Header Page of 123 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT Đỗ Hoàng Yến PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số : 60 38 50 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2012 Footer Page of 123 Header Page of 123 Công trình đƣợc hoàn thành Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Người hướng dẫn khoa học: TS Ngô Huy Cƣơng 1.1.1.1 Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn đƣợc bảo vệ Hội đồng chấm luận văn, họp Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi ., ngày tháng năm 20… Footer Page of 123 Header Page of 123 MỤC LỤC Lời cam đoan Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt MỞ ĐẦU Chƣơng 1: KHÁI LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH ĐẠI DIỆN 11 Khái niệm 11 1.1.1 Khái niệm đại diện 11 1.1.2 Khái niệm đại diện quan hệ hợp đồng 16 1.2 18 1.1 Phân loại 1.2.1 Đại diện theo pháp luật 19 1.2.2 Đại diện theo ủy quyền 20 1.3 Đặc điểm 26 1.3.1 Bên đại diện hành động với danh nghĩa bên đƣợc đại diện 26 với danh nghĩa 1.3.2 Bên đại diện hành động lợi ích bên đƣợc đại diện 28 1.3.3 Ngƣời đại diện hành động phạm vi đại diện 29 1.4 Vai trò ý nghĩa chế định đại diện 30 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM 34 VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 Nguồn luật điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng 34 2.2 Những quy định pháp luật Việt Nam hành đại 36 diện quan hệ hợp đồng 2.2.1 Chủ thể đại diện quan hệ hợp đồng 36 2.2.2 Phạm vi đại diện quan hệ hợp đồng 54 Footer Page of 123 Header Page of 123 2.2.3 Thời điểm xác lập, chấm dứt đại diện quan hệ hợp đồng 67 Những tranh chấp thực tế liên quan đến đại diện 73 2.3 quan hệ hợp đồng 2.3.1 Tranh chấp chủ thể đại điện quan hệ hợp đồng 73 2.3.2 Tranh chấp xác định thời hạn ủy quyền 82 2.3.3 Tranh chấp phạm vi đại diện 83 2.3.4 Tranh chấp hình thức pháp lý quan hệ đại diện 85 Chƣơng 3: CƠ SỞ VÀ ĐỊNH HƢỚNG GIẢI PHÁP 88 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 3.1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng 88 3.2 Định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện 90 quan hệ hợp đồng 3.2.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật đại diện quan 90 hệ hợp đồng 3.2.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện quan 91 hệ hợp đồng KẾT LUẬN 102 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 103 Footer Page of 123 Header Page of 123 MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Hoạt động đại diện có tầm quan trọng lớn đời sống xã hội Đặc biệt hoạt động đại diện - loại đại diện diễn phổ biến có tầm quan trọng đặc biệt sống đại so hoạt động đại diện khác Và đồng thời, loại đại diện mối quan hệ chặt chẽ với chế định khác nhƣ: Chế định hợp đồng, chế định bồi thƣờng thiệt hại, vấn đề liên quan đến công ty,.… Các quy định pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng bộc lộ nhiều hạn chế, thiếu xót Đặc biệt Việt Nam đà hội nhập nhƣ nay, nhiều quy định pháp luật liên quan chƣa thể đƣợc xu hƣớng chung giới, chƣa phù hợp với số quan điểm pháp lý phổ biến, đƣợc nhiều nƣớc giới ghi nhận thực Các tranh chấp liên quan đến đại diện quan hệ hợp đồng phổ biển Cần có giải pháp pháp lý phù hợp, kịp thời để giải hạn chế phần tranh chấp liên quan Luận văn “Pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng” nghiên cứu cách toàn diện hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn đại diện quan hệ hợp đồng, xem xét cụ thể quy định pháp luật Việt Nam vấn đề này, từ đƣa nhìn toàn diện hạn chế, thiếu xót hệ thống pháp luật đề xuất giải pháp mang tính hoàn thiện để phần giúp cho trình sửa đổi bổ sung pháp luật Việt Nam Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Một số sách, viết chuyên ngành nghiên cứu chế định hợp đồng nhƣ: “Pháp luật hợp đồng” TS Nguyễn Mạnh Bách (1995), “Hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam” PGS.TS Dƣơng Đăng Huệ (2002), “Chế định hợp đồng kinh tế - Tồn hay không tồn tại” GS.TS Lê Hồng Hạnh (2003), “Một số vấn đề liên quan đến việc sửa đổi Footer Page of 123 Header Page of 123 pháp luật Việt Nam hợp đồng” (2004), “Dự thảo Bộ luật dân (sửa đổi) vấn đề cải cách pháp luật hợp đồng Việt Nam” PGS.TS Phạm Hữu Nghị (2005), “Hoàn thiện chế định hợp đồng” TS Phan Chí Hiếu,… Tuy nhiên, công