Đang tải... (xem toàn văn)
MỞ ĐẦUPháp luật về các hoạt động trung gian thương mại của Việt Nam nhìn chung ra đời muộn hơn các chế định pháp luật khác, chỉ từ khi Việt Nam chính thức trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) thì các quy định của pháp luật mới bắt đầu được đề cập đến trong Luật thương mại 2005, trong các luật chuyên ngành như Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ Luật Hàng hải, Luật Du lịch, Luật Kinh doanh chứng khoán và các băn bản hướng dẫn. Việc áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh trong hoạt động trung gian thương mại nói chung và hoạt động môi giới thương mại nói chung đã được xác định rõ ràng, phù hợp với nguyên tắc áp dụng luật chung.Phương thức kinh doanh thương mại qua trung gian thương mại chủ yếu bao gồm: các hoạt động đại diện thương mại, môi giới thương mại, ủy thác thương mại được coi là những phương thức kinh doanh truyền thống, được các thương nhân sử dụng khá sớm trong lịch sử phát triển thương mại và ngày nay vẫn được ưa chuộng. Việc sử dụng các dịch vụ trung gian thương mại có vai trò quan trọng đối với sự phát triển kinh doanh của thương nhân cũng như nền kinh tế quốc dân đặc biệt trong bối cảnh toàn cầu hóa hiện nay. Vì vậy, việc tìm hiểu các quy định của pháp luật về hoạt động một số hoạt động trung gian trong thương mại như môi giới thương mại và đại diện cho thương nhân một trong những hoạt động khá phổ biến ngày này là hoàn toàn cần thiết. Vì vậy, tôi đã lựa chọn đề tài: “Pháp luật về đại diện cho thương nhân và môi giới thương mại” nhằm nâng cao nhận thức về các quy định pháp luật trong hai hoạt động trung gian thương mại này. NỘI DUNGA.PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN.1.Khái niệm quan hệ đại diện cho thương nhân.Theo Điều 139 Bộ Luật Dân sự 2005: “đại diện là việc một người (gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của người khác (gọi là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện”. Quan hệ đại diện có thể được thiết lập trong nhiều lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội và bao gồm hai loại:Đại diện theo pháp luật là đại diện do pháp luật quy định hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định ( Điều 140 Bộ Luật Dân sự).Đại diện theo uỷ quyền là đại diện được xác lập theo sự uỷ quyền giữa người đại diện và người được đại diện ( Điều 142 Bộ Luật Dân sự).Điều 141 Luật Thương mại quy định: Đại diện cho thương nhân là việc một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện.Từ quy định của Bộ luật Dân sự và Luật thương mại hiện hành có thể khẳng định đại diện cho thương nhân là một dạng của đại diện theo uỷ quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại.2.Đặc điểm của quan hệ đại diện cho thương nhân.Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đại diện và bên giao đại diện.Trong quan hệ này thì cả bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân. Bên giao đại diện là thương nhân có quyền thực hiện một hoạt động thương mại nhất định nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác thay mình thực hiện hoạt động thương mại. Bên đại diện cho thương nhân cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp. Hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan đến ba chủ thể : bên giao đại diên, bên đại diện và bên thứ ba. Bên đại diện nhân danh chính mình trong quan hệ với bên giao đại diện và nhân danh bên giao đại diện trong quan hệ với bên thứ ba. Bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba trong phạm vi uỷ quyền, mọi hành vi do bên đại diện thