TẠP CHÍ KHOA HỌC ĐHQGHN, KINH TỂ - LUẬT, T.XXII, số 1, 2006 VỂ HẠN CHẾ CHUYỂN NHƯƠNG c ổ PH A N t r o n g p h p l u ậ t é • * NHẬT BẢN VÀ SO SÁNH VỚI PH Á P LUẬT VIỆT NAM • • • N guy ễn Thị L a n Hương*** đồng [8, tr.192, 194] Dựa nguyên tắc mà cần thiết cổ đơng có th ể tự chuyển nhượng cổ p h ầ n Nguyên tắc tự chuyển nhượng cổ phần giúp cho việc lu ân chuyển vốn chủ sở hữu cổ phần dễ dàng, góp phần xã hội hố nguồn vốn góp vào cơng ty cổ phần Các nước có kinh tế thị trường p h t triể n công n h ậ n chế độ sở hữu tư n h â n nguyên tắc tự hợp đồng Dựa trê n sở này, L uật Cơng ty có qui định “cổ phần tự chuyển nhượng” Tuy nhiên, t ấ t cổ phần tự chuyển nhượng L uật Cơng ty có qui định h n chế chuyển nhượng cổ phần Nguyên tắc tự chuyển nhượng cổ p hần pháp điển hoá LTM N hật Bản từ sau Đại chiến T h ế giới thứ II Cụ thể vói việc sửa đổi LTM vào năm 1950, qui định h n chế chuyển nhượng cổ ph ần trước bị huỷ bỏ LTM qui định : “Cổ p h ầ n chuyển nhượng cho người khác Công ty qui định điều lệ việc chuyển nhượng cổ p h ẩ n phải Hội đồng quản trị chấp th u ậ n ’’(khoản Điều 204) L u ật Thương M ại (LTM) N h ậ t Bản L u ật Cơng ty phận có qui định h ạn chế chuyển nhượng cổ phần Qui định h n chế chuyên nhượng cổ phần N h ậ t Bản có vi phạm nguyên tắc tự hợp đồng không, pháp lu ậ t làm th ế để đảm bảo quyền lợi ích cổ đơng có cổ phần bị h n chế chuyển nhượng? Để làm rõ vấn đê này, viết tập tru n g nghiên cứu chế định h n chế chuyển nhượng cổ phần pháp lu ật N h ậ t Bản ý nghĩa thực chất Ngồi ra, viết so sánh với qui định h n chế chuyển nhượng cổ phần theo pháp lu ật Việt Nam Điều khoản có ý nghía cổ ph ần tự chuyển nhượng, việc chuyển nhượng Hội đồng quản trị (HĐQT) chấp th u ậ n điều kiện h n chế chuyển nhượng cổ p h ầ n tự I N g uy ên tắ c T ự c h u y ể n n h ợ n g cổ p h ầ n N h ậ t B ản Người đầu tư m ua cổ phần nhằm nhiều mục đích khác Có người đầu tư m ua cổ p h ầ n để trở th n h chủ sỏ hữu th am gia hoạt động q u ả n lý cơng ty, có người đầu tư vào cổ p h ầ n định bán giá cổ p h ầ n tă n g cao Đôi với việc cổ đông đầu tư vào cổ phần Tư chuyển nhượng cô p h ầ n gì? N h ậ t Bản cơng n h ậ n nguyên tắc tự hợp đồng Nội dung quan trọng nguyên tắc chủ thể ký hợp đồng có quyền quyêt định việc ký kêt quyêt định nội dung điều khoản hợp n TS, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội 34 v é hạn ch ế chuyên nhượng c ổ phần pháp luật Nhật Bán II Nội d u n g p h p lý củ a h n c h ế c h u y ể n n h ợ n g cố p h ầ n N h ậ t B ản nhằm th u lợi tức cổ phần, h n h vi bán cổ p h ầ n coi h n h động thể bất m ãn cô đông nhà quản lý công ty Như vậy, việc LTM N hật Bản định nguyên tắc cô p hần tự chuyển nhượng sở pháp lý để cổ đông tự th ể ý chí, đồng thời sở để trì tồn h oạt động liên tục công ty cổ phần cho dù người sở hữu cổ p hần công ty có th ể th ay đổi Yêu cầ u tư c h u yển n hư ợ ng p h ầ n đôi với công ty n iê m yết N h ậ t Bản, công ty cổ phần thực thê tr ụ cột kinh tế, thị trường chứng khốn nơi nâng đỡ cho tồn p h át triể n công ty cổ phần Bởi vậy, nguyên tắc “cổ p hần tự chuyển nhượng” quán triệt chuyển nhượng cổ ph ần công ty niêm yết Nguyên tắc thể rõ điều kiện niêm yết chứng khoán N hật Bản, cụ thể Sở Giao dịch Chứng khốn khơng cho niêm yết chứng khoán bị hạn chế chuyển nhượng Ngồi ra, Hiệp hội Chứng khốn qui định công ty cổ phần h ạn chế chuyển nhượng cổ p hần cơng ty khơng phép lên sàn giao dịch Những điều kiện thể tinh thần nguyên tắc “cổ ph ần tự chuyển nhượng” Tuy nhiên, qui định hạn chế chuyển nhượng cổ p hần không nhằm vào công ty niêm yết mà nhằm vào sôT công ty chưa niêm yết h ạn chế chuyển nhượng cổ ph ần công ty thời gian công ty hình thành trìn h hoạt động 35 H ạn chế chuyển nhượng cổ phần N hật Bản nhằm mục đích khác Người ta chia hạn chế chuyển nhượng cổ phần th n h ba loại là: hạn chế chuyển nhượng cổ phần theo qui định pháp luật; h ạn chế chuyển nhượng cổ phần theo điều lệ; hạn chế chuyển nhượng cổ p hần theo hợp đồng H an chê chuyển n h n g cỏ p h ầ n c ổ theo q u i đ ịn h p h p lu ậ t Để cơng ty tiến hành hoạt động kinh doanh cách th u ậ n lợi để bảo vệ lợi ích cổ đơng h ạn chế chuyển nhượng cổ p hần cần phải cụ thể hoá qui định pháp luật Hiện nay, pháp lu ật N hật Bản có qui định hạn chế chuyển nhượng cổ phần sau: Tạp chí Khoa học Đ H Q G H N , K inh tể - Luật, T.XX1Ỉ, Sổ 1,2006 a H ạn chế n h ậ n sở hữu cổ phần trường hợp việc n h ậ n sở hữu cổ phần tạo tập trun g độ cản trở cạnh tra n h tự công (từ Điều đến 11, 14, L C Đ Q )( \ b Công ty m ua lại cổ phần phải có định Đại hội cổ đông (khoản Điều 210 LTM) c Hạn chế công ty sở hữu cổ phần công ty mẹ (khoản Điều 211 LTM) (1) Luật cấm độc quyền Điều qui định rằng: “công ty không nhận hoăc sở hữu cổ phần để trỏ thành doanh nghiệp có tiểm lực chi phối hoạt động kinh doanh thị trường nước“ (khoản Điều 9) Điều 10 qui định: “cơng ty khơng nhận sở hữu cổ phần làm hạn chế thực chất cạnh tranh lĩnh vực kinh doanh; không nhặn sở hữu phần công ty nước cách thức cạnh tranh không công bằng" (khoản Điều 10) 36 d H ạn chế chuyển nhượng cổ phần thời kỳ cơng ty q trình hình th n h (2) (Điều 190 LTM) e H ạn chế chuyển nhượng cổ phần thời kỳ trước công ty phát hành cổ p h ầ n (3) (khoản Điều 204 LTM) Theo qui định đây, h n chế chuyển nhượng cổ ph ần nhằm : (i) hạn chế việc sở hữu cổ phần gây cản trở đến trậ t tự cạnh tra n h tự công bằng; (ii) tạo tiền đề để nhiều đơi tượng sở hữu cổ phần công ty (iii) tạo điều kiện th u ậ n lợi cho việc hình th n h hoạt động công ty Dựa qui định pháp luật, trường hợp (a), u ỷ ban Công Thương m ại giám sát thực trạn g sở hữu cổ phần thông qua báo cáo cơng ty, trường hợp khác, hợp đồng chuyển nhượng bị coi vô hiệu chủ thể ký kết vi phạm điều h n chế pháp luật Và vậy, án áp dụng chế tài xử phạt vi phạm N guyễn Thị Lan H n g tượng việc qui định điều lệ “chuyển nhượng cổ phần phải có chấp th u ậ n HĐQT” (khoản Điểu 204) Qui định ban h n h N h ậ t Bản thời