trình nghiên cứu tập trung, chuyên sâu chế định đại diện chƣa có, có viết chuyên ngành vấn đề nhƣ: “Một số ý kiến vấn đề đại diện ký kết hợp đồng kinh tế” Th.S Lê Thị Bích Thọ, “Chế định đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam - nhìn từ góc độ luật so sánh” TS Ngô Huy Cƣơng,… Và Luận án tiến sĩ “Đại diện cho thƣơng nhân theo pháp luật thƣơng mại Việt Nam nay” Hồ Ngọc Hiển (tháng 5/2012) số khóa luận tốt nghiệp cử nhân luật trƣờng Đại học Luật Khoa Luật - ĐHQGHN Các công trình khoa học liên quan dừng lại nghiên cứu khái quát, nghiên cứu vấn đề tổng thể, lớn quan hệ hợp đồng, chế định đại diện chung hay phạm vi hẹp chế định đại diện cho thƣơng nhân Luật thƣơng mại Mục đích - nhiệm vụ đề tài - Mục đích: Làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn đại diện quan hệ hợp đồng Trên sở đó, luận văn đề xuất định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện nói chung đại diện quan hệ hợp đồng nói riêng, góp phần làm cho quy định pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng có tính thực tiễn cao hơn, giải hạn chế tốt tranh chấp liên quan góp phần vào việc đáp ứng tốt yêu cầu phát triển kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam - Nhiệm vụ: * Nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận chế định đại diện * Phân tích nội dung pháp luật Việt Nam đại diện quan hệ hợp đồng Từ đƣa đánh giá ƣu, nhƣợc điểm quy định pháp luật cụ thể Footer Page of 123 Header Page of 123 * Đề xuất quan điểm, phƣơng hƣớng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu luận văn là: Những vấn đề lý luận khái quát chế định đại diện; quy định pháp luật cụ thể đại diện quan hệ hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại; tình hình thực tiễn hoạt động áp dụng pháp luật lĩnh vực - Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung vào nghiên cứu khía cạnh đại diện quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, luận văn giới hạn nghiên cứu đại diện cho quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh, thƣơng mại Trên sở nghiên cứu đƣa nhận định sâu sắc, từ góp phần vào việc phát triển quan hệ hợp đồng (có hoạt động đại diện) kinh tế thị trƣờng Phƣơng pháp nghiên cứu - Tác giả sử dụng phƣơng pháp luận biện chứng vật Chủ nghĩa Mác - Lênin quan điểm, đƣờng lối Đảng cộng sản Việt Nam phát triển kinh tế thị trƣờng theo định hƣớng xã hội chủ nghĩa - Luận văn sử dụng phƣơng pháp nghiên cứu khoa học cụ thể nhƣ: Phƣơng pháp tổng hợp, phân tích, phƣơng pháp thống kê, phƣơng pháp so sánh luật học, phƣơng pháp logic lịch sử, nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn Những đóng góp luận văn - Nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề lý luận chế định đại diện cụ thể đại diện quan hệ hợp đồng Từ luận giải số vấn đề đƣa cách nhìn vấn đề - Đánh giá cách khách quan thực trạng pháp luật Việt Nam điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng Trên sở điểm bất cập, hạn chế, luận văn khẳng định cần thiết phải tiếp tục hoàn thiện pháp luật Việt Nam vấn đề này, tạo hành lang pháp lý an toàn Footer Page of 123 Header Page of 123 cho quan hệ hợp đồng (có hoạt động đại diện) nhƣ hạn chế phần tranh chấp liên quan xảy - Trên sở nghiên cứu xu hƣớng phát triển thực tiễn áp dụng pháp luật hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng số nƣớc Việt Nam, luận văn đề xuất phƣơng hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật hoạt động đại diện quan hệ hợp đồng Việt Nam Kết cấu luận văn Luận văn phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phụ lục, nội dung luận văn gồm chƣơng: Chương 1: Khái luận chế định đại diện Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam Đại diện quan hệ hợp đồng Chương 3: Cơ sở định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật Đại diện quan hệ hợp đồng Chƣơng KHÁI LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH ĐẠI DIỆN 1.1 KHÁI NIỆM 1.1.1 Khái niệm đại diện Đại diện chế định lớn, xuyên suốt đƣợc quy định nhiều văn quy phạm pháp luật thực định, đƣợc quy định cụ thể Bộ luật Dân Việt Nam 2005 Mở rộng tầm nhìn hệ thống văn pháp luật nƣớc khác giới theo quy định BLDS Việt Nam 2005 đại diện, rút khái niệm đại diện: Đại diện việc người (người đại diện) thay mặt người khác (người đại diện) thực số hành vi định