Header Page of 142 Mục Lục LỜI MỞ ĐẦU Error! Bookmark not defined Chương NHỮNG VẤN ĐỀ VỀ GÓP VỐN VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY 1.1 Khái quát góp vốn chất pháp lý hành vi góp vốn thành lập công ty .Error! Bookmark not defined 1.1.1 Khái quát chung công ty Error! Bookmark not defined 1.1.2 Khái niệm góp vốn chất pháp lý hành vi góp vốn Error! Bookmark not defined 1.2 Hệ pháp lý hình thức góp vốnError! defined Bookmark not 1.2.1 Hệ pháp lý việc góp vốn Error! Bookmark not defined 1.2.2 Các hình thức góp vốn theo pháp luật Việt NamError! Bookmark not defined 1.2.3 Định giá tài sản góp vốn .Error! Bookmark not defined 1.2.4 Định đoạt phần vốn góp Error! Bookmark not defined 1.2.5 Xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn Error! Bookmark not defined Chương Error! Bookmark not defined PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GÓP VỐN, NHỮNG HẠN CHẾ VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI GÓP VỐNError! Bookmark not defined Footer Page of 142 Header Page of 142 2.1 Quy định hành pháp luật Việt Nam góp vốn Error! Bookmark not defined 2.2 Những hạn chế pháp luật góp vốnError! defined 2.3 Hậu pháp lý hành vi góp vốn.Error! defined Bookmark Bookmark not not 2.3.1 Hậu qủa từ thiếu đồng hệ thống văn pháp luật .Error! Bookmark not defined 2.3.2 Hậu việc thỏa thuận góp vốn chia lợi nhuận không rõ ràng Error! Bookmark not defined 2.3.3 Hậu từ việc định giá sai giá trị tài sản góp vốn Error! Bookmark not defined 2.3.4 Hậu từ việc quy định thời hạn góp vốn thiếu chế kiểm soát thành lập doanh nghiệp Error! Bookmark not defined Chương NHỮNG KIẾN NGHỊ CHỦ YẾU NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM Error! Bookmark not defined 3.1 Đồng hóa xây dựng hoàn thiện hệ thống văn pháp luật Error! Bookmark not defined 3.2 Cần đưa khái niệm tài sản theo hướng quy định văn pháp luật Error! Bookmark not defined 3.3 Cần đưa khái niệm đầy đủ tiềnError! defined Footer Page of 142 Bookmark not Header Page of 142 3.4 Hoàn thiện quy định tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Error! Bookmark not defined 3.5 Quan niệm lại sản nghiệp thương mại bổ sung quy định chuyển nhượng sản nghiệp thương mại Error! Bookmark not defined 3.6 Mở rộng hình thức góp vốn Error! Bookmark not defined KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined TÀI LIỆU THAM KHẢO Error! Bookmark not defined Footer Page of 142 Header Page of 142 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Nước ta bước vào thời kỳ công nghiệp hóa đại hóa, phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Đặc biệt sau kiện gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), kinh tế nước ta có phát triển đáng kể Khu vực kinh tế nhà nước cải tổ mạnh mẽ để vận hành theo chế kinh tế thị trường Khu vực kinh tế tư nhân ngày chiếm tỷ trọng lớn, linh động làm quen dần với cạnh tranh quốc tế Số lượng công ty thành lập ngày nhiều đáp ứng nhu cầu xã hội, tạo nhiều việc làm tham gia vào phân công lao động quốc tế Đứng trước tình hình đó, hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp đặt ra, đặc biệt sửa đổi, bổ sung toàn diện Luật Doanh nghiệp 2005 Trong việc thành lập công ty, vốn góp vấn đề pháp lý then chốt Thực tế cho thấy kinh doanh gắn với vốn Vốn yếu tố đầu tiên, có vai trò định, có nghĩa vốn tiến hành sản xuất kinh doanh Một công ty thành lập vào hoạt động có đóng góp tài sản thành viên thành viên để tạo thành vốn công ty Việc góp vốn vào loại hình doanh nghiệp, mô hình khác tạo nên qui chế pháp lý khác người góp vốn Trong chừng mực đó, Luật Doanh nghiệp 2005 có thành công định việc tạo đa dạng hình thức kinh doanh