kỳ tự hố lưu thơng vốn vỏi mục đích giảm bớt tỉ lệ vốn góp bên nước ngồi cơng n h ậ n tồn m ặt pháp lý cơng ty cổ phần kín có qui mô nhỏ (4) Theo LTM N h ật Bản, cổ đông muôn chuyển nhượng cổ phần bị hận ch ế chuyển nhượng, cổ đông phải tu ân th ủ trìn h tự lu ậ t định a Chuyển nhượng p h ả i có chấp thuận Hội đồng quản trị HĐQT có quyền chấp th u ậ n chuyển nhượng cổ phần thuộc đối tượng h n chê chuyển nhượng, c ổ đông định chuyển nhượng phải yêu cầu HĐQT chấp th u ậ n văn loại sô" lượng cổ phần chuyển nhượng Khi nh ận yêu cầu chấp th u ậ n chuyển nhượng, vòng tu ầ n HĐQT phải thơng báo có chấp H an c h ế c h u yển n h n g cô p h ầ n th u ậ n hay khơng Nếu q thòi hạn mà HĐQT khơng thơng báo cổ đơng điêu lê N h ă t B ả n chuyển nhượng cổ phần 2.1 Qui định hạn c h ế chuyển cho người khác (khoản Điều 204) nhượng cổ p h ầ n điều lệ Thủ tục yêu cầu HĐQT chấp thuận Công ty có th ể h n chế việc chuyển sở đế cơng ty kiểm sốt tham gia nhượng cổ phần m ình cho nhiều đổi nhà đầu tư, đồng thời để hợp đồng m ua bán cổ phần có hiệu lực Trên thực tế N h ậ t Bản có hai thuyết hiệu (2) Việc chuyển nhượng cổ phần công ty nhà đầu lực hợp đồng chuyển nhượng phần tư bên ngồi làm cho hoạt đặng cơng ty trỏ nên phức tạp Do đó, việc chuyển nhượng cổ phần giai đoạn bị cấm LTM qui định: cổ đông sáng lập thành viên HĐQT bán chạy cổ phần bị phạt (khoản Điều 498) (3) Trong q trình cơng ty hinh thành, cổ phần bị hạn chế chuyển nhượng Các án lệ Nhật công nhặn việc chuyển nhượng cơng ty nhà đầu tư bên ngồi vô hiệu Việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần sỏ đế công ty phát hành cổ phiêu thuận lợi xác (4) Cơng ty cổ phần có qui mơ nhỏ thường mang tính chất gia đình, qui định hạn chế chuyển nhượng cổ phần sỏ để công ty ngăn cản người không hữu hảo trở thành cổ đong cơng ty Nhờ đó, cấu cổ đỏng ổn định có thề trì Tham khảo cuôn: Khái luận Luật công ty, Osumi-lmai, NXb Yuhikaku, tr 77 (tiếng Nhật) Tạp chi Khoa học Đ H Q G H N , Kinh tể - Luật, T XXJI, Số 1,2006 v ề hạn ch ế chuyển nhượng cổ phán pháp luật Nhật Bản bị h n chế chuyển nhượng Thuyết tuyệt đối cho rằng: hợp đồng m ua bán cổ phần không HĐQT chấp th u ậ n bị huỷ bỏ Có nghĩa HĐQT khơng cơng nhận d a n h nghĩa đơng Còn thuyết tương đốì tồ n áp dụng cho rằng: người m ua cổ p h ầ n cho dù không công ty công n h ậ n tư cách cổ đơng v ẫ n có thê trở th n h cổ đông gián tiếp để hưởng lợi tức cổ phần, việc HĐQT không châp th u ậ n khơng có nghĩa phải huỷ bỏ hợp đồng ký kết [6, tr.201-202] Tức việc chấp th u ậ n HĐQT có ý ng hĩa tương đỗi việc xác định hiệu lực hợp đồng chuyển nhượng cổ p h ầ n bị hạn chế chuyển nhượng C hỉ đ ịn h chuyển nhượng cổ p h ầ n Trong trường hợp HĐQT khơng chấp th u ậ n đơng chuyển nhượng có quyền u cầu HĐQT định người m ua cổ phần (khoản Điều 204 LTM) Đối vối cổ p h ầ n không HĐQT chấp th u ậ n (5), cổ đơng có quyền yêu cầu HĐQT định người m ua cổ phần Người HĐQT dịnh m u a cổ p h ầ n vòng 10 ngày khơng u