lợi ích hợp pháp cho phép người 1.1.2 Khái niệm đại diện quan hệ hợp đồng Hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại hợp đồng bên mục tiêu lợi nhuận, có bên thƣơng nhân, bên Footer Page of 123 Header Page of 123 lại tổ chức đăng ký kinh doanh, cần thỏa mãn có đủ lực chủ thể Theo đó, Đại diện quan hệ hợp đồng kinh doanh, thương mại việc cá nhân, tổ chức thay mặt cho cá nhân, tổ chức khác lợi ích hợp pháp cá nhân, tổ chức tham gia vào quan hệ hợp đồng kinh doanh, thương mại phạm vi cá nhân, tổ chức cho phép 1.2 PHÂN LOẠI 1.2.1 Đại diện theo pháp luật Đại diện theo pháp luật đại diện pháp luật quy định quan nhà nƣớc có thẩm quyền định dựa tiêu chí sau: - Do quan hệ đặc biệt ngƣời đƣợc đại diện ngƣời đại diện mà phát sinh quan hệ đại diện đƣơng nhiên - Quan hệ đại diện phát sinh sở quan hệ pháp lý khác - Việc đại diện quan nhà nƣớc định đại diện cần thiết ngƣời bị hạn chế, bị lực hành vi dân 1.2.2 Đại diện theo ủy quyền 1.2.2.1 Đại diện theo ủy quyền lĩnh vực dân “Đại diện theo ủy quyền đại diện xác lập sở ủy quyền người đại diện người đại diện” - Ngƣời đƣợc đại diện: Ngƣời đƣợc đại diện cá nhân, pháp nhân có công việc cần ủy quyền thực có lực xác lập quan hệ đại diện - Ngƣời đại diện: Theo quy định BLDS, ngƣời đại diện theo ủy quyền phải cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ Hình thức xác lập quan hệ đại diện theo ủy quyền bên tự thỏa thuận, trừ trƣờng hợp pháp luật quy định việc ủy quyền phải đƣợc lập thành văn (Giấy ủy quyền Hợp đồng ủy quyền) 1.2.2.2 Đại diện theo ủy quyền lĩnh vực thương mại Footer Page of 123 Header Page 10 of 123 Trong lĩnh vực kinh doanh, thƣơng mại, có hình thức đại diện đặc thù - đại diện cho thƣơng nhân (Đại diện cho thương nhân việc thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi bên đại diện) thương nhân khác (gọi bên giao đại diện) để thực hoạt động thương mại với danh nghĩa theo dẫn thương nhân hưởng thù lao việc đại diện) Một số điểm đặc thù Đại diện cho thƣơng nhân: - Hai bên (bên đại diện bên đƣợc đại diện) phải thƣơng nhân - Bên đại diện thƣờng phải thƣơng nhân độc lập, phụ thuộc tƣ cách pháp lý vào bên giao đại diện nắm rõ lĩnh vực mà họ đƣợc ủy quyền đại diện - Bên đƣợc ủy quyền thực công việc định cho bên ủy quyền đƣợc hƣởng thù lao thực dịch vụ - Hoạt động đại diện cho thƣơng nhân có mục đích sinh lời - Việc ủy quyền đại diện cho thƣơng nhân phải đƣợc lập thành văn 1.3 ĐẶC ĐIỂM 1.3.1 Bên đại diện hành động với danh nghĩa bên đƣợc đại diện với danh nghĩa Bên đại diện thay mặt cho bên giao đại diện tất quan hệ, giao dịch phạm vi đại diện hệ tài sản công việc đƣợc thực thông qua quan hệ đại diện ràng buộc sản nghiệp ngƣời đƣợc đại diện Trƣờng hợp ngƣời đại diện thực đại diện thẩm quyền đại diện vƣợt thẩm quyền, tùy trƣờng hợp khác nhau, ngƣời đại diện trở thành bên giao dịch 1.3.2 Bên đại diện hành động lợi ích bên đƣợc đại diện “Vì lợi ích” nghĩa vụ, quy định bắt buộc đƣợc thể văn luật, bên quyền lựa chọn 10 Footer Page 10 of 123 Header Page 12 of 123 giới Việt Nam, quy định hai văn luật dần phát sinh mâu thuẫn, chứa đựng nhiều hạn chế không phù hợp với sách phát triển kinh tế Đảng giai đoạn Vì vậy, Bộ luật dân 2005 Luật thƣơng mại 2005 đời Đây hai văn pháp luật chủ yếu điều chỉnh vấn đề phát sinh từ đại diện quan hệ hợp đồng Trong trình áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ đại diện hợp đồng cần quán triệt nguyên tắc: “Pháp luật đại diện hợp đồng điều chỉnh nhiều văn luật chuyên ngành khác nhau, phải thống nhất, đồng với quy định đạo luật gốc - Bộ luật dân sự, trình áp dụng luật, luật riêng áp dụng trước, vấn đề mà luật riêng không điều chỉnh áp dụng quy định luật chung” 2.2 NHỮNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.2.1 Chủ thể đại diện quan hệ hợp đồng 2.2.1.1 Bên đại diện quyền, nghĩa vụ bên đại diện a Bên đại diện Xuất phát từ đặc thù chủ thể hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại, tùy theo điều kiện mà hai bên hai bên giao dịch phải thƣơng nhân TH1: Bên đƣợc đại diện thƣơng nhân Khái niệm thƣơng nhân đƣợc quy định Luật thƣơng mại bao gồm hai nhóm cá nhân tổ chức kinh tế (có đăng ký kinh doanh) Cụ thể là: Cá nhân (hộ) kinh doanh, chủ DNTN, Tổ hợp tác, Hợp danh, Hợp tác xã, Công ty TNHH CTCP TH2: Bên đƣợc đại diện không thƣơng nhân Bên