nhằm huy động nguồn vốn Tuy nhiên, đứng trước co hội thách thức mới, Luật Doanh nghiệp 2005 bộc lộ nhiều điểm hạn chế, thiếu sót cần chỉnh sửa để mặt tạo điều kiện thuận lợi cho việc góp vốn thành lập công ty, mặt khác tăng cường tính hiệu lực, hiệu Footer Page of 142 Header Page of 142 công tác quản lý Nhà nước hình thức góp vốn vào doanh nghiệp Góp vốn vấn đề pháp lý để xác định quyền lợi thành viên công ty Nó đáp ứng quyền lợi tương ứng họ, mà tạo tin tưởng an toàn liên quan tới đầu tư kinh doanh Xuất phát từ nhận thức tầm quan trọng góp vốn hậu hoạt động sản xuất kinh doanh vấn đề pháp lý, tác giả lựa chọn “Góp vốn hậu pháp lý hành vi góp vốn theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài cho Luận văn thạc sĩ luật học sChương NHỮNG VẤN ĐỀ VỀ GÓP VỐN VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI GÓP VỐN THÀNH LẬP CÔNG TY 1.1 Khái quát góp vốn chất pháp lý hành vi góp vốn thành lập công ty 1.1.1 Khái quát chung công ty 1.1.1.1 Khái niệm đặc điểm Theo quan niệm truyền thống, công ty hiểu liên kết hai hay nhiều cá nhân pháp nhân kiện pháp lý nhằm tiến hành hành vi thương mại định theo mục tiêu chung Footer Page of 142 Header Page of 142 lựa chọn Như công ty loại thương nhân chuyên tiến hành hành vi thương mại định coi hành vi nghề nghiệp Theo PGS TS Ngô Huy Cương, thương nhân chủ thể thông thường luật thương mại chia thành thương nhân thể nhân (cá nhân kinh doanh – ví dụ doanh nghiệp tư nhân) thương nhân pháp nhân (có nghĩa công ty) - Đặc điểm công ty: + Sự liên kết nhiều người; + Sự liên kết thể thông qua kiện pháp lý ; + Sự liên kết nhằm đạt mục đích tư 1.1.1.2 Phân loại công ty Căn vào tính chất liên kết, chế độ chịu trách nhiệm thành viên công ty ý chí nhà làm luật, mà góc độ pháp lý người ta chia công ty thành hai loại hình công ty đối nhân công ty đối vốn Có hai loại hình công ty đối nhân bản: Công ty hợp danh: Công ty hợp vốn đơn giản Có hai loại công ty đối vốn là: Công ty cổ phần; Công ty trách nhiệm hữu hạn( thành viên hai thành viên trở lên) 1.1.2 Khái niệm góp vốn chất pháp lý hành vi góp vốn 1.1.2.1 Khái niệm góp vốn Footer Page of 142 Header Page of 142 Luật Doanh nghiệp 1999 (Điều khoản 4) góp vốn định nghĩa: “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung công ty Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi điều lệ công ty thành viên góp để tạo thành vốn công ty” Luật Doanh nghiệp 2005 (Điều 4, khoản 4), đưa định nghĩa tương tự “Góp vốn việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu chủ sở hữu chung công ty” 1.1.2.2 Bản chất pháp lý hành vi vốn góp Từ khái niệm ta nhận thấy chất pháp lý góp vốn hành vi pháp lý làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản người góp vốn, làm phát sinh quyền sở hữu tài sản công ty tạo lập công ty (một thực thể kinh doanh) thuộc sở hữu người góp vốn thuộc sở hữu chung người góp vốn Một chất pháp lý khác quan trọng góp vốn thành lập công ty chế độ trách nhiệm hữu hạn ( công ty trách nhiệm hưữ hạn, công ty cổ phần) trách nhiệm vô hạn ( công ty hợp danh ) Đây đặc trưng công ty đối vốn công ty đối nhân, nhằm đảm bảo việc thành viên góp vốn cổ đông góp vốn vào công ty để kinh doanh phải chịu trách nhiệm tài sản phạm vi số vốn góp vào công ty Footer Page of 142 Header Page of 142 1.2 Hệ pháp lý hình thức góp vốn 1.2.1 Hệ pháp lý việc góp vốn 1.2.1.1 Tạo khả chuyển quyền sở hữu tài sản 1.2.1.2 Tạo thực thể độc lập Để bảo vệ tốt lợi ích công ty lợi ích người thứ ba có liên quan với công ty, cần công nhận tồn độc lập công ty với thành viên Được nhân cách hóa, công ty có khả tự thực quyền nghĩa vụ, nghĩa có lực hành vi, có tài sản riêng bảo đảm cho