cầu cổ đông chuyển nhượng giao cổ p h ầ n cổ đơng chuyển nhượng ph ần cho người khác (khoản Điều 204) Việc xác định thòi h n để thực chuyển nhượng theo định sở pháp lý để cô đông thực quyền tự chuyển nhượng thòi h n pháp lu ậ t qui định 37 phần, vòng tu ầ n cổ đông bên m ua cổ phần đàm phán giá v ề nguyên tắc, hai bên thoả th u ận giá m ụa bán cổ ph ần sở giá sổ sách Tuy nhiên, thoả th u ậ n giá không đ t được, pháp lu ậ t đưa cách giải quyêt để bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng chuyển nhượng Cụ thể án định giá chuyển nhượng giá chuyển nhượng cao giá sổ sách (6) Trong trường hợp bên m ua không tốn theo giá tồ án định việc m ua bán coi không th n h (khoản 4, điểm 6, điều 204 LTM) Việc không chấp n h ậ n giá chuyển nhượng án đặt đồng nghĩa vối việc cổ đông chuyển nhượng tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác Như vậy, xét cho cùng, việc định chuyển nhượng có tính bắt buộc tương đối cổ đơng có nghĩa vụ thực việc chuyển nhượng cổ phần bị h n chế chuyển nhượng khoảng thời gian pháp luật qui định 2.2 Về sửa đổi Điều lệ đ ể hạn ch ế chuyển nhượng cổ p h ầ n Đốì với trường hợp chuyển nhượng này, sau bên m u a yêu cầu giao cổ Về nguyên tắc, trường hợp chuyển nhượng cổ p hần không bị hạn chế điều lệ gồm chuyển nhượng th a kế, hợp n h ấ t tách công ty Trong trường hợp công ty muôn h n chế chuyển nhượng cổ phần trđng điều lệ từ th n h lập, cổ đông sáng lập phải thoả th u ậ n ghi điều lệ phải đăng ký điều lệ với quan có thẩm quyền theo th ủ tục lu ậ t định (5) Có trường hợp HĐ Q T khơng chấp thuận chuyển nhượng vói lý việc chuyển nhượng íạo nguy hạ thấp giá cổ phần cơng ty (6) Tồ án tham gia vào quan hệ mua bán cổ phần nhằm bảo vệ lợi cổ đỏng chuyển nhượng HĐQT định người mua cổ phần Tạp c lií Khoa học Đ H Q G H N , K inh tế - Luật, T.XXII, S ố 1,2006 38 Thoả th u ậ n ban đầu cổ đông ghi n h ậ n điều lệ có hiệu lực đương nhiên Vấn đề p h át sinh liên quan đến việc công ty sau thời gian hoạt động sửa đổi điều lệ đế qui định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trong trường hợp này, việc công ty sửa đổi điều lệ để h n chế chuyển nhượng cổ phần chưa thể lợi ích đại đa số cổ đơng muốn trì cơng ty kín Bởi mà LTM N h ậ t Bản qui định chặt chẽ thủ tục sửa đổi điều lệ Điều 348: (i) điều lệ sửa đổi qui định điều khoản h n chế chuyển nhượng cổ p hần phải đồng ý số cổ đông đại diện cho 2/3 tổng sô" cổ ph ần p h t hành; (ii) phải có đồng ý nửa sô" cổ đông công ty (khoản 1); (iii) cổ đông nắm cổ p h ầ n khơng có quyền biểu biểu (khoản 2) Ngoài ra, trường hợp p h át h n h trá i phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm theo quyền n h ậ n cổ phần mói, cơng ty p h t h n h bị hạn chế thời hạn sửa đổi điều lệ (khoản 3) Việc h ạn chế chuyển nhượng cổ phần phải thông báo công khai Chẳng hạn như: điều kiện h n chô' chuyển nhượng phải ghi chứng n h ậ n yêu cầu cổ phần cổ phiếu, chứng n h ậ n quyền nh ận cổ p hần p h t h n h (khoản 2,4 