đƣợc đại diện quan hệ đại diện hợp đồng thƣơng nhân, nhiên phải cá nhân có lực hành vi tổ chức có lực pháp luật 12 Footer Page 12 of 123 Header Page 13 of 123 b Quyền nghĩa vụ bên đại diện Bên uỷ quyền có nghĩa vụ sau đây: Cung cấp thông tin, tài liệu phƣơng tiện cần thiết để bên đƣợc uỷ quyền thực công việc; Chịu trách nhiệm cam kết bên đƣợc uỷ quyền thực phạm vi uỷ quyền; Thanh toán chi phí hợp lý mà bên đƣợc uỷ quyền bỏ để thực công việc đƣợc uỷ quyền trả thù lao cho bên đƣợc uỷ quyền, có thoả thuận việc trả thù lao Bên uỷ quyền có quyền sau đây: Yêu cầu bên đƣợc uỷ quyền thông báo đầy đủ việc thực công việc uỷ quyền; Yêu cầu bên đƣợc uỷ quyền giao lại tài sản, lợi ích thu đƣợc từ việc thực công việc uỷ quyền, thoả thuận khác; Đƣợc bồi thƣờng thiệt hại, bên đƣợc uỷ quyền vi phạm nghĩa vụ kể Với trƣờng hợp đại diện cho thƣơng nhân, bên giao đại diện có nghĩa vụ: Thông báo cho bên đại diện việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện giao dịch, việc thực hợp đồng mà bên đại diện giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận hoạt động phạm vi đại diện mà bên đại diện thực (nếu vi phạm nghĩa vụ thông báo bên giao đại diện phải gánh chịu hậu pháp lý); Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hoạt động đại diện; Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại diện; Thông báo kịp thời cho bên đại diện khả không giao kết đƣợc, không thực đƣợc hợp đồng phạm vi đại diện 2.2.1.2 Bên đại diện quyền, nghĩa vụ bên đại diện a Bên đại diện 13 Footer Page 13 of 123 Header Page 14 of 123 a1 - Về ngƣời đại diện theo pháp luật (i) Chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Hộ gia đình Hộ gia đình nhóm thành viên gia đình có tài sản chung, đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung sản xuất nông, lâm, ngƣ nghiệp số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác pháp luật quy định Hộ gia đình tham gia quan hệ hợp đồng thông qua chủ hộ - ngƣời đại diện theo pháp luật hộ gia đình Các trách nhiệm phát sinh từ hợp đồng chủ hộ đại diện cho Hộ gia đình xác lập gắn liền với trách nhiệm liên đới vô hạn tất thành viên hộ gia đình (ii) Chủ thể quan hệ hợp đồng Tổ hợp tác Tổ hợp tác tổ chức đƣợc hình thành sở hợp đồng hợp tác có chứng thực UBND xã, phƣờng, thị trấn từ ba cá nhân trở lên, đóng góp tài sản, công sức để thực công việc định, hƣởng lợi chịu trách nhiệm chủ thể quan hệ dân Đại diện theo pháp luật THT giao dịch dân nói chung quan hệ hợp đồng nói riêng Tổ trƣởng tổ viên cử Trách nhiệm thành viên THT vấn đề phát sinh từ quan hệ hợp đồng trách nhiệm liên đới vô hạn định (iii) Với trƣờng hợp chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng pháp nhân kinh tế gồm CTHD, công ty TNHH, CTCP, Hợp tác xã đại diện cho pháp nhân ngƣời đứng đầu pháp nhân theo quy định điều lệ pháp nhân Cụ thể: - Đại diện theo pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên Chủ tịch hội đồng thành viên, TGĐ (Giám đốc) công ty - Đại diện theo pháp luật Cty TNHH thành viên theo quy định điều lệ công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên (Chủ tịch công ty) Tổng giám đốc (Giám đốc) công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty chủ sở hữu công ty ngƣời đại diện theo ủy quyền chủ sở hữu 14 Footer Page 14 of 123 Header Page 15 of 123 - Đại diện theo pháp luật CTCP đƣợc quy định điều lệ công ty, Chủ tịch HĐQT TGĐ (Giám đốc) công ty - Đại diện theo pháp luật CTHD: Theo quy định LDN tất thành viên hợp danh CTHD có quyền ngƣời đại diện theo pháp luật công ty Với doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc thành lập theo Luật doanh nghiệp 2005 Luật đầu tƣ 2005 xác định ngƣời đại diện theo pháp luật phù hợp với quy định loại hình công ty mà họ đăng ký thành lập nhƣ: Công ty TNHH, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh,… - Chủ nhiệm hợp tác xã Trƣởng ban quản trị hợp tác xã theo điều lệ hợp tác xã (iv) Trƣờng hợp chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng tổ chức có lực pháp luật a2 - Chủ thể đại diện theo ủy quyền Chủ thể đại diện theo ủy quyền tham gia quan hệ hợp đồng cá nhân, tổ chức đƣợc cá nhân ủy quyền; cá nhân, tổ chức đƣợc ngƣời đại diện theo pháp luật ủy quyền Ngoài ra, chủ thể đại diện theo ủy quyền cá nhân, tổ chức đƣợc chủ thể đại diện theo ủy