việc thực quyền nghĩa vụ Việc góp vốn giúp công ty tạo nên khối tài sản riêng tách bạch , củng cố tính chất độc lập để tiến tới việc thành lập công ty , tạo thực thể độc lập 1.2.2 Hệ pháp lý với hành vi góp vốn Khi cam kết góp vốn thành lập công ty thành viên tự ràng buộc vào nghĩa vụ quyền lợi định từ việc góp vốn Hệ pháp lý việc góp vốn thành lập công ty người góp vốn xem xét hai khía cạnh quyền lợi nghĩa vụ Nếu xét khía cạnh nghĩa vụ, trước có hành vi góp vốn thành viên phải đạt thống hợp đồng thành lập công ty, hợp đồng nguồn gốc hay phát sinh nghĩa vụ, góp vốn nghĩa vụ thành viên thành lập công ty Khi cam kết hay thỏa thuận góp vốn thành lập công ty, thành viên tự ràng buộc trở thành người thụ trái hay nợ công ty Khi người ta góp tài sản vào công ty tài sản trở thành đối tượng sở hữu công ty – Footer Page of 142 Header Page of 142 thực thể pháp lý độc lập Nếu thành viên không góp vốn góp vốn chậm công ty có quyền đòi Với việc không thực nghĩa vụ góp vốn thành viên phải chịu trách nhiệm pháp lý định phải trả lãi, phải bồi thường thiệt hại Nếu xét khía cạnh quyền lợi, góp vốn vào công ty thành viên góp vốn sở hữu hưởng quyền lợi từ hành vi góp vốn công ty Khi người ta góp tài sản vào công ty, tài sản trở thành đối tượng sở hữu công ty hợp đồng thành lập công ty tạo thực thể tách biệt hay pháp nhân có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên công ty có từ hành vi góp vốn quyền lợi công ty tương ứng với phần vốn góp xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, quyền lợi nghĩa vụ thành viên phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn số cổ phần mà thành viên nắm giữ công ty 1.2.3 Các hình thức góp vốn theo pháp luật Việt Nam Các hình thức góp vốn tóm tắt sau: - Thứ nhất, góp vốn tài sản - Thứ hai, góp vốn tri thức - Thứ ba, góp vốn công sức 1.2.3.1 Góp vốn tiền Góp vốn tiền việc cá nhân hay tổ chức đem chuyển khoán tiền (Việt Nam đồng, ngoại tệ) hay giấy tờ có giá trị ngân phiếu, trái phiếu để thành lập công ty hưởng quyền tài sản Footer Page of 142 Header Page 10 of 142 từ trái quyền góp vốn Hành vi chuyển dịch thực xong thành viên góp vốn hoàn thành nghĩa vụ góp tiền (chuyển vào tài khoản phong tỏa ngân hàng tài khoản trung gian) 1.2.3.2 Góp vốn vật Góp vốn vật việc góp vốn quyền sở hữu vật mà bất động sản chất hay mục đích, động sản chất Về nguyên tắc, tài sản vật đem góp vốn thành lập công ty, nhiên lệ thuộc vào thỏa thuận cụ thể việc góp vốn thành lập công ty Vật đưa vào góp vốn phải vật đưa vào giao lưu dân đáp ứng đầy đủ ba yêu cầu: (i) vật có thực phải phận giới vật chất; (ii) vật có thực phải đem lại lợi ích cho người; (iii) vật có thực vật người chiếm giữ 1.2.3.3 Góp vốn giá trị quyền sử dụng đất Đất đai vật với tư cách bất động sản theo chất Thông thường xếp việc góp vốn đất đai vào góp vốn vật Nhưng theo quy định pháp luật Việt Nam, đất đai thuộc sở hữu toàn dân Nhà nước thống quản lý, nghĩa không người hay tổ chức cụ thể có quyền sở hữu đất đai Nhà nước trao cho tổ chức, cá nhân quyền sử dụng đất với mảnh đất cụ thể Quyền sử dụng đất lại quy định nhiều chế độ pháp lý khác tùy theo loại đất (Luật đất đai 2003 phân chia quyền sử dụng đất thành ba nhóm: Nhóm nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất; Nhóm nhà nước giao đất không thu tiền sử dụng đất; Nhóm nhà nước cho thuê đất ) Quyền sử dụng đất quyền sở hữu, phải xếp việc góp vốn 10 Footer Page 10 of 142 Header Page 11 of 142 quyền sử dụng đất thành hình thức góp vốn riêng 1.2.3.4 Góp vốn quyền hưởng dụng Góp vốn quyền hưởng dụng việc cá nhân hay tổ chức chuyển quyền hưởng dụng tài sản cho công ty để hưởng quyền lợi công ty, thành viên