđ fải đơn giản – Chỉ sử dụng từ thông dụng, fổ biến hđktế, tránh dùng thổ ngữ – Trong hđktế o tuỳ tiện ghép chữ, ghép tiếng, o tuỳ tiện thay đổi thuật ngữ pháp lý ktế – Trong hđktế ko dùng chữ thừa, vơ ích, ko dùng chữ v.v dấu “!”, “…” Câu 20: Trình tự giải yêu cầu tuyên bố fá sản DN định nào? Toà kt thuộc TAND tỉnh tồ ch/trách có thẩm quyền thụ lý g/q y/c QĐ tuyên bố fá sản đv DN Khi thụ lý đơn, TA vào sổ cấp giấy báo hồ sơ nhận cho người nộp đơn, thời hạn ngày kể từ ngày thụ lý fải báo cho DN mắc nợ biết kèm theo đơn tài liệu có liên quan Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý đơn, chánh ktế TAND tỉnh fải QĐ mở or ko mở thủ tục g/q y/c tuyên bố fá sản DN Việc g/q y/c tuyên bố fá sản DN tiến hành theo trình tự sau: – Mở thủ tục g/q y/c tuyên bố fá sản DN: + Kết thúc thụ lý đơn y/c Tuyên bố fá sản DN, thấy đủ chánh án ktế QĐ mở thủ tục tuyên bố fá sản + Ngay QĐ thủ tục g/q y/c tuyên bố fá sản Chánh án fải định thẩm fán tổ quản lý ts, sau thẩm fán y/c tổ DN fải XD fương án hoà giải giải fáp tổ chức kinh doanh, gọi cứu nguy fá sản + Quyết định nêu rõ lý mở thủ tục, ấn định thời điểm toán nợ, thực đăng báo hàng ngày of TW, địa fương số liên tiếp – Tổ chức hội nghị chủ nợ: + Ô thi hn 30 ngy k t ngy khoỏ sổ danh sách chủ nợ TP triệu tập chủ trì hội nghị chủ nợ + Mục đích hội nghị chủ nợ: thực hoà giải DN mắc nợ chủ nợ, thoả hiệp nhằm tạo hội cứu nguy cho DN tránh khỏi tình trạng fá sản + Tuyên bố DN fá sản: TP định DN fá sản trường hợp theo quy định Đ36- Luật PSDN QH thông qua ngày 30/12/1993 + DN ko có fương án hồ giải + Chủ DN vắng mặt hội nghị chủ nợ mà ko uỷ quyền cho người khác + Phương án hoà giải giải fáp tổ chức đưa ko hội nghị chủ nợ thông qua + Hết thời hạn tổ chức lại hđ sx kinh doanh mà hoạt động of DN ko có hiệu + Trong thời hạn tổ chức lại hđ kinh doanh, DN vi fạm nghiêm trọng cam kết hội nghị chủ nợ đồng ý thơng qua fương án hồ giải + Trong trình g/q tuyên bố fá sản DN, chủ DN chết or bỏ trốn mà ko có người thừa kế hợp fáp – Thi hành định DN fá sản theo quy định of pl, việc thi hành định tuyên bố DN fá sản thuộc thẩm quyền Thi hành án thuộc Sở tư fáp nơi DN đặt trụ sở Sau tuyên bố fá sản DN fải tiến hành fận chia ts lại of DN theo quy định of pl hành Việc fân chia giá trị ts lại of DN thực theo thứ tự ưu tiên sau: – Các khoản lệ fí, chi fí of pl theo quy định of pl cho việc giải yêu cầu tuyên bố fá sản – Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, BHXH quyền lợi # theo thoả ước lđ tập thể HĐLĐ ký kết – Các khoản nợ thuế – Các khoản nợ cho chủ nợ danh sách chủ nợ * Một số lưu ý làm tập hợp đồng kinh tế * Dạng tập vi phạm ĐK chủ thể: (Vô hiệu toàn bộ) – Xác định xem chủ thể hợp đồng có kinh doanh với chức ngành nghề đăng ký kinh doanh không? vi phạm ĐK chủ thể tuyên bố hợp đồng vơ hiệu hồn tồn + Nếu hợp đồng thực phần buộc bên phải chấm dứt hợp đồng hoàn trả lại cho lúc ban đầu + Nếu bên thực hợp đồng bán số SP cho chủ thể khác bên thực hợp đồng phải trả lại cho bên chủ thể khoản tiền tương ứng với hợp đồng ký Còn phần chênh lệch nộp vào NSNN – Trong trường hợp có nhiều lỗi vi phạm áp dụng lỗi đ/v lỗi có lợi – Trong trường hợp trước có tranh chấp xảy mà bên đăng ký kinh doanh bổ sung hợp đồng có hiệu lực Ví dụ: Ngày 01/01/96 A ký hợp đồng bán cho B 15 xe ơtơ B DNTN khơng có chức mua bán xe tơ có chức sửa chữa xe Ngày 12/7/97 A làm giấy đăng ký kinh doanh bổ sung mua bán xe ô tô Đến 12/9/97 A B xảy tranh chấp lúc hợp đồng kinh tế A B hoàn toàn hợp lệ * Dạng tập vi phạm thỏa thuận: (Vô hiệu phần) – Nếu hợp đồng vơ hiệu phần hủy bỏ phần Bài 1: Cơng ty TNHH A tỉnh H ký hợp đồng bán cho DNTN chuyên sửa chữa xe máy B tỉnh F Số lượng 100 xe máy trị giá tỷ đồng, theo tiêu chuẩn chất lượng mà bên thỏa thuận hàng giao thành đợt : – Đợt : Ngày 15/01/98 số lượng 50 – Đợt 2: Ngày 15/02/98 số xe máy lại Ngày 15/3/98 theo giấy báo công ty A