Điều 175, khoản 2,3 Điều 188 V.V.) Đây sỏ xác định nghĩa vụ hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông Từ qui định nói LTM N h ậ t Bản thể chế hoá đầy đủ qui định để bảo đảm việc h n chế chuyển nhượng không xâm hại đến quyền lợi cổ đông chuyển nhượng cho phép trì cơng ty cổ p hần kín N guyẻn Thị Lan H ương H a n c h ế ch u yển ợ n g cô p h ầ n theo hợp đồng Đây h ạn chế bên thoả th u ậ n hợp đồng việc cổ đông nắm giữ cổ phần không tự chuyển nhượng cho người khác Tuy nhiên, thoả th u ậ n có ý nghĩa tương đối Trên thực tế, có trường hợp cổ đơng chuyển nhượng vi phạm hợp đồng thoả th u ậ n hợp đồng chuyển nhượng có hiệu lực cổ phiếu chuyển giao từ cổ đông cho bên thứ ba Do vậy, công ty phản đỗì việc người thứ ba trở th n h cổ đơng Một ví dụ điển hình vê cổ phần bị h n chế chuyển nhượng theo hợp đồng cổ phần mà người lao động công ty nh ận từ Hội nắm cổ p hần người lao động công ty (7) Hội m ua cổ phần công ty chia cho người lao động Người lao động sở hữu cổ phần nhận từ Hội ng phải tu â n theo ràng buộc hợp đồng Cụ thể việc cổ đông chuyển nhương cổ phần n h ậ n từ Hội cho lao động khác, hay bán lại cho công ty hưu phải tu â n theo Qui tắc Hội Có thể nói N h ật Bản, có nhiều cách thức pháp lý khác để hạn chê chuyển nhượng cổ phần Các cách thức giúp cho cơng ty thực mục đích mình, nhiên, chúng nhiều cản trở đến việc cổ đông thực quyền tự chuyển nhượng cổ phần (7) Hội thành lập nhằm mục đích mua cổ phần phàn chia cổ phần cho người lao động theo giá mua ban đầu Trong trình hoat động, Hội nhặn hỗ trợ từ phía cơng ty Tạp chí Khoa học Đ H Q G H N , Kinh tế - Liiật, T.XXII, Số 1,2006 v ề hạn c h ế chuyển nhượng cổ phần pháp luật Nhật Bản III Vài n é t so s n h với qui đ ịn h h n c h ế c h u y ế n n h ợ n g cô p h ầ n Việt N am Hoạt động công ty cổ phần Việt Nam điều chỉnh nhiều văn pháp lu ật khác Tuy nhiên, qui định h ạn chế chuyển nhượng phần nói chung tìm thây Luật Doanh nghiệp Nghị định 187/2004 chuyển công ty n hà nước th n h công ty cổ phần Q ui đ in h L u â t D oanh n g h iêp vê h a n chê c h u yển n h ợ n g cô p h ầ n 39 cổ đông sáng lập chấp thuận đại hội cổ đông”(khoản điều 84) Việc h n chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập Việt nam giông N h ậ t Bản để tạo cấu sở hữu quản lý ổn định công ty năm đầu th n h lập Việc trao quyền chấp th u ậ n chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập cho đại hội cổ đông suy cho tạo thông n h ấ t ý chí định phương hưống h o ạt động p h t triển công ty H ạn c h ế chuyển nhượng quyền Qui đ ịn h cô p h ầ n bị hạn chẽ ưu tiên m ua cổ p h ầ n chuyển nhượng Quyền ưu tiên m ua cổ ph ần L uật Doanh nghiệp 1999 (LDN) nưốc ta qui định rằn g đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ p hần cho người khác trừ số trường hợp n h ất định (khoảnl-c Điều 51) Đây qui định th a n h ậ n nguyên tắc cổ phần tự chuyển nhượng Nguyên tắc k ế thừa L u ậ t Doanh nghiệp năm 2005 Điều 77, Khoản Điểm d Cũng