đem góp vốn người chủ sở hữu tài sản công ty có quyền thu hoa lợi từ tài sản Tài sản góp vốn quyền hưởng dụng phần vốn góp giá trị tính quyền hưởng dụng tài sản Nếu phân biệt quyền sở hữu vật thành ba quyền gồm: quyền sử dụng (usus), quyền thu lợi (fructus) quyền định đoạt (abusus), quyền hưởng dụng bao gồm hai thành tố là: quyền sử dụng quyền thu lợi để gọi usufruct 1.2.3.5 Góp vốn sản nghiệp thương mại Sản nghiệp xem xét giác độ khác Nếu xem xét khía cạnh giá trị, sản nghiệp hiểu tổng thể quan hệ pháp luật tài sản, tập hợp tài sản có tài sản nợ chủ thể không đơn sưu tập đồ vật Sản nghiệp thương mại không đơn bao gồm tài sản vật có thực mà tài sản vô hình doanh nghiệp (Mạng lưới tiêu thụ hàng hóa cung ứng dịch vụ , Tên thương mại , Biển hiệu ) Vì vậy, người ta coi việc góp vốn sản nghiệp thương mại góp vốn vật Đồng thời, sản nghiệp thương mại yếu tố quyền sử hữu trí tuệ lại bao gồm tài vật 1.2.3.6 Góp vốn quyền sở hữu trí tuệ 11 Footer Page 11 of 142 Header Page 12 of 142 Trước tiên cần hiểu quyền sở hữu trí tuệ gì? Tại đem góp vốn để thành lập công ty? Quyền sở hữu trí tuệ tài sản vô hình tuyệt đối bao gồm: quyền sở hữu công nghiệp, quyền tác giả, sáng chế, bí mật thương mại, nhãn hiệu hàng hóa loại sở hữu trí tuệ khác như: dẫn địa lý, kiểu dáng công nghiệp, tên miền internet, phần góp vốn công ty có tư cách pháp nhân số yếu tố sản nghiệp thương mại nhận biết giác quan mà phải thông qua ý niệm mối quan hệ pháp luật người có quyền khai thác lợi ích tài sản người thứ ba Thông qua việc khai thác loại tài sản vô hình này, người ta thu lợi ích vật chất định sử dụng chúng Ở nước ta, vấn đề góp vốn quyền sở hữu trí tuệ mẻ Luật Đầu tư nước Việt Nam năm 1996 cho phép nhà đầu tư nước góp vốn loại tài sản vô hình (Khoản Điều 2) Tiếp đó, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật đầu tư năm 2005 cho phép nhà đầu tư quyền góp vốn giá trị quyền sở hữu trí tuệ với tư cách loại tài sản vô hình để tiến hành hoạt động đầu tư, kinh doanh ( theo Điều Luật doanh nghiệp 2005 Điều Luật đầu tư 2005) 1.2.3.7 Góp vốn tri thức Ngày người ta thường nhấn mạnh tài sản trí tuệ hay sở hữu trí tuệ Chúng xem phận quan trọng tri thức Điều có nghĩa khái niệm tài sản khái niệm tri thức có giao thoa, không trùng khít với Nếu định nghĩa tri thức phương diện hành vi quan sát được, tri thức khả cá nhân hay 12 Footer Page 12 of 142 Header Page 13 of 142 nhóm thực hiện, dẫn, xui khiến người khác thực quy trình nhằm tạo chuyển hóa dự báo vật liệu Tri thức điển chế hóa chép dạng ẩn chép đầu cá nhân chu trình hoạt động doanh nghiệp Những tri thức ẩn điển chế hóa được, nên khó mua bán Chúng khác với bốn loại tài sản trí tuệ nhãn hiệu thương mại, giấy chứng nhận sáng chế, quyền kiểu dáng công nghiệp đăng ký mà xem tài sản trị giá tiền chuyển giao giao lưu dân theo quy định hành pháp luật Việt Nam 1.2.3.8 Góp vốn công sức Như nghiên cứu, thỏa thuận hợp đồng góp vốn thành lập công ty làm phát sinh nghĩa vụ thành viên công ty Và đối tượng nghĩa vụ bao gồm: chuyển giao quyền sở hữu, làm không làm công việc Vì vậy, cam kết thực hành vi cụ thể trị giá tiền theo quan niệm luật nghĩa vụ xem góp vốn Vì cam kết thực hành vi cụ thể có có giá trị tiền theo quan niệm luật nghĩa vụ xem góp vốn Thừa nhận việc góp vốn công sức hướng tới yếu tố hiệu việc góp vốn, đảm bảo nguyên tắc tự ý chí, bảo đảm cho công sức lao động xã hội Cũng giống với góp vốn tri thức, việc góp vốn lao công khiến cho người góp vốn bị ràng buộc nghĩa vụ mẫn cán trung thực Do đó, có hậu tương tự với góp vốn tri thức 13 Footer Page 13 of 142 Header Page 14 of 142 1.3 Định giá tài sản góp vốn 1.3.1.