DNTN đến nhận hàng qua kiểm tra thấy chất lượng không thỏa thuận nên DNTN từ chối nhận hàng chấp nhận tốn tiền hàng đợt Cơng ty A u cầu quan có thẩm quyền để bảo vệ quyền lợi Bằng kiến thức lý luận thực tế anh (chị) giải vụ việc Bài làm Căn vào điểm b khoản điều hợp đồng kinh tế hợp đồng mua bán vơ hiệu tồn vi phạm điều kiện chủ thể (chủ thể không với chức năng, ngành nghề kinh doanh) Vì hợp đồng thực phần buộc bên phải chấm dứt hợp đồng A phải trả lại số tiền hàng đợt mà B trả B có trách nhiệm hồn trả lại lơ hàng cho A Lưu ý: Nếu đề cho thêm kiện B bán cho C số xe B phải toán lại cho A khoản tiền tương đương trị giá số xe đó, phần chênh lệch thị trường nộp vào ngân sách nhà nước Bài 2: XN chăn nuôi tỉnh F ký hợp đồng bán cho công ty thực phẩm tổng hợp tỉnh H số lượng 300 lợn thịt loại từ 70 kg trở lên để SX thịt hộp xuất khẩu, giá trị hợp đồng 400 triệu, theo thỏa thuận hàng giao đợt tháng 6/98 Ngày 20/6/98 theo thỏa thuận XN chăn nuôi giao hàng cho công ty thực phẩm Sau nhận hàng bên công ty toán cho XN số tiền 350 triệu, số tiền lại cơng ty khơng tốn với lý số tiền trừ vào khoản thuế bao gồm thuế sát sinh thuế xuất số thịt hộp sản xuất từ 300 lợn thịt nói Bên công ty đức lý bên tự nguyện ghi vào điều khoản: “Bên XN phải chịu tất chi phí thuế phát sinh” Tháng 12/98 bên XN chăn nuôi yêu cầu quan nhà nước có thẩm quyền giải Bằng kiến thức lý luận thực tế anh (chị) giải vụ việc Bài làm Trong trường hợp hợp đồng mua bán XN chăn nuôi tỉnh F công ty thực phẩm tổng hợp tỉnh H vô hiệu phần Vô hiệu phần chổ bên thỏa thuận khoản thuế phát sinh Do hợp đồng mua bán vô hiệu phần hướng giải khoản vô hiệu sau: – Hủy bỏ thỏa thuận thuế bên – Phạt H vi phạm điều khoản toán – Buộc H phải trả 50 triệu lại cho F Điểm giống hoạt động ủy thác mua bán hàng hoá với hoạt động đại lý thương mại – Xét chất, hai loại loại hợp đồng dịch vụ, đối tượng hướng đến bên giao kết thực cơng việc Vì cho dù có xuất hàng hóa khơng phải đối tượng hợp đồng mà đối tượng hợp đồng mua bán bên nhận giao kết bên thứ ba – Cả hai loại giao dịch loại hình dịch vụ trung gian thương mại, bên nhận dịch vụ thực công việc thay cho bên giao kết để hưởng thù lao Do quyền sở hữu hàng hóa hay quyền sở hữu khác thuộc bên thuê dịch vụ, bên nhận dịch vụ thay mặt để giao dịch với bên thứ ba Tuy nhiên, khác với loại hình đại diện thương nhân, mà bên nhận dịch vụ nhân danh bên thuê dịch vụ để thực công việc, với loại hình mơi giới thương mại, mà bên nhận dịch vụ hồn tồn khơng tham gia vào q trình ký kết hợp đồng bên thuê dịch vụ bên thứ ba, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại bên nhận dịch vụ nhân danh để thực cơng việc Trong ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại, bên nhận dịch vụ giao kết dịch vụ trung gian với nhiều bên thuê dịch vụ, trừ trường hợp cụ thể mà pháp luật không cho phép – Chủ thể nhận giao kết hai loại phải thương nhân có tư cách pháp lý độc lập với bên giao kết bên thứ ba theo quy định điều Luật Thương mại Hơn nữa, ủy thác mua bán hàng hóa đại lý thương mại có mua bán hàng hóa nên bên nhận dịch vụ phải thương nhân phép Nhà nước kinh doanh mặt hàng – Về mặt hình thức, ủy thác mua bán hàng hóa lẫn đại lý thương mại phải xác lập văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương ... hóa = P2 cân, đo, đong, đếm lập biên giao hàng If fát thiếu, hụt h2 fải tìm ngnhân để quy trách nhiệm Có dạng thực ko đk SL: H2 có thiếu H2, sản fẩm ko đồng “Hàng hóa thiếu SL giao o đủ số H2 vẩn... fạm HĐ từ 2- 12% giá trị fần HĐ bị vi fạm Cụ thể: + Vi fạm chất lượng: phạt từ 3% – 12% giá trị fần HĐKT bị vi fạm + Vi fạm nghĩa vụ o hoàn thành sản fẩm, h2 đồng bộ: phạt từ 6% – 12% giá trị... HĐKT -25 /9/89) + Cách 2: Hoặc nhận sản fẩm chưa đồng với điều kiện bên vi fạm fải chịu fạt vi fạm HĐ doohồn thành đồng trả chi fí để hoàn thành đồng Mức fạt of H2 o hoàn thành đồng từ6% – 12% giá