Đang tải... (xem toàn văn)
Thương mại quốc tế nói chung và hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng đã và đang trở thành một đề tài thu hút sự quan tâm đặc biệt của không những các nhà hoạch định kinh tế quốc gia mà còn của tất cả các thương nhân và các nhà nghiên cứu luật học. Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hình thức pháp lý của quan hệ thương mại quốc tế. Vì vậy, việc sử dụng pháp luật để điều chỉnh loại hợp đồng này là tương đối phức tạp. Kể từ khi Việt Nam gia nhập Tổ chức thương mại thế giới (WTO) đến nay, các quan hệ thương mại quốc tế giữa thương nhân trong nước và thương nhân nước ngoài được thiết lập ngày càng nhiều và tỷ lệ thuận với nó là số lượng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tăng lên nhanh chóng. Tuy nhiên, một thực tế là còn khá nhiều thương nhân trong nước tỏ ra lúng túng khi tham gia đàm phán, ký kết các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, điều này xuất phát từ việc chưa nắm vững và hiểu rõ các vấn đề liên quan đến luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế. Sau một thời gian thực tập tại công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát em nhận thấy Công ty là một doanh nghiệp hoạt động nhiều năm trong lĩnh vực mua bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ trong lĩnh vực xây dựng, và đang ngày một khẳng định vị thế của mình trên thị trường trong nước và quốc tế. Trong những năm gần đây, Công ty đã kí kết được số lượng lớn hợp đồng với tổng giá trị không ngừng tăng lên qua các năm đem lại lợi nhuận cho Công ty cũng như đóng góp tích cực vào Ngân sách Nhà nước. Trong quá trình thực tập tại Công ty, được tiếp xúc trực tiếp với việc giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa giữa Công ty và các đối tác nước ngoài đã cho em nhận thấy vai trò quan trọng của việc giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế. Chính vì vậy, em đã quyết định thực hiện đề tài “Chế độ pháp lý về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và thực tiễn áp dụng tại Công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát”. Mục đích của em là đưa ra một cái nhìn khái quát nhất về những vấn đề có liên quan đến các quy định phápluật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hiện nay, để những doanh nghiệp của Việt Nam có thể bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi tham gia một giao dịch thương mại quốc tế.
Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Hợp đồng Hợp đồng mua bán Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Xuất Nhập Công ước Viens mua bán hàng hóa quốc tế Hiệp định chung thuế quan thương mại SV: Nguyễn Thị Oanh HĐ HĐMB HĐMBHHQT XK NK CISG GATT Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng LỜI MỞ ĐẦU Thương mại quốc tế nói chung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng trở thành đề tài thu hút quan tâm đặc biệt nhà hoạch định kinh tế quốc gia mà tất thương nhân nhà nghiên cứu luật học Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hình thức pháp lý quan hệ thương mại quốc tế Vì vậy, việc sử dụng pháp luật để điều chỉnh loại hợp đồng tương đối phức tạp Kể từ Việt Nam gia nhập Tổ chức thương mại giới (WTO) đến nay, quan hệ thương mại quốc tế thương nhân nước thương nhân nước thiết lập ngày nhiều tỷ lệ thuận với số lượng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tăng lên nhanh chóng Tuy nhiên, thực tế cịn nhiều thương nhân nước tỏ lúng túng tham gia đàm phán, ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, điều xuất phát từ việc chưa nắm vững hiểu rõ vấn đề liên quan đến luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Sau thời gian thực tập công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát em nhận thấy Công ty doanh nghiệp hoạt động nhiều năm lĩnh vực mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ lĩnh vực xây dựng, ngày khẳng định vị thị trường nước quốc tế Trong năm gần đây, Cơng ty kí kết số lượng lớn hợp đồng với tổng giá trị không ngừng tăng lên qua năm đem lại lợi nhuận cho Cơng ty đóng góp tích cực vào Ngân sách Nhà nước Trong trình thực tập Công ty, tiếp xúc trực tiếp với việc giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa Cơng ty đối tác nước ngồi cho em nhận thấy vai trò quan trọng việc giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế Chính vậy, em định thực đề tài “Chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thực tiễn áp dụng Công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát” Mục đích em đưa nhìn khái quát vấn đề có liên quan đến quy định phápluật hợp đồng mua SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng bán hàng hóa quốc tế nay, để doanh nghiệp Việt Nam bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp tham gia giao dịch thương mại quốc tế Trong trình thực đề tài, em xin cảm ơn thầy giáo ThS Đỗ Kim Hoàng Giảng viên Khoa Luật –trường Đại học Kinh tế quốc dân anh chị phịng kinh doanh cơng ty tận tình hướng dẫn em hồn thành đề tài Đề tài gồm nội dung sau: Chương I: Chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương II: Thực tiễn áp dụng chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát Chương III:Nhận xét thực tiễn áp dụng pháp luật công ty, kiến nghị việc sửa đổi bổ sung pháp luật SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng CHƯƠNG I: CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ HĐMBHHQT I.HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ- NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN Hợp đồng Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1 Hợp đồng Điều 388 Bộ Luật Dân Sự 2005 định nghĩa Hợp đồng dân sau: Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Như thấy hợp đồng tổng thể quy phạm pháp luật nhà nước ban hành thừa nhận để điều chỉnh quan hệ phát sinh q trình chuyển đổi lợi ích người tham gia hợp đồng, thỏa thuận bên nhằm xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý chủ thể với Các bên hợp đồng có quyền tự thỏa thuận điều khoản hợp đồng miễn điều khơng trái với quy định pháp luật quy tắc đạo đức xã hội, điều thể tôn trọng ý chí bên giao kết hợp đồng 1.2 Hợp đồng mua bán hàng hóa Luật Thương mại Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khố XI, kì họp thứ thơng qua ngày 14/6/2005 Luật thay Luật Thương mại ngày 10/5/1997 có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/2006 đánh dấu bước phát triển pháp luật thương mại nói chung pháp luật mua bán hàng hố nói riêng Quan hệ mua bán hàng hố xác lập thực thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng mua bán hàng hoá (HĐMBHH) HĐMBHH mang chất chung hợp đồng dân sự, thoả thuận bên nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ mua bán hàng hóa Theo khoản điều Luật Thương mại 2005 Mua bán hàng hóa hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng hố theo thỏa thuận Luật Thương mại 2005 đưa khái niệm mua bán hàng hóa khơng đưa định nghĩa HĐMBHH song xác định chất pháp lý HĐMBHH thương mại sở điều 428 Bộ luật dân hợp đồng mua bán tài sản (HĐMBTS) "Hợp đồng mua bán tài sản thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua nhận tiền, cịn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiền cho bên bán.” Như vậy, nói HĐMBHH thương mại dù mang nét đặc thù riêng chủ thể, đối tượng, mục đích hay hình thức hợp đồng dạng cụ thể HĐMBTS Chính HĐMBHH hoạt động thương mại phải áp dụng quy định Bộ luật dân 2005 nội dung không quy định Luật Thương mại văn pháp luật chuyên ngành 1.3 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế a, Mua bán hàng hóa quốc tế ( Quy định khoản điều 27 LTM 2005) 1, Mua bán hàng hoá quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển b, Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Pháp luật khơng có định nghĩa HĐMBHHQT nhiên ta dựa vào định nghĩa mua bán hàng hóa quốc tế định nghĩa hợp đồng mua bán tài sản để định nghĩa, Như hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế(HĐMBHHQT) hiểu HĐMBHH hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển c, Đặc điểm HĐMBHHQT - Có dịch chuyển hàng hóa quốc gia khác Thơng qua hoạt động XK, NK, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập mà hàng hóa HĐMBHHQT có dịch chuyển từ quốc gia sang quốc gia khác SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng Điều 28 Luật Thương mại 2005 quy định, xuất hàng hóa việc hàng hố đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Nhập hàng hóa việc hàng hố đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Điều 29 quy định tạm nhập, tái xuất hàng hóa việc hàng hóa đưa từ nước từ khu vực đặ biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật vào Việt Nam có làm thủ tục nhập vào Việt Nam làm thủ tục xuất hàng hóa khỏi Việt Nam Tạm xuất, tái nhập hàng hóa việc hàng hóa đưa nước đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật vào Việt Nam có làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam làm thủ tục nhập lại hàng hóa vào Việt Nam Chuyển hàng hóa việc mua hàng từ nước, vùng lãnh thổ để bán sang nước, vùng lãnh thổ lãnh thổ Việt Nam mà không làcm thủ tụ NK vào Việt Nam không làm thủ tục XK khỏi Việt Nam Ngồi ra, cịn có dịch vụ ủy thác XK, NK hàng hóa; dịch vụ đại lý mua bán hàng hóa cho thương nhân nước ngồi Thương nhân ủy thác, làm đại lý cho thương nhân khác xuất khẩu, nhập nhận uỷ thác xuất khẩu, nhập từ thương nhân khác loại hàng hóa, trừ hàng hóa thuộc Danh mục cấm xuất khẩu, tạm ngừng xuất khẩu, hàng hóa thuộc Danh mục cấm nhập khẩu, tạm ngừng nhập Quyền lợi nghĩa vụ Bên ủy thác, Bên nhận ủy thác xuất khẩu, nhập bên tự thoả thuận hợp đồng ủy thác, nhận ủy thác xuất khẩu, nhập Đối với hàng hoá thuộc Danh mục hàng hoá xuất khẩu, nhập theo giấy phép, thương nhân ký hợp đồng đại lý sau Bộ Cơng thương cấp phép - Đồng tiền tốn HĐMBHHQT thường ngoại tệ SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng HĐMBHHQT thường giao kết chủ thể quốc gia khác nhau, đồng tiền tốn hợp đồng đa số không phỉa đồng tiền nội tệ hai bên mà chủ yếu đồng tiền nước thứ đồng đô la Mỹ hay đồng Ero - Nguồn luật áp dụng cho hợp đồng thường pháp luật quốc gia chủ thể giao kết Trong HĐMBHHQT bên có quyền lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng, luật bên lựa chọn không thiết luật quốc gia bên chủ thể mà pháp luật quốc gia nước thứ pháp luật quốc tế Vai trò HĐMBHHQT 2.1 Trong hoạt động thương mại quốc tế Trong năm qua, hoạt động mua bán hàng hố quốc tế có bước tiến vượt bậc, góp phần tích cực vào tăng trưởng phát triển kinh tế đất nước Điều khiến Nhà nước ta quan tâm sâu sắc đến việc thúc đẩy phát triển hoạt động thương mại quốc tế Môi trường pháp lý thuận lợi, thơng thống coi biện pháp tối ưu để tăng cường hiệu hoạt động thương mại quốc tế Trong hoạt động này, mua bán hàng hố quốc tế đóng vai trị phổ biến quan trọng Cơ sở pháp lý để bảo đảm quyền lợi ràng buộc trách nhiệm bên tham gia việc mua bán hàng hố hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Như HĐMBHHQT hình thức pháp lý hoạt động MBHHQT, thơng qua hợp đồng bên xác định quyền nghĩa vụ mình, tạo điều kiện thuận lợi để bên thực hợp đồng cách dễ dàng xác 2.2 Trong hoạt động quản lý nhà nước hoath động thương mại quốc tế Hoạt động thương mại quốc tế nói chung mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng ngày phát triển đồng nghĩa với số lượng giao dịch ngày nhiều với tính chất mức độ ngày phức tạp Việc quy định HĐMBHHQT phải lập thành văn tạo điều kiện để quan nhà nước kiểm sốt số lượng lĩnh vực hoạt động thương mại quốc tế 2.3 Trong giải tranh chấp bên tham gia hoạt động thương mại quốc tế SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng Khi giải tranh chấp hợp đồng sở pháp lý quan trọng thể rõ quyền nghĩa vụ bên, dựa vào quan tài phán đưa phán cuối II, CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ HĐMBHHQT 1, Pháp luật điều chỉnh HĐMBHHQT 1.1 Điều ước quốc tế Hoạt động thương mại quốc tế điều chỉnh điều ước quốc tế song phương đa phương Điều ước mua bán hàng hóa quốc tế thường nước áp dụng Công ước Viên 1980, công ước đa phương Bên cạnh ta thấy Hiệp định thương mại Việt Mỹ điều ước quốc tế song phương áp dụng cho hoạng động thưong mại Việt Nam Hoa Kỳ 1.2 Pháp luật quốc gia Luật quốc gia trở thành luật áp dụng trường hợp bên ký kết hợp đồng thỏa thuận điều khoản luật áp dụng định điều ước quốc tế liên quan Pháp luật quốc gia gồm nguồn: Luật nước bên bán, luật nước bên mua, Luật nơi ký hợp