Đối tượng định giá tài sản góp vốn Khoản Điều Luật Doanh nghiệp quy định tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty thành viên góp Theo Khoản Điều 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005: “tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá” Từ hai quy định suy đối tượng tài sản góp vốn vào công ty phải định giá giá trị quyền sử dụng đất giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty 1.3.2 Nguyên tắc định giá tài sản góp vốn Theo Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp năm 2005: “Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập, định giá theo nguyên tắc trí…” Với cách trình bày trên, Luật doanh nghiệp nêu nguyên tắc định giá tài sản vào thời điểm góp vốn thành lập công ty Theo đó, xuất đối tượng tài sản cần phải định giá, tất thành viên sáng lập bàn bạc, thống để định giá trị tài sản 1.3.3 Thẩm quyền định giá Luật doanh nghiệp quy định rõ ràng thẩm quyền định giá tài sản góp 14 Footer Page 14 of 142 Header Page 15 of 142 vốn vào thời điểm khác Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định tài sản góp vốn vào doanh nghiệp thành lập, tất thành viên người định giá tài sản Khoản Điều 30 quy định thẩm quyền định giá tài sản góp vốn vào công ty trình hoạt động, theo phải người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá 1.3.4 Trách nhiệm người định giá Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy định trách nhiệm người định giá thành lập doanh nghiệp: “ …nếu tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” Khoản Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Tài sản góp vốn trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá” 1.4 Định đoạt phần vốn góp 15 Footer Page 15 of 142 Header Page 16 of 142 Thực tế, việc chuyển quyền sở hữu hay quyền định đoạt phần vốn góp công ty thường thực thông qua hình thức hợp đồng Nội dung định đoạt phần vốn góp nội dung hợp đồng Để nhận biết hợp đồng để pháp luật công nhận hợp đồng bên phải thỏa thuận với số nội dung quan trọng định Nội dung hợp đồng tổng hợp điều khoản bao gồm nhiều điều khoản bên tự thoả thuận, điều khoản pháp luật quy định Các điều khoản làm phát sinh quyền, nghĩa vụ bên Trong khoa học pháp lý, điều khoản hợp đồng chia làm loại: điều khoản (bắt buộc), điều khoản thông thường điều khoản tuỳ nghi Quyền định đoạt tài sản quyền quan trọng quyền sở hữu, liên quan đến việc định số phận pháp lý tài sản chuyển quyền sở hữu từ chủ thể sang chủ thể khác số phận thực tế tài sản Việc định đoạt tài sản góp vốn phần vốn góp thông qua hình thức sau : 1.4.1.Chuyển nhượng Chuyển nhượng việc chủ sở hữu giao tài sản thuộc sở hữu cho người nhận chuyển nhượng nhận từ người nhận chuyển nhượng khoản tiền tương đương với giá trị tài sản Ở ta thấy có thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ Từ ta rút kết luận chất chuyển nhượng hợp đồng 1.4.2 Thừa kế: 16 Footer Page 16 of 142 Header Page 17 of 142 Thừa kế chế định pháp luật dân sự, tổng hợp quy phạm pháp luật điều chỉnh việc dịch chuyển tài sản người chết cho người khác theo di chúc theo trình tự định, đồng thời quy định phạm vi quyền, nghĩa vụ phương thức bảo vệ quyền nghĩa vụ người thừa kế 1.4.3 Tặng cho Tặng cho loại hợp đồng Trong loại hợp đồng thông dụng hợp đồng tặng cho có đặc điểm riêng biệt Tặng cho tài sản làm phát sinh quan hệ hợp đồng bên tặng, cho nhận tài sản Hợp đồng tặng cho hợp đồng thực tế, sau bên thoả thuận việc tặng cho mà chưa chuyển giao tài sản, không làm phát sinh quyền bên Vì hợp đồng coi ký kết bên chuyển giao tài sản Thời điểm chuyển giao tài sản thời điểm chấm dứt hợp đồng 1.4.4 Bảo đảm thực nghĩa vụ dân sự: + Thế chấp việc bên dùng tài sản thuộc sở hữu để