quyền ủy quyền lại Viêc ủy quyền đƣợc thực dƣới dạng Giấy ủy quyền, Hợp đồng ủy quyền (đƣợc quy định cụ thể BLDS) b Quyền nghĩa vụ người đại diện Bên đƣợc uỷ quyền có nghĩa vụ: Thực công việc theo uỷ quyền báo cho bên uỷ quyền việc thực công việc đó; Báo cho ngƣời thứ ba quan hệ thực uỷ quyền thời hạn, phạm vi uỷ quyền việc sửa đổi, bổ sung phạm vi uỷ quyền; Bảo quản, giữ gìn tài liệu phƣơng tiện đƣợc giao để thực việc uỷ quyền; Giữ bí mật thông tin mà biết đƣợc thực việc 15 Footer Page 15 of 123 Header Page 16 of 123 uỷ quyền; Giao lại cho bên uỷ quyền tài sản nhận lợi ích thu đƣợc thực việc uỷ quyền theo thoả thuận theo quy định pháp luật; Bồi thƣờng thiệt hại vi phạm nghĩa vụ kể Bên đƣợc uỷ quyền có quyền sau đây: Yêu cầu bên uỷ quyền cung cấp thông tin, tài liệu phƣơng tiện cần thiết để thực công việc uỷ quyền; Hƣởng thù lao, đƣợc toán chi phí hợp lý mà bỏ để thực công việc uỷ quyền Trên sở quy định BLDS, Luật Thƣơng mại quy định rõ nghĩa vụ bên đại diện trƣờng hợp đại diện cho thƣơng nhân nhƣ sau : Thực hoạt động thƣơng mại với danh nghĩa lợi ích bên giao đại diện; Thông báo cho bên giao đại diện hội kết thực hoạt động thƣơng mại đƣợc uỷ quyền; Tuân thủ dẫn bên giao đại diện dẫn không vi phạm quy định pháp luật; Không đƣợc thực hoạt động thƣơng mại với danh nghĩa ngƣời thứ ba phạm vi đại diện; Không đƣợc tiết lộ cung cấp cho ngƣời khác bí mật liên quan đến hoạt động thƣơng mại bên giao đại diện thời gian làm đại diện thời hạn hai năm, kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện; Bảo quản tài sản, tài liệu đƣợc giao để thực hoạt động đại diện 2.2.2 Phạm vi đại diện quan hệ hợp đồng 2.2.2.1 Đại diện theo pháp luật Thẩm quyền ngƣời đại diện theo pháp luật thẩm quyền rộng Với đại diện cho pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác, thẩm quyền đại diện 16 Footer Page 16 of 123 Header Page 17 of 123 bị giới hạn phạm vi hẹp hơn, phụ thuộc vào lực chủ thể tổ chức Còn hoạt động đại diện cho thƣơng nhân, có số hạn chế định thẩm quyền đại diện ngƣời đại diện theo pháp luật CTTNHH, CTCP 2.2.2.2 Đại diện theo uỷ quyền Phạm vi ủy quyền hiểu tất mà ngƣời hành động tƣ cách ngƣời khác cho phép ngƣời Tùy thuộc vào hình thức ủy quyền mà thẩm quyền đại diện theo ủy quyền khác Thẩm quyền đại diện, phạm vi đại diện thay đổi tùy theo hành vi đƣợc ủy quyền Tuy nhiên, dù quan hệ đại diện đƣợc xác lập dƣới hình thức nào, với phạm vi giới hạn thẩm quyền đại diện phải đƣợc xác định sở nguyên tắc công khai 1- Đại điện đƣợc thông báo - công khai Đây trƣờng hợp đại diện đƣợc thông báo tới bên giao kết hợp đồng việc đại diện không đƣợc thông báo nhƣng bên biết buộc phải biết điều hợp đồng ràng buộc ngƣời đƣợc đại diện với bên thứ ba 2- Đại diện không đƣợc thông báo - không công khai Đây việc ngƣời đại diện giao kết hợp đồng không thông báo rõ đang đại diện cho ngƣời khác giao kết hợp đồng với phía bên Trong trƣờng hợp bên giao kết không buộc phải biết việc ngƣời đại diện giao kết hợp đồng cho hay cho ngƣời khác nguyên tắc, hợp đồng đƣợc giao kết ngƣời đại diện bên có giá trị ràng buộc trực tiếp ngƣời đại diện vào hợp đồng 2.2.2.3 Xung đột lợi ích Đây trƣờng hợp ngƣời đại diện tự trở thành bên hợp đồng đại diện cho hai ngƣời giao kết hợp đồng với 17 Footer Page 17 of 123 Header Page 18 of 123 Tinh thần pháp luật Việt Nam nói chung ghi nhận cấm đoán hành vi đại diện xung đột lợi ích Hệ pháp lý phát sinh dẫn đến hợp đồng ký kết bị vô hiệu Bộ nguyên tắc Unidroit Hợp đồng thƣơng mại quốc tế không thừa nhận giao dịch đại diện có xung đột lợi ích Tuy nhiên, Bộ nguyên tắc lại đƣa số quan điểm mẻ: Sự “xung đột lợi ích” xuất thoả thuận bên, ngƣời đại diện tự hành động mà ngƣời đƣợc đại diện biết, phải biết ngƣời đƣợc đại diện biết nhƣng không phản đối thời gian hợp lý 2.2.2.4 Hậu giao dịch dân chủ thể thẩm quyền đại diện xác lập, thực bên đại diện xác lập, thực vượt thẩm quyền đại diện Về mặt nguyên tắc, hậu pháp lý không phát sinh bên đƣợc đại diện hợp đồng kết hành vi đại diện thẩm quyền vƣợt thẩm quyền Tuy nhiên, trƣờng hợp sau hợp đồng đƣợc bên đƣợc đại diện chấp thuận với trƣờng hợp giao kết hợp đồng thẩm quyền đại diện, đƣợc bên đƣợc đại diện đồng ý, bên đƣợc đại diện biết mà không phản trƣờng hợp giao kết hợp đồng vƣợt phạm vi đại diện hậu phát sinh bên đƣợc đại diện