đồng, Luật nước mà bên mang quốc tịch 1.3 Tập quán thương mại Đây thói quen hình thành đời sống thương mại nước áp dụng tham gia hoạt động thương mại Tập quán thương mại quốc tế thường nước áp dụng Incoterms Phòng thương mại giới ban hành Giao kết HĐMBHHQT 2.1 Chủ thể giao kết HĐMBHHQT SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng HĐMBHHQT thực hình thức hoạt động XK, NK, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển để xác định chủ thể HĐMBHHQT ta cần xác định chủ thể quyền kinh doanh xuất khẩu, nhập Có hai chủ thể đề cập đến thương nhân Việt Nam khơng có vốn đầu tư trực tiếp nước (chi nhánh thương nhân xuất khẩu, nhập hàng hóa theo ủy quyền thương nhân) thương nhân có vốn đầu tư nước ngồi, cơng ty chi nhánh cơng ty nước ngồi Việt Nam Thương nhân khơng có vốn đầu tư trực tiếp nước bao gồm: Các doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp thành lập theo Luật Doanh nghiệp, Luật Hợp tác xã; Các hộ kinh doanh cá thể thành lập đăng ký kinh doanh theo Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 02 tháng năm 2006 Chính phủ đăng ký kinh doanh (nay Nghị định số 43/2010/NĐ-CP đăng ký kinh doanh) Chủ thể xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu, gia công, đại lý mua, bán hàng hóa theo quy định phạm vi Nghị định số 12/2006/NĐ-CP không phụ thuộc vào ngành hàng, ngành nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Các thương nhân có vốn đầu tư nước ngồi, cơng ty chi nhánh cơng ty nước ngồi Việt Nam tiến hành hoạt động thương mại thuộc phạm vi điều chỉnh Nghị định này, việc thực quy định Nghị định này, thực theo quy định khác pháp luật có liên quan (Nghị định số 23/2007/NĐ-CP ngày 12-2-2007 quy định chi tiết Luật thương mại hoạt động mua bán hàng hoá hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hố doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam-Phần 3.IV) cam kết Việt Nam Điều ước quốc tế mà Việt Nam bên ký kết gia nhập.1 Như vậy, ta thấy, ký kết HĐMBHHQT, thương nhân thực quyền XK, NK hàng hóa Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Bài giảng Luật Thương mại TS Nguyễn Hợp Toàn, Trưởng khoa Luật, Đại học Kinh tế Quốc dân SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 10 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng 2.2 Đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế • Hàng hóa XK, NK Từ khái niệm mua bán hàng hóa quốc tế ta thấy đối tượng HĐMBHHQT tất hàng hóa phép xuất khẩu, nhập theo giấy phép quan có thẩm quyền Nghị định 12/2006/NĐ-Cp ngày 23 tháng 01 năm 2006 Chính Phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia cơng q cảnh hàng hóa với nước ngồi Nghị định quy định hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, đối tượng bị cấm HĐMBHHQT2 Việc điều chỉnh Danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập Chính phủ định sở đề nghị Bộ trưởng Bộ Cơng thương, trường hợp cần thiết Thủ tướng Chính phủ định Theo NĐ 12/2006 hàng hóa xuất khẩu, nhập theo giấy phép Bộ Công thương, Bộ quản lý chuyên ngành, số mặt hàng xuất khẩu, nhập theo quy định riêng Bộ Công thương cấp giấy phép XK, NK hàng hóa cho thương nhân XK, NK đối tượng hàng hóa quy định Danh mục hàng hóa xuất , nhập theo giấy phép Bộ Cơng thương3 Đối với hàng hố xuất theo hạn ngạch nước ngồi quy định, Bộ Cơng thương thống với Bộ quản lý sản xuất Hiệp hội ngành hàng để xác định phương thức giao hạn ngạch bảo đảm yêu cầu công khai, minh bạch, hợp lý Đối với hàng hóa thuộc danh mục quản lý nhập theo hạn ngạch thuế quan, Bộ Công thương công bố lượng hạn ngạch thuế quan, phương thức điều hành nhập theo hạn ngạch thuế quan mặt hàng sau tham khảo ý kiến Bộ Tài Bộ quản lý sản xuất liên quan; Việc xác định mức thuế nhập hạn ngạch mức thuế hạn ngạch thuế quan mặt hàng Bộ Tài chủ trì, phối hợp với Bộ, quan quản lý sản xuất Bộ Công thương để định công bố theo luật định Đối Danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập ban hành kèm theo Nghị định 12/2006 Chính Phủ Danh mục hàng hóa xuất khẩu, cấm nhập theo giấy phép Bộ Công thương ban hành kèm theo Nghị định 12/2006 Chính Phủ SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 53 