đảm bảo thực nghĩa vụ dân bên không chuyển giao tài sản cho bên nhận chấp + Cầm cố hiểu việc bên giao tài sản thuộc quyền sở hữu cho bên để bảo đảm thực nghĩa vụ dân + Bảo lãnh việc người thứ ba cam kết với bên có quyền thực nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ, đến thời hạn mà bên bảo lãnh không thực thực không nghĩa vụ Các bên thoả thuận việc bên bảo lãnh phải thực nghĩa 17 Footer Page 17 of 142 Header Page 18 of 142 vụ bên bảo lãnh khả thực nghĩa vụ 1.4.5 Xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn Mặc dù hình thức vốn góp nghĩa vụ phát sinh việc xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn có khác nhau, tựu chung lại thành viên, cổ đông không góp vốn góp vốn chậm công ty có quyền đòi Với việc góp vốn chậm, thành viên phải chịu trả lãi phải bồi thường thiệt hại Trên sở nghĩa vụ đó, việc xử lý vi phạm nghĩa vụ góp vốn thực sở thỏa thuận công ty thành viên, không thỏa thuận công ty có quyền kiện thành viên tòa Chương PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GÓP VỐN, NHỮNG HẠN CHẾ VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI GÓP VỐN 2.1 Quy định hành pháp luật Việt Nam góp vốn Pháp luật góp vốn thành lập công ty bao gồm tổng thể quy định hợp đồng thành lập công ty, thỏa thuận góp vốn, phương thức góp vốn, nghĩa vụ góp vốn, quyền lợi từ việc góp vốn … Những quy định liên quan tới nhiều ngành luật Các đạo luật như: Bộ luật dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước, Luật Thương mại, … nhiều đạo luật khác sở pháp lý cho hoạt động góp vốn thành lập công ty Luật Doanh nghiệp coi góp vốn việc dịch chuyển tài sản từ người góp vốn sang cho công ty để trở thành chủ sở hữu công ty Đồng thời, Luật Doanh nghiệp quy định cụ thể tài sản góp vốn bao gồm loại Tuy nhiên dùng phương pháp liệt kê dẫn tới không đầy 18 Footer Page 18 of 142 Header Page 19 of 142 đủ, vậy, Luật Doanh nghiệp có quy định mở tài sản liệt kê tài sản khác ghi Điều lệ công ty coi tài sản góp vốn Luật doanh nghiệp đề cập đến việc góp vốn thành lập công ty tài sản liệt kê loại tài sản Còn tài sản gì, loại tài sản việc thực góp vốn tài sản, chuyển giao vốn góp đòi hỏi phải có quy định tài sản quyền sở hữu Bộ luật Dân 2.2 Những hạn chế pháp luật góp vốn Từ nghiên cứu, phân tích chương I, thấy việc liệt kê tài sản góp vốn khoản 4, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2005 không thực tế nhiều thiếu sót Điều 163 tài sản Điều 181 quyền tài sản Bộ luật Dân 2005 coi vật có thực tiêu chuẩn quan trọng tài sản tách rời quyền sở hữu tài sản không nêu đầy đủ dạng thức quyền sở hữu hay vật quyền Thêm , theo quy định Bộ luật Dân 2005, dường có quyền sở hữu (mà theo quy định Bộ luật dân 2005 bao hàm quyền chiếm hữu) quyền địa dịch xem vật quyền Tuy nhiên thấy, không công khai công nhận vật quyền, số vật quyền thiếu đời sống xã hội quyền thuê mướn dài hạn, quyền cầm cố, chấp, quyền lưu cư đề cập đến Bộ luật Dân Các quy định điều luật làm xáo trộn quyền bất động sản động sản vô hình Các vật quyền bất động sản bao gồm quyền chiếm hữu, quyền sở hữu, quyền thuê mướn dài 19 Footer Page 19 of 142 Header Page 20 of 142 hạn, quyền địa dịch, quyền chấp … động sản vô hình gồm có hợp đồng, chứng khoán, phần mềm máy tính, lao động, dịch vụ sử dụng (điện thoại, điện …), quyền tác giả, nhãn hiệu thương phẩm … 2.3 Hậu pháp lý hành vi góp vốn Thực tế cho thấy hành vi góp vốn hợp tác làm ăn chủ thể kinh doanh theo pháp luật hành để lại số hậu sau : 2.3.1 Hậu qủa từ thiếu đồng hệ thống văn pháp luật Việc xây dựng pháp luật thiếu tư hệ thống, đặc biệt xây dựng pháp luật công ty giằng co vấn đề “mở” “đóng” sách công ty nói chung phát triển