L u ât Doanh nghiệp 1999, L u ật Doanh nghiệp 2005 hai trường hợp cổ phần bị h n chế chuyển nhượng : (i) cổ phần ưu đãi biểu — cổ ph ần tố chức Chính phủ uỷ quyền n ắm giữ, khơng chuyển nhượng cho ngưòi khác (khoản điều 81) (ii) cổ p h ầ n cổ đơng sáng lập Đơl vói cổ p h ầ n cổ đông sáng lập, “trong thời h ạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nh ận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho cổ đơng sáng lập khác, chuyển nhượng cổ p h ầ n cho người khơng phải Tạp ch í Khoa U ọ c Đ H Q G H N , K inh tể- Luật, T.xxn, Số 1,2006 quyền cổ đơng phổ thơng, c ổ đơng có qu 3rền ưu tiên m ua cổ phần mối chào bán tương ứng với tỉ lệ cổ phần phổ thông m ình công ty (khoản 1-c, Điểu 53) L u ật Doanh nghiệp 2005 kế th a qui định Điều 79 Khoản 1, Điểm c Từ qui định thấy rõ phân biệt nhà đầu tư cổ đông cũ nhà đầu tư Tuy nhiên nghiên cứu Điều 87 chào bán chuyển nhượng cổ phần thấy ph ân biệt khơng rõ, quyền ưu tiên m ua cổ phần thực đặc quyền cổ đông cũ c ổ đơng cũ m ua cổ phần theo chế độ ưu tiên chuyển nhượng ưu tiên m ua cổ ph ần cho người khác (khoản 2-c điều 87) Có thể suy đốn rằng, quyền ưu tiên m ua cô phần dừng lại việc ưu tiên n h ậ n lợi ích vậ t chất p h t sinh từ việc mưa cổ p h ầ n mối Mục đích soạn thảo L u ật Doanh nghiệp 2005 tạo môi trường pháp lý thông n h ấ t cho loại hình doanh 40 N guyễn Thị Lan H n g nghiệp không p h â n biệt yếu tố chủ sở hữu ngưòi Việt Nam hay người nước ngồi Bởi vậy, n h ậ n định rằng, qui định quyền n h ậ n cổ phần có th ể công ty vận dụng linh hoạt n h ằm trì tính đóng N g h i d in h 187/2004ỈNĐ-CP v ấ n đê h a n chê ch u yến n h n g cô p h ầ n Trong trường hợp yêu cầu công ty m ua lại cổ phần cơng ty có nghĩa vụ m ua lại cổ phần theo giá thị trường giá tính theo nguyên tắc qui định Điều lệ công ty thời h n 90 ngày kể từ ngày yêu cầu Trong trường hợp không thoả th u ậ n giá, cổ đơng bán cổ phần m ình cho người khác yêu cầu tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Việt nam , cổ phần hoá ĐNNN gắn với thực chủ trương Đảng nhà nưóc gắn lợi ích người lao động với lợi ích doanh nghiệp, cd sở dể người lao động ưu tiên m ua cổ phần chào bán lần đầu so với nhà đầu tư bên Ngoài ra, cổ phần cổ đông người lao động nước ta chuyển nhượng cổ đông cổ đông sáng lập N hư vậy, từ qui định L uật Doanh nghiệp Việt nam, thấy rằn g trường hợp cổ ph ần bị h n chế chuyển nhượng không nhiều Tuy L uật Doanh nghiệp qui định quyền ưu tiên m ua cổ phần cổ đông phổ thông việc công ty m ua lại cổ phần, nhữ n g qui định chưa thể rõ mục đích hạn chê chuyển nhượng cổ phấn Theo pháp lu ậ t h n h Việt Nam khơng có qui định ràng buộc người lao động nghĩa vụ bán cổ phần cho đốì tượng cơng ty định, mà p h t sinh vân đề cổ đông thực quyền chuyển nhượng cổ ph ần bị coi hạn chế chuyên nhượng t h ế Tạp chí Đầu tư Chứng khốn đăng tải khúc mắc Ĩ Việt nam, nhiều cơng ty cổ p h ầ n hình th àn h từ cổ phần hoá doanh nghiệp n h nước (DNNN) Nghị định 