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng Một khó khăn việc giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Cơng ty vấn đề tìm nguồn cung cấp hàng ổn định thường xuyên với giá phù hợp chất lượng đảm bảo Ngày sản phẩm nhập ngoại thị trường nội địa ngày nhiều với chất lượng, giá chênh lệch lớn Việc lựa chọn nhà cung cấp sản phẩm với chất lượng tốt vầ giá cạnh tranh vấn đề khó khăn Công ty, Công ty chủ yếu nhập hàng hóa đối tác có mối quan hệ làm ăn từ nhiều năm nay, không mở rộng nguồn hàng cung cấp, nên hàng hóa cịnthiếu đa dạng Khó khăn vấn đề làm thủ tục hải quan, Công ty thường xuyên làm thủ tục hải quan để nhận hàng, quy định thủ tục hành cải cách đáng kể nhiên thủ tục hải quan nhiều thủ tục rườm rà, nhân viên hải quan có tình trạng sách nhiễu Khó khăn việc áp dụng quy định pháp luật nước quốc tế Hợp đồng ngoại thương hay hợp đồng nhập chịu điều chỉnh nhiều nguồn luật khác nhau, nên để công tác giao kết thực hợp đồng nhập tốt đẹp bên phải am hiểu vận dụng tốt pháp luật quốc gia quốc tế Thực tế, Cơng ty khơng có nhân viên hay một phận chuyên trách vấn đề pháp luật kinh doanh nước quốc tế Đối với hợp đồng mua bán hàng hố nước việc áp dụng pháp luật Công ty việc giao kết thực hợp đồng nói khơng khó khăn Nhưng với hợp đồng nhập khẩu, hợp đồng mà yếu tố quốc tế đem lại nhiều vấn đề việc am hiểu vận dụng tốt pháp luật quốc gia quốc tế cần thiết Các nhân viên Công ty hầu hết kiến thức chun sâu mà tìm hiểu kênh thông tin báo, đài, mạng… thường khơng đầy đủ, khơng có tính hệ thống thân họ khơng thực chun tâm tìm hiểu vấn đề c Hạn chế thiếu sót trình giao kết thực HĐMBHHQT Việc Công ty sử dụng hợp đồng mẫu ký kết thuận lợi để Hợp đồng giao kết nhanh chóng nhiên thiếu sót việc giao kết hợp đồng lẽ quy định Pháp luật nước pháp luật quốc SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 54 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng tế thường xun có thay đổi, việc sử dụng hợp đồng mẫu không cập nhật quy định dẫn đến việc thực hợp đồng gặp nhiều khó khăn Hạn chế giao kết hợp đồng phần thiếu hiểu biết pháp luật gây gia, hạn chế chủ yếu lựa chọn tập quán thương mại để áp dụng cho hợp đồng như: Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà bên doanh nghiệp Việt Nam tập quán quốc tế có hiệu lực áp dụng bên lựa chọn ghi nhận rõ ràng hợp đồng Trong thực tiễn áp dụng tập quán thương mại quốc tế, bên thường mắc sai sót sau: 1) Khơng ghi rõ tập qn áp dụng Ví dụ: “Các bên thừa nhận tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh hợp đồng này” Hoặc “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 100 keo chống thấm xây dựng theo điều kiện FOB San Francisco” Như vậy, vận dụng điều khoản tập quán áp dụng Do cần ghi rõ “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 100 keo chống thấm xây dựng theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” 2) Sử dụng sai nội dung điều kiện thương mại Ví dụ: bên bán (Công ty Việt Nam), bên mua (Công ty Hoa Kỳ) thỏa thuận: “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 100 vận thăng theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” Thực San Francisco cảng đến, theo Incoterms 2000 FOB điều kiện thương mại giao hàng dọc mạn tàu (tại cảng bốc hàng quy định) Như việc bên quy định gây khó khăn thực hợp đồng giải tranh chấp Vì vậy, bên nên sử dụng điều kiện thương mại SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 55 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng nội dung Cũng ví dụ trên, cảng bốc xếp cảng Hải Phịng nên ghi “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 100 vận thăng theo điều kiện FOB Hải Phòng – Incoterms 2000” 3) Cho tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh toàn hợp đồng: Thực vậy, tập quán điều chỉnh phần, vấn đề hợp đồng Do cần tránh kiểu chọn luật sau: “Hợp đồng điều chỉnh Incoterms 2000” 4) Sử dụng điều kiện thương mại không theo phương thức chuyên chở: Các bên cần nghiên cứu kỹ điều kiện thương mại để áp dụng cho theo phương thức chuyên chở hàng hóa mà bên áp dụng II MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HĐMBHHQT TẠI CÔNG TY Pháp luật quốc