kinh tế tư nhân nói riêng nên nhiều tạo mâu thuẫn quy định pháp luật Hiện nay, có nhiều Luật chuyên ngành Luật thường chồng chéo lên Để đồng thân Luật Doanh nghiệp sửa đổi mà Luật chuyên ngành khác phải sửa đổi cho phù hợp với tiêu chí Luật doanh nghiệp, có Luật doanh nghiệp vào thực tế phát huy hiệu 2.3.2 Hậu việc thỏa thuận góp vốn chia lợi nhuận không rõ ràng Công ty từ thành lập thỏa thuận rõ ràng mức góp vốn cách thức phân chia lợi nhuận, hậu xảy tranh chấp thành viên góp vốn khó có đủ chứng cứ, sở pháp lý để bảo vệ 20 Footer Page 20 of 142 Header Page 21 of 142 trước nội doanh nghiệp tranh chấp quan tố tụng 2.3.3 Hậu từ việc định giá sai giá trị tài sản góp vốn Với quy định Bộ luật Dân 2005, tài sản góp vốn định giá cổ đông dẫn đến khả cổ đông định giá tài sản không sát với giá trị thị trường chấp thuận giá trị tài sản không sát giá trị thị trường Hậu gây thiệt hại cho cổ đông không biết, cổ đông đến sau thất thu thuế Nhà nước Vì vậy, việc định giá tài sản cần thiết phải xác định giá trị tổ chức thẩm định giá độc lập tài sản góp vốn, qua tránh việc thất thu thuế cho Nhà nước giúp bảo vệ cổ đông nhỏ lẻ thị trường 2.3.4 Hậu từ việc quy định thời hạn góp vốn thiếu chế kiểm soát thành lập doanh nghiệp Việc quy định thời hạn góp vốn dài “ Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn Luật Doanh nghiệp “ dẫn đến việc nhiều công ty trách nhiệm hữu hạn không trung thực việc góp vốn cách "khai khống", "khai ảo" vốn điều lệ, lợi dụng kẽ hở pháp luật để tham gia dự án, giao dịch có giá trị lớn, gây hậu nghiêm trọng, làm tổn thương kinh tế bước đường hội nhập Hậu việc khai không vốn đăng ký, không góp đủ, hạn, doanh nghiệp tạo nguồn lực vốn “ảo” cho xã hội, tiềm ẩn nhiều rủi ro cho đối tác, bạn hàng, ngân hàng… Vì vốn góp (vốn điều lệ thể Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) giới hạn trách nhiệm doanh nghiệp với thiệt hại phát sinh suốt trình kinh doanh Giả sử có 21 Footer Page 21 of 142 Header Page 22 of 142 tranh chấp xảy với quy định hành, doanh nghiệp sợ, quan quản lý lại thiếu chế tài xử phạt vi phạm hành chưa ban hành Chương NHỮNG KIẾN NGHỊ CHỦ YẾU NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM 3.1 Đồng hóa xây dựng hoàn thiện hệ thống văn pháp luật Thứ nhất, hoàn thiện mang tính hệ thống tính thống hệ thống pháp luật; tạo thống hệ thống pháp luật, khắc phục mâu thuẫn quy định pháp luật Thứ hai, loại bỏ quan niệm ngành luật kinh tế độc lập xem công ty chế định quan trọng Luật thương mại Thứ ba, hệ thống văn thiếu nhiều quy định điều chỉnh vấn đề phát sinh hoạt động doanh nghiệp, gây lúng túng cho doanh nghiệp quan quản lý 3.2 Cần đưa khái niệm tài sản theo hướng quy định văn pháp luật Bộ luật Dân Việt Nam hành định nghĩa tài sản cách liệt kê Điều 172 Bộ luật Dân Việt Nam quy định “Tài sản bao gồm vật có thực, tiền, giấy tờ trị giá tiền quyền tài sản” 22 Footer Page 22 of 142 Header Page 23 of 142 Việc định nghĩa tài sản tạo nên cứng nhắc khái niệm tài sản Trong tài sản khái niệm động không đơn có ý nghĩa pháp lý mà có ý nghĩa lớn kinh tế Nó động giá trị kinh tế Do đó, việc ấn định cho tài sản định nghĩa cứng nhắc thiếu sót không đầy đủ Tuy nhiên, mặt lý thuyết cần phải tài sản bao gồm vật quyền có giá trị kinh tế khả đáp ứng nhu cầu vật chất tinh thần người Còn tài sản phụ thuộc vào giai đoạn phát triển xã hội Cách tiếp cận thực chất giúp cho có linh động đáng kể việc giải tranh chấp góp vốn nói riêng tranh chấp tài sản nói chung 3.3 Cần đưa khái niệm đầy đủ tiền Theo quy định Bộ luật dân sự, tiền loại tài sản Tuy nhiên, Bộ luật dân lại quy định cụ thể tiền Việc thiếu vắng quy định dẫn tới cách hiểu không thống chất