Nếu việc xác lập hợp đồng chủ thể đại diện thẩm quyền vƣợt thẩm quyền không đƣợc bên đƣợc đại diện chấp thuận bên đại diện không chứng minh đƣợc thẩm quyền đại diện mình, tùy theo lựa chọn bên đối tác mà bên đại diện trở thành bên quan hệ hợp đồng phải bồi thƣờng thiệt hại cho bên đối tác mà bên đại diện thiết lập quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, bên đƣợc đại diện phải chịu trách nhiệm mà bên đại diện thực vƣợt phạm vi đại diện bên thứ ba không buộc phải biết việc đại diện vƣợt phạm vi 18 Footer Page 18 of 123 Header Page 19 of 123 đại diện Ngƣợc lại, trƣờng hợp có thông đồng bên đại diện bên thứ ba để xác lập giao dịch vƣợt thẩm quyền đại diện, gây thiệt hại cho bên đƣợc đại diện Trong trƣờng hợp bên đại diện bên thứ ba phải liên đới bồi thƣờng thiệt hại cho bên đƣợc đại diện 2.2.3 Thời điểm xác lập, chấm dứt đại diện quan hệ hợp đồng 2.2.3.1 Thời điểm xác lập đại diện quan hệ hợp đồng Với hình thức đại diện theo pháp luật, quan hệ đại diện đƣợc xác lập thông qua kiện pháp lý Đó việc thƣơng nhân, tổ chức đƣợc thành lập hợp pháp Còn hình thức đại diện theo ủy quyền, thời điểm xác lập không phụ thuộc vào kiện pháp lý nữa, mà đƣợc xác lập qua hành vi pháp lý - hành vi lập hợp đồng ủy quyền Trong số trƣờng hợp định, chủ thể thực hành vi thẩm quyền đại diện vƣợt phạm vi đại diện quan hệ hợp đồng đƣợc đại diện, lúc quan hệ đại diện hợp đồng đƣợc hình thành phát sinh hiệu lực với bên qua hành vi đồng ý “sau” ngƣời đƣợc đại diện 2.2.3.2 Thời điểm chấm dứt đại diện quan hệ hợp đồng Trƣớc tiên, với đại diện theo pháp luật quan hệ hợp đồng, đại diện chấm dứt pháp nhân chấm dứt hoạt động Với đại diện theo ủy quyền quan hệ hợp đồng, đại diện chấm dứt khi: - Thời hạn uỷ quyền hết công việc đƣợc ủy quyền (ở hợp đồng đƣợc ủy quyền đại diện tham gia) hoàn thành; - Bên ủy quyền huỷ bỏ, tuyên bố chấm dứt việc uỷ quyền bên đƣợc uỷ quyền từ chối việc uỷ quyền, thông báo chấm dứt việc ủy quyền; - Bên ủy quyền chấm dứt hoạt động (pháp nhân, tổ chức) bên đƣợc ủy quyền chết, bị Toà án tuyên bố lực hành vi dân sự, bị hạn chế lực hành vi dân sự, tích chết 19 Footer Page 19 of 123 Header Page 20 of 123 Cần ý thêm, với đại diện cho thƣơng nhân, hai bên đơn phƣơng chấm dứt quan hệ đại diện hệ pháp lý đƣợc giải khác tùy vào hình thức uỷ quyền có thù lao hay ủy quyền thù lao Khi hợp đồng ủy quyền bị đơn phƣơng chấm dứt thực hiện, bên ủy quyền phải thông báo văn cho ngƣời thứ ba biết việc bên ủy quyền chấm dứt thực hợp đồng, không thông báo hợp đồng với ngƣời thứ ba có hiệu lực, trừ trƣờng hợp ngƣời thứ ba biết phải biết việc hợp đồng ủy quyền bị chấm dứt 2.3 NHỮNG TRANH CHẤP THỰC TẾ LIÊN QUAN ĐẾN ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.3.1 Tranh chấp chủ thể đại điện quan hệ hợp đồng TRANH CHẤP 1: Tranh chấp hiệu lực quan hệ đại diện bên giao đại diện khả giao đại diện bên nhận đại diện khả thực đại diện (thể qua tranh chấp Quyết định Giám đốc thẩm số 21/2005/DS-GĐT ngày 23/6/2005 vụ án “Đòi tài sản theo hợp đồng ủy quyền”) HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Theo quy định pháp luật Việt Nam hành, chƣa có quy định cụ thể việc có quyền quyền đại diện theo ủy quyền Pháp luật trao quyền cho chủ thể quan hệ đại diện tự định Thiết nghĩ, Pháp luật cần đặt giới hạn, rõ chủ thể “nhƣ nào” trở thành ngƣời đại diện theo ủy quyền TRANH CHẤP 2: Tranh chấp chủ thể có thẩm quyền đại diện pháp nhân, tổ chức khác quan hệ hợp đồng với chủ thể khác (văn xác định thẩm quyền đại diện?) HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Xác định Văn phân công văn ủy quyền thƣờng xuyên với điều kiện phân công đƣợc công bố công khai phƣơng tiện mà chủ thể khác có nghĩa vụ phải biết TRANH CHẤP 3: Về giao dịch đại diện ngầm định 20 Footer Page 20 of 123 Header Page 21 of 123 HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Cần xác định yếu tố chủ quan ngƣời đại diện hợp pháp Đó việc ngƣời có biết có buộc phải biết việc ký kết hợp đồng nói không? Nếu đại diện theo pháp luật pháp nhân biết (thể qua việc đóng dấu văn để mặc cho giao dịch diễn ra,…) buộc phải biết tức có thừa nhận họ việc ủy quyền điều kiện làm cho hợp đồng có hiệu lực pháp lý TRANH CHẤP 4: Cơ chế doanh nghiệp có ngƣời đại diện theo pháp luật bộc lộ nhiều hạn chế HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Quyền hạn trách nhiệm ngƣời đại diện theo pháp luật nên đƣợc trao cho ban giám đốc ban quản trị, giám đốc có quyền đại diện cho công ty (hai thành viên trở lên ban giám đốc) vấn đề phạm vi quyền hạn họ Với cấu này, giám đốc tự chịu trách nhiệm định theo luật điều lệ công ty, trừ định phải có ý kiến tập thể ban giám đốc ban quản trị TRANH CHẤP 5: Tranh chấp quan hệ “ủy quyền lại” HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Sửa đổi quy định điều kiện để hành vi ủy quyền lại có hiệu lực 2.3.2 Tranh chấp xác định thời hạn ủy quyền TRANH CHẤP: Do bên không xác định tƣ cách đại diện trƣớc giao kết hợp đồng nên không thống thời hạn ủy quyền HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Giả sử bên không muốn quan hệ hợp đồng đƣợc xác lập Vậy áp quy định, tuyên hợp đồng vô hiệu Nhƣng bên thực muốn xác lập quan hệ hợp đồng Giải pháp khắc phục ngƣời đại diện theo pháp luật (giám đốc) phê chuẩn văn ủy quyền cho ngƣời ký kết hợp đồng (ví dụ phó giám đốc) - Ủy quyền sau Tuy nhiên, việc ủy quyền sau trở nên hợp pháp đƣợc thực trƣớc phát sinh tranh chấp hợp đồng 21 Footer Page 21 of 123 Header Page 22 of 123 2.3.3 Tranh chấp phạm vi đại diện TRANH CHẤP 1: Chủ thể đại diện ký kết, thực hợp đồng thẩm quyền, vƣợt phạm vi ủy quyền HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Theo quy định pháp luật Việt Nam, trƣờng hợp kể không đƣợc “sự chấp thuận sau” bên đƣợc đại diện, bên thứ ba không biết, biết bên đại diện trở thành bên quan hệ hợp đồng với bên thứ ba, hợp đồng vô hiệu bên đại diện phải bồi thƣờng thiệt hại cho bên thứ ba Tuy nhiên, hành vi đại diện không thẩm quyền vƣợt phạm vi ủy quyền bên đại diện gây thiệt hại định cho bên đƣợc đại diện Cần bổ sung quy định pháp luật trách nhiệm bên đại diện bên đƣợc đại diện hành vi ký kết, thực hợp đồng không có, vƣợt phạm vi đại diện TRANH CHẤP 2: Thông tin doanh nghiệp hạn hẹp, ảnh hƣởng đến việc đánh giá doanh nghiệp xác định trách nhiệm có vi phạm HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Để giải vấn đề trên, công khai thông tin vấn đề mấu chốt Điều lệ công ty phải dễ dàng tiếp cận tạo nên công khai, minh bạch, quyền lợi bên thứ ba đƣợc bảo vệ dễ dàng TRANH CHẤP 3: Các chi nhánh thực công việc kinh doanh chung, ký hợp đồng số trƣờng hợp ủy quyền pháp nhân có ủy quyền nhƣng ngƣời ủy quyền lại cho ngƣời đƣợc ủy quyền phải chịu trách nhiệm trực tiếp hậu xảy Đây thực tế ngƣợc lại với mục tiêu mà pháp luật hƣớng tới HƢỚNG GIẢI QUYẾT: Nên có quy định bổ sung thẩm quyền đại diện chi nhánh giao kết hợp đồng cao quy chế đại diện cho đơn vị thành viên pháp nhân (chi nhánh) để khắc phục thực tế kể 22 Footer Page 22 of 123 Header Page 23 of 123 2.3.4 Tranh chấp hình thức pháp lý quan hệ đại diện Việt Nam bắt đầu có thừa nhận rộng rãi hình thức hợp đồng điện tử Tuy nhiên chƣa có quy định hƣớng dẫn cụ thể vấn đề bên giao kết hợp đồng điện tử vấn đề có liên quan có vấn đề đại diện, giá trị pháp lý chữ ký điện tử đƣợc giải nhƣ Yêu cầu đặt cần phải hoàn thiện khung pháp lý xoay quanh nội dung hình thức hợp đồng, hình thức thể quan hệ đại diện hợp đồng,… CHƢƠNG III: CƠ SỞ VÀ ĐỊNH HƢỚNG GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 3.1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Thứ nhất, đảm bảo phát triển yếu tố thị trƣờng với việc giữ vững định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, quán triệt đƣờng lối, sách Đảng Nhà nƣớc xây dựng phát triển kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa hoạt động kinh doanh, thƣơng mại nói chung hoạt động đại diện hợp đồng nói riêng Thứ hai, Sự cần thiết đổi mới, bổ sung hoàn thiện hệ thống pháp luật điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng tránh chồng chéo, lặp lại, mâu thuẫn Thứ ba, xuất phát từ tranh chấp thực tế xoay quanh quan hệ đại diện hợp đồng Thứ tư, xuất phát từ yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Với yêu cầu, sở hoàn thiện pháp luật đại điện quan hệ hợp đồng kể trên, hệ thống pháp luật Việt Nam đại diện hợp đồng cần đƣợc xây dựng hoàn thiện theo hƣớng nhƣ sau: 1- Xây dựng pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng thống đồng bộ: Luật chuyên ngành điều chỉnh chi tiết, phù hợp với luật 23 Footer Page 23 of 123 Header Page 24 of 123 chung; luật chung bao quát, làm sở tảng cho quy định pháp luật chuyên ngành; 2- Hoàn thiện quy định nhiều vướng mắc bao gồm: Chủ thể quan hệ đại diện hợp đồng, phạm vi đại diện, hình thức đại diện, thời hạn đại diện 3.2 Định hƣớng giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng 3.2.