tế tập quán thương mại 1.1 Hệ thống văn pháp luật hoạt động quản lý lĩnh vực nhập Hệ thống văn pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhập cần phải ổn định đồng Hiện nay, pháp luật điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hoá quốc tế quy định lồng ghép Bộ Luật Dân 2005, Luật Thương mại 2005 văn liên quan Trong đó, luật chung Bộ Luật Dân 2005, luật chuyên ngành Luật Thương mại 2005 Song quy định hợp đồng ngoại thương hợp đồng nhập LTM 2005 nhiều vấn đề cịn thiếu, chưa có, quy định chung chung phải áp dụng luật chung BLDS 2005 Thiết nghĩ, luật chung cần áp dụng vấn đề chung nhất, quy định cụ thể phải quy định chi tiết luật chuyên ngành các doanh nghiệp người dân có khả truy cứu, đọc hiểu quy định pháp luật Vì vậy, theo em nhà lập pháp cần dự liệu quy định cụ thể hợp đồng ngoại thương hợp đồng nhập LTM SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 56 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng Cải cách thủ tục hành lĩnh vực kinh doanh xuất nhập Những thủ tục xin giấy phép kinh doanh, giấy phép nhập khẩu, thủ tục hải quan…, nhiều thủ tục rườm rà, cầm giảm bớt thủ tục phức tạp khơng cần thiết, gây cản trở cho hoạt động xuất nhập Mặc dù thủ tục hải quan Nhà nước quan tâm, sửa đổi năm qua việc làm thủ tục Hải quan điều đáng cho doanh nghiệp Trong có yếu tố chủ quan nhiều cán hải quan lợi dụng chức vụ quyền hạn gây phiền nhiều cho doanh nghiệp làm thủ tục có tình trạng ăn tiền hối lộ Do vậy, nên Nhà nước cần phải có nhiều biện pháp hạn chế tiêu cực này, kèm với việc giảm nhẹ thủ tục Hải quan nữa, tạo điều kiện cho doanh nghiệp tham gia hoạt động xuất nhập thuận lợi Về chế độ thuế nhập khẩu: Còn nhiều hạn chế Luật thuế nhập như: Biểu thuế cao so với biểu thuế nước khu vực, việc phân loại hàng hoá chưa cụ thể dẫn đến q trình áp dụng gặp khó khăn… Mặc dù Việt Nam có cam kết giảm thuế nhập hàng hoá tham gia Tổ chức Thương mại Quốc tế WTO, việc thực cam kết lại có lộ trình tương đối lâu Chế độ nhập cần có sách điều chỉnh thuế suất, miễn giảm thuế… để thúc đẩy hoạt động xuất nhập 1.2 Tham gia Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế Để tránh xung đột pháp luật phức tạp áp dụng pháp luật HĐMBHHQT gia nhập Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế Cơng ước nhiều quốc gia giới tham gia ký kết, Việt Nam tham gia Công ước tạo thuận lợi lớn cho hoạt động ngoại thương nói chung hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng Các SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 57 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hồng thương nhân nước ngồi khơng e dè lo sợ xảy tranh chấp không hiểu rõ pháp luật thương mại Việt Nam lúc Cơng ước Viên tự động có hiệu lực HĐMBHHQT Đồng thời thương nhân Việt Nam mạnh dạn thương trường quốc tế Bên cạnh đó, cần phải nghiên cứu kỹ lưỡng điều khoản Công ước xem nên áp dụng điều khoản không nên áp dụng điều khoản Cụ thể điều 11 Công ước, điều 11 Công ước quy định Hợp đồng mua bán không cần phải ký kết xác nhận văn hay phải tuân thủ yêu cầu khác hình thức hợp đồng Hợp đồng chứng minh cách, kể lời khai nhân chứng Như phân tích trên, bất lợi cho bên chủ thể xảy tranh chấp hợp đồng, việc lấy hợp đồng văn sở pháp lý vô quan trọng giúp cho viêc giải tranh chấp dễ dàng Như Việt Nam tham gia Cơng ước Viên 1980 không nên áp dụng điều 11 Công ươc Ngồi theo điều 41 Cơng ước quyền người thứ ba quy định Người bán phải giao hàng hóa khơng bị ràng buộc quyền hạn hay yêu sách người thứ ba trừ trường hợp người mua đồng ý nhận loại hàng bị ràng buộc vào quyền hạn yêu sách Đây điểm khác Luật Thương mại 2005 không nên áp dụng gia nhập Công ước Viên Bởi lẽ việc cho phép người bán nhận loại hàng bị ràng buộc vào quyền hạn yêu sách người thứ ba ảnh hưởng tới quyền lợi người thứ ba nói riêng ảnh hưởng tới trật tự quản lý xã hội nói chung từ dễ dẫn tới tranh chấp khơng có bên tham gia hoạt động thương mại 1.3 Phổ biến kiến thức pháp luật Bên cạnh việc hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế nói chung hợp đồng nhập nói riêng, gia nhập vào điều ước quốc tế thương mại song phương đa phương, việc mở rộng, phổ biến kiến thức pháp luật cho thương nhân tham gia hoạt động xuất nhập quan trọng cần thiết SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 58 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng Việc thương nhân nắm vững pháp luật se đảm bảo quyền lợi doanh nghiệp Việt Nam tham gia hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu, chủ động xảy việc bất ngờ hạn chế rủi ro xảy cho doanh nghiệp Để thực phổ biến pháp luật, Chính phủ, Bộ Cơng thương tổ chức hội nghị doanh nghiệp với chủ để pháp luật hợp đồng ngoại thương để daonh nghiệp tham gia tìm hiểu, đóng góp ý kiến xây dựng pháp luật…, mở webside luật quốc tế quy định pháp luật hành thương mại quốc tế, thường xuyên cập nhật thông tin pháp luật để qua doanh nghiệp hiểu biết pháp luật, tự tin tham gia giao dich ngoại thương điều hữu ích Thực tiễn cơng ty a Thành lập phịng pháp chế cơng ty Để thiết lập hợp đồng hồn chỉnh rủi ro Công ty nên thành lập phận pháp chế Hiện cơng ty chưa có đội ngũ nhân viên pháp chế chuyên trách, hợp đồng chủ yếu soạn thảo theo mẫu nhân viên hành hay phịng kinh doanh soạn thảo, hợp đồng thường có sai sót định dẫn đến bất lợi cho Công ty thực hợp đồng Đây biện pháp cần thiết cấp bách doanh nghiệp nói chung doanh nghiệp có tham gia hoạt động thương mại quốc tế nói riêng, việc có đội ngũ cán pháp chế hiểu biết pháp luật quốc gia điều ước quốc tế giúp doanh nghiệp giảm thiểu tối đa rủi ro tham gia vào hợp đồng có yếu tố quốc tế b Lựa chọn luật áp dụng Để tránh tranh chấp khơng đáng có cơng ty phải trọng từ khâu soạn thảo hợp đồng, việc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng điều công ty cần trọng trường hợp bên khơng lựa chọn luật xảy tranh chấp, quan tài phán định chọn luật Vì để bảo đảm quyền lợi mình, Cơng ty cần thiết phải chọn luật áp dụng Khi lựa chọn luật điều chỉnh, cần phải bảo đảm nguyên tắc sau: SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 59 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng - Nên lựa chọn nguồn luật áp dụng cho thuận tiện cho việc thiết lập, thực hợp đồng giải tranh chấp phát sinh - Nên lựa chọn nguồn luật mà quen thuộc - Cần phải nghiên cứu kỹ nguồn luật áp dụng để bảo đảm việc chọn luật đạt mục đích có lợi cho khơng làm lợi gây tổn hại cho c, Tăng cường công tác tổ chức nhân Tuyển dụng đào tạo nhân cách bản, tạo hệ thống nhân có trình độ chun mơn gắn bó với cơng ty lâu dài mục tiêu công ty cần thực d, Nghiên cứu thị trường nhập thị trường xuất bán nước để cạnh tranh với đối thủ Mặc dù doanh nghiệp hoạt động tốt lĩnh vực xuất nhập hàng hóa, với thị trường rộng lớn nước Công Ty trì, phát triển mạnh thị trường cung cấp hàng nước khu vực giới Tiêu biểu phải kể đến thị trường như: Nhật Bản, Hàn quốc, Trung Quốc, Các nước Đông Nam Á…Nhưng để đáp ứng nhu cầu hội nhập xu phát triển kinh tế vấn đề nghiên cứu mở rộng thị trường phải xem xét quan tâm cách thích đáng Tránh trường hợp bị lạc hậu so với doanh nghiệp vào nghề hay doanh nghiệp nước đầu tư vào Việt Nam Đối với thị trường xuất bán nước, Công ty không cần tìm hiểu nhu cầu thị trường cần cung cấp mà cịn phải tìm hiểu xu hướng phát triển để phục vụ cho việc đầu tư lâu dài SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 60 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng KẾT LUẬN Chuyên đề thực tập tốt nghiệp trình bày khái quát sở pháp lý củaHĐMBHHQTvà cấu tổ chức, tình hình hoạt động, áp dụng pháp luật Cơng ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát Là Cơng ty có uy tín thị trường lĩnh vực mua bán thiết bị xây dựng chuyên cung cấp thiết bị, phụ tùng dịch vụ sau bán hàng hãng sản xuất thiết bị xây dựng hàng đầu giới, Công ty tham gia kí kết thành cơng nhiều hợp đồng mua bán hàng hóa thu lợi nhuận lớn cho Cơng ty Việc tìm hiểu kĩ nội dung, trình soạn thảo, kí kết, thực hợp đồng Cơng ty sở cho em chọn đề tài thực tập “Pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thực tiễn áp dụng Công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát “ sâu vào nghiên cứu quy đinh pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hành việc thực quy định pháp luật q trình kí kết, thực hợp đồng Cơng