pháp lý tiền, có lẫn lộn góc độ kinh tế góc độ pháp lý tiền Bộ luật Dân cần có quy định cụ thể khái niệm tiền Việc đưa khái niệm tiền nhằm thống chất pháp lý tiền từ giúp cho việc thực giao dịch liên quan đến tiền có hoạt động góp vốn thành lập công ty với hình thức vốn góp tiền thực thuận lợi 3.4 Hoàn thiện quy định tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Những giải pháp chủ yếu để hoàn thiện pháp luật quyền sở hữu trí 23 Footer Page 23 of 142 Header Page 24 of 142 tuệ Việt Nam gồm: Thứ nhất, Rà soát văn pháp luật hành sở hữu trí tuệ Trên sở đó, xem xét để loại bỏ, sửa đổi, bổ sung quy định nào, văn Thứ hai, cần có văn hướng dẫn quy định phần tài sản góp vốn, quy định chi tiết loại tài sản gọi tài sản góp vốn đồng thời tránh đối lập chồng chéo cách quy định tài sản Bộ luật dân năm 2005 Luật sở hữu trí tuệ Thứ ba, phần định giá vốn góp quyền sở hữu trí tuệ, điều luật chưa quy định vấn đề công ty phá sản, tài sản định giá sai lúc quyền lợi chủ nợ giải đồng nghĩa với việc người đứng chịu phần định giá sai này? Vì vậy, luật doanh nghiệp cần phải dự liệu thêm trường hợp cổ đông, thành viên, tổ chức định giá chủ nợ biết quyền lợi ích thực 3.5 Quan niệm lại sản nghiệp thương mại bổ sung quy định chuyển nhượng sản nghiệp thương mại Mặc dù định nghĩa sản nghiệp thương mại có, quy tắc chuyển nhượng, cho thuê hay cầm cố, chấp sản nghiệp thương mại chưa pháp luật Việt Nam thiết lập Tuy nhiên, định nghĩa chưa làm rõ yếu tố quan trọng sản nghiệp thương mại Các yếu tố yếu tố hữu hình mà yếu tố vô hình sản nghiệp thương mại Chỉ xác định rõ sản nghiệp thương mại, người ta thiết lập quy tắc cụ thể thuê 24 Footer Page 24 of 142 Header Page 25 of 142 hay chuyển nhượng sản nghiệp thương mại 3.6 Mở rộng hình thức góp vốn Hiện nay, Luật doanh nghiệp 2005 quy định góp vốn tài sản liệt kê loại tài sản góp vốn (Điều khoản 4) Và liệt kê tránh khỏi không đầy đủ nên quy định mở khoảng rộng cho bên thỏa thuận loại tài sản khác góp vốn ghi Điều lệ công ty Tuy nhiên quy định Luật Doanh nghiệp bó hẹp hình thức vốn góp, bỏ qua góp vốn tri thức góp vốn công sức Góp vốn tri thức thực tế diễn ra, không trường hợp người có tiền hợp tác với người có tri thức để thành lập công ty kinh doanh Vì phần vốn góp tri thức khó định giá nên giá trị phần vốn góp hai bên thỏa thuận Trong nhiều trường hợp tri thức đem góp vốn coi trọng, chưa có sở pháp lý nên xảy tranh chấp quyền người góp vốn tri thức khó đảm bảo Đồng thời, phân tích trên, góp vốn tri thức tri thức tách khỏi thể người góp vốn nên đòi hỏi mẫn cán, trung thực người góp vốn công ty Do vậy, đòi hỏi pháp luật phải có quy định cụ thể góp vốn tri thức Cũng vậy, góp vốn công sức diễn thực tế đòi hỏi phải có quy định pháp luật để tạo sở pháp lý cho hoạt động góp vốn với hình thức Việc mở rộng hình thức góp vốn tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể góp vốn thành lập công ty đảm bảo quyền lợi bên quan hệ góp vốn 25 Footer Page 25 of 142  ... quyền kiện thành vi n tòa Chương PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ GÓP VỐN, NHỮNG HẠN CHẾ VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI GÓP VỐN 2.1 Quy định hành pháp luật Vi t Nam góp vốn Pháp luật góp vốn thành lập công... đề pháp lý, tác giả lựa chọn Góp vốn hậu pháp lý hành vi góp vốn theo pháp luật Vi t Nam làm đề tài cho Luận văn thạc sĩ luật học sChương NHỮNG VẤN ĐỀ VỀ GÓP VỐN VÀ HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA HÀNH VI. .. 2.3 Hậu pháp lý hành vi góp vốn Thực tế cho thấy hành vi góp vốn hợp tác làm ăn chủ thể kinh doanh theo pháp luật hành để lại số hậu sau : 2.3.1 Hậu qủa từ thiếu đồng hệ thống văn pháp luật Vi c