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Phải hoàn thiện quy định pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng, cho “Pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng phải thống nhất, đồng với quy định đạo luật gốc - Bộ luật dân sự” Một số quy định pháp luật hành đại diện quan hệ hợp đồng chƣa thực đảm bảo đƣợc tự ý chí, thỏa thuận bên tham gia quan hệ, giao dịch Thực trạng cần phải đƣợc giải việc sửa đổi, hoàn thiện quy định có liên quan, tạo không gian pháp lý tự do, bình đẳng cho chủ thể Ngoài ra, cần sửa đổi quy định pháp luật Việt đại diện quan hệ hợp đồng phù hợp với cách nhìn nhận nhiều hệ thống luật lớn giới 3.2.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện quan hệ hợp đồng Các giải pháp theo hướng tăng cường tôn trọng quyền tự chủ thể pháp luật quy định pháp luật Việt Nam - Các giới hạn sở hữu tối thiểu 10% vốn điều lệ với thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên Tổng giám đốc (Giám đốc) 5% số cổ phần phổ thông với cổ đông CTCP Giám đốc (TGĐ) quy định không hợp lý không cần thiết cần đƣợc hủy bỏ 24 Footer Page 24 of 123 Header Page 25 of 123 - Hiệu lực hợp đồng có đại diện đƣợc thiết lập có xung đột lợi ích phải bên quan hệ hợp đồng định, thay tuyên vô hiệu nhƣ quy định - Tùy trƣờng hợp cụ thể, ngƣời đại diện quan hệ hợp đồng lực chủ thể nhƣng hợp đồng có hiệu lực Quy định trách nhiệm bên ủy quyền bên ủy quyền xác lập thực hợp đồng không trung thực Quy định giới hạn chủ thể có quyền đại diện theo theo ủy quyền Quy định mở rộng hình thức văn ủy quyền Quy định nghĩa vụ công khai thông tin doanh nghiệp Quy định bổ sung thẩm quyền đại diện chi nhánh giao kết hợp đồng Quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo hướng Ban giám đốc thay giám đốc quy định hành Quy định trách nhiệm bên đại diện đại diện ký kết, thực hợp đồng thẩm quyền, vượt phạm vi ủy quyền Sửa đổi quy định ủy quyền lại 10 Bổ sung thêm quy định trường hợp mà người ủy quyền phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho người thứ ba người ủy quyền có lỗi, người thực hành vi gây thiệt hại người đại diện 11 Bổ sung quy định hạn chế số người đại diện mà người đại diện nhận đại diện 12 Cần sửa đổi quy định Khoản Điều 139 BLDS “Cá nhân không để người khác đại diện cho pháp luật quy định họ phải tự xác lập, thực giao dịch đó” 13 Bổ sung quy định thừa nhận “đại diện ngầm định”, “đại diện hiển nhiên” KẾT LUẬN Xã hội phát triển quan hệ kinh tế xã hội phong phú đa dạng Theo đó, “đại diện quan hệ hợp đồng” trở thành 25 Footer Page 25 of 123 Header Page 26 of 123 công cụ đắc lực, hữu ích hết Vì cần điều tiết cẩn trọng pháp luật Tuy nhiên, thực trạng pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan hệ đại diện hợp đồng kinh doanh, thƣơng mại bộc lộ nhiều bất cập - thiếu đồng bộ, quy định bỏ sót cứng nhắc Qua nghiên cứu lĩnh vực này, tác giả hệ thống lại tất nội dung, quy đinh pháp luật xoay quanh quan hệ đại diện hợp đồng, từ đƣa định hƣớng giải pháp hoàn thiện Những giải pháp xuất phát từ thực trạng xác lập, thực nhƣ chấm dứt quan hệ đại diện hợp đồng thực tế Hy vọng kiến nghị đƣa kênh tham khảo hữu ích nhà làm luật định hƣớng hoàn thiện hệ thống pháp luật vấn đề Và với mong muốn hết góp phần công sức, trí tuệ cho phát triển bình ổn kinh tế, cho phát triển vững bền vƣợt bậc đất nƣớc 26 Footer Page 26 of 123 ... định đại diện 30 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM 34 VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 Nguồn luật điều chỉnh đại diện quan hệ hợp đồng 34 2.2 Những quy định pháp luật Việt Nam hành đại. .. THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG 2.1 NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH ĐẠI DIỆN TRONG QUAN HỆ HỢP ĐỒNG Pháp luật thƣơng mại Việt Nam dƣới chế độ cũ phải kể đến Bộ luật thƣơng... chấm dứt đại diện quan hệ hợp đồng Trƣớc tiên, với đại diện theo pháp luật quan hệ hợp đồng, đại diện chấm dứt pháp nhân chấm dứt hoạt động Với đại diện theo ủy quyền quan hệ hợp đồng, đại diện chấm