Ty Từ mặt tích cực mặt hạn chế quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa, thuận lợi khó khăn Cơng ty việc thực quy định đồng thời đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, góp phần đưa cơng tác soạn thảo, ký kết thực hợp đồng công ty đạt hiệu cao SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 61 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình sách tham khảo Nguyễn Vũ Hoàng (2003), “Các liên kết kinh tế - Thương mại quốc tế”, NXB Thanh Niên PGS.TS Nguyễn Thị Thu Thảo“Thanh tốn quốc tế”, NXB tài PGS.TS Nguyễn Văn Tiến “Giáo trình tốn quốc tế tài trợ ngoại thương” NXB thống kê Trần Văn Nam - Trần Thị Hồ Bình (đồng chủ biên 2005) “Giáo trình Luật thương mại quốc tế”, Đại học Kinh tế quốc dân Điều ước quốc tế tập quán thương mại 1.Hiệp định Thuế quan thương mại 1994 (GATT) Hiệp định chung thương mại dịch vụ (GATS) Hiệp định khía cạnh liên quan đến thương mại quyền sở hữu trí tuệ (TRIPS) Hiệp định WTO quy tắc xuất xứ, Hiệp định thực thi Điều VI Hiệp định chung thuế quan thương mại 1994 (Hiệp định chống bán phá giá) WTO, Hiệp định trợ cấp biện pháp đối kháng WTO, Hiệp định biện pháp tự vệ WTO, Hiệp định hàng rào kỹ thuật thương mại (TBT) Hiệp định Chương trình Thuế quan ưu đãi có hiệu lực chung (CEPT/AFTA) 6.Hiệp định Thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ (BTA) Công ước Viên 1980 mua bán hàng hoá quốc tế (CISG) UCP 500, UCP 600 Incoterm 2000 Văn pháp luật Bộ luật dân số 33/2005/QH11 ngày 14/6/2005 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/01/2006 Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH 11 ngày 29/11/2005 có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/07.2006 SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 62 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng Luật thương mại số 36/ 2005/QH 10 ngày 14/6/2005 có hiệu lực thi hành kể từ ngày Bộ luật tố tụng dân 2004 có hiệu lực thi hành kể từ ngày Luật trọng tài thương mại số 54/ 2010/QH12 ngày 17/6/2010 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2011 Nghị định 12/2006 NĐ-CP ban hành ngày 23/01/2006 quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia công cảnh hàng hố với nước ngồi Nghị định số 90/2007/NĐ-CP ngày 31-5-2007 quy định quyền xuất khẩu, quyền nhập thương nhân nước ngồi khơng có diện Việt Nam Nghị định số 19/2006/NĐ-CP ngày 20-2-2006 quy định chi tiết Luật thương mại xuất xứ hàng hóa Nghị đinh số 73/2003 NĐ-CP ngày 20/08/2002 bổ sung hàng hoá, dịch vụ thương mại vào danh mục hàng hố cấm lưu thơng, dịch vụ thương mại cấm thực hiện; danh mục hàng hoá, dịch vụ thương mại kinh doanh có điều kiện 10 Nghị định số 43/2010 NĐ-CP ngày 15/4/2010 đăng ký kinh doanh 11.Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15-11-2006 quy định chi tiết thi hành quy định Bộ luật dân quan hệ dân có yếu tố nước ngồi 12.Thơng tư số 04/2006/TT-BTM ngày 6-4-2006 hướng dẫn số nội dung quy định Nghị định số 12/2006/NĐ-CP ngày 23 tháng 01 năm 2006 Tài liệu tham khảo khác Điều lệ Công tycổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát Báo cáo kết hoạt động kinh doanh năm 2008, 2009, 2010 công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát Một số trang Web http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2009/10/01/3889/ SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 63 Chuyên đề thực tập tốt nghiệp GVHD: Th.S Đỗ Kim Hoàng MỤC LỤC Trang SV: Nguyễn Thị Oanh Luật kinh doanh 49 ... ĐẦU TƯ THƯƠNG MẠI AN THỊNH PHÁT I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN ĐẦU TƯ THƯƠNG MẠI AN THỊNH PHÁT Quá trình hình thành phát triển công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát Công ty cổ phần. .. đồng mua bán hàng hố quốc tế Chính vậy, em định thực đề tài ? ?Chế độ pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thực tiễn áp dụng Công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát? ?? Mục đích em đưa... dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Sau thời gian thực tập công ty cổ phần đầu tư thương mại An Thịnh Phát em nhận thấy Công ty doanh nghiệp hoạt động nhiều năm lĩnh vực mua bán hàng hóa cung