187/2004/NĐ-CP Chính phủ ban h n h H n chê m ua cô p h ầ n qui đ ịn h ngày 16/11/2004 sửa đổi Nghị định công ty m ua lại cô p h ầ n 64/2002/NĐ-CP ngày 19/6/2002 xác định mục đích CPH để khắc phục tìn h N hư đề cập ỏ trên, N hật Bản, trạn g cổ phần hố khép kín nội việc công ty mua lại cô ph ần m ình doanh nghiệp gắn doanh nghiệp cổ coi h n chế chuyển phần hoá với việc p h t h n h cổ phần nhượng cổ phần theo qui định pháp Thị trường chứng khoán (khoản luật Còn Việt Nam , qui định mưa lại điều NĐ 187/2004) Vói mục đích này, cổ p h ầ n theo u cầu cổ đơng chưa hiểu cổ phần hoá DNNN thể rõ ý tưởng P háp lu ật N h ậ t nước ta nhằm xã hội hố vốn góp vào Bản Bởi vì, qui định áp công ty cổ p h ầ n để dụng đối vối trường hợp cổ đông biểu trì cấu sở hữu cổ phần ổn định phản đơi định việc tơ chủ sở hữu bao gồm cổ đông chức lại công ty thay đôi quyền nhà nước, người lao động nhà đầu nghĩa vụ cổ đông qui định Điều lệ công ty (khoản Điều 90) tư chiến lược Tạp chí Khoa học Đ ỈỈQ G H N , Kinh tế - Luật T.XXJI, Số 1,2006 v é hạn chê' chuyển nhượng cổ phán Irong pháp luật Nhât Bản việc tìm hướng chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông người lao động FPT bên Nguyên n h â n gây khúc mắc FPT có chủ trương Ưu tiên số cổ đông nội m ua cố’ phiếu, nên chưa có hướng dẫn chuyển nhượng cho đối tượng n h đầu tư doanh nghiệp [4, tr 15] Từ vụ việc này, nhận thấy công ty cổ p hần chủ trương không phân tán việc sở hữu cổ phần rộng rãi cho nhiều đơ'i tượng th ì cơng ty cần phải xác định cụ th ể vể h n chế chuyển nhượng cổ p h ầ n b ằng qui định điều lệ xác định th ủ tục chuyển nhượng cổ phần bị h n ch ế chuyển nhượng Tuy nhiên, công ty cổ p h ầ n khó thực điều L uật Doanh nghiệp chế hố qui định m ang tính ngun tắc hạn chế chuyển nhượng cổ ph ần điều lệ; quyền nghĩa vụ công ty, quyền nghĩa vụ cổ đông chuyển nhượng V.V chuyển nhượng cổ phần bị h n ch ế chuyển nhượng Kết luận Các qui định vê h n chê chuyển nhượng cổ p h ầ n sở pháp lý cần thiêt cho hoạt động công ty 41 L u ậ t Thương mại N hật Bản tỏ hoàn th iện hàng loạt qui định hạn chê chuyển nhượng cổ phần th ủ tục chuyển nhượng cổ phần bị h n c h ế chuyển nhượng Việc pháp luật N h ậ t Bản xác định vai trò tru n g gian tồ án ấn định thời hạn chuyển nhượng sở pháp lý quan trọng để bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng chuyển nhượng Còn Pháp luật nước ta qui định cổ phần bị h n chế chuyển nhượng số' trường hợp đặc biệt m chưa th ể rõ ý tưởng h n chế chuyển nhượng cổ ph ần điểu lệ h n c h ế chuyển nhượng cổ phần theo hợp đồng N h ậ t Bản Tuy nhiên, từ qui định quyền n h ậ n cổ phần cổ đông phổ thông quyền công ty m ua lại cổ ph ần suy đốn có khả n ă n g v ậ n dụng pháp lu ật để h n chế chuyển nhượng cổ phần trì cơng ty p h ầ n kín nước ta T h am khảo kinh nghiệm lập pháp N h ậ t Bản để giải v ấn đề p h t sinh, L u ật Doanh nghiệp nước ta cần phải qui định rõ hạn c h ế chuyển nhượng cổ phần để công ty cổ p h ầ n lựa chọn phương hướng cách riêng TÀI LIỆU THAM KHẢO Các văn pháp luật http://www.vietnamlaw.com.vn Luật D N N N văn qui định cổ phần hoá, giao bán, khoán kinh doanh Viện quản lý kinh tế TƯ, NXB GTVT, 2004 Osumi-Imai, Khái luận Luật cơng ty, Osumi-Imai, NXB Yuhikaku, 1999 (tiếng Nhật) Tìm hướng chuyển nhượng cho cổ phiếu FPT, Đ ầu tư chứng khốn Sơ' 280 ngày 18/4/2005 tr 15 Tạp chi Klioa học Đ H Q G H N , K in li tể - Luật, T.XX1I Sở' 1,2006 Nguyễn Thị Lan Hương 42 Tạp chí đầu tư chứng khoán số năm 2004 2005 Tatsuta Misao, Luật Công ty, NXB Yuhikaku, 2000 (tiếng Nhật) The Commercial Code and the A udit special exceptions Law o f Japan 2001, EHS Law Bulletin series Wagatsuma-Ariizumi, Luật dân II - phần Luật trái quyền, NXB Hitotsubusha, 1995 (tiếng Nhật) VNU JOURNAL OF SCIENCE, ECONOMICS-LAW, T.XXII, N01, 2006 REGULATIONS ABOUT RESTRICTION ON TRANSFER OF SHARES IN JAPAN, IN COMPARISON WITH VIETNAMESE REGULATIONS Dr N gu y en Thi L an H u o n g Faculty of Law, Vietnam National University, Hanoi This paper deals with a reseach on regulations about restriction on transfer of shares in J a p an , in comparison with Vietnamese regulations The principle of “freedom of contract “ has been recognised in the m arket economy It was regulated in th6 Ja p a n e se Commsrcial Law by a regulation of the shares may be tranferred to other person” In Ja p an , shares should not be transferee! freely, namely: (i) by regulations of Law; (ii) by the M em orandum of Association; and by the contract The restriction of tran sfer by M em orandum of Association in which shares can be only transferred by the approval of the Board of Directors will make close corporations In order to protect the rights of transferer, the Ja p an e se Commercial Law designed many regulations on the decision of selling price of shares, the period of transfer etc In comparison with the case of Ja p an , Vietnam Enterprise Law lacks some nessesary provisions, namely: (i) about restriction on tran sfer of shares by M emorandum of Association; (ii) proceduce on tran sfer of shares etc From Japanese experiences the Vietnamese Law m ust stipulate about restriction on transfer of shares in detail in order to protect the rights of shareholder and to stim ulate the share investment Tạp chí Khoa học Đ H Q G H N , Kinh tê - Luật, XXII, sỏ 1, 2006 ... ạn chế chuyển nhượng cổ phần N hật Bản nhằm mục đích khác Người ta chia hạn chế chuyển nhượng cổ phần th n h ba loại là: hạn chế chuyển nhượng cổ phần theo qui định pháp luật; h ạn chế chuyển nhượng. .. thực việc chuyển nhượng cổ phần bị h n chế chuyển nhượng khoảng thời gian pháp luật qui định 2.2 Về sửa đổi Điều lệ đ ể hạn ch ế chuyển nhượng cổ p h ầ n Đốì với trường hợp chuyển nhượng này,... 1,2006 v ề hạn c h ế chuyển nhượng cổ phần pháp luật Nhật Bản III Vài n é t so s n h với qui đ ịn h h n c h ế c h u y ế n n h ợ n g cô p h ầ n Việt N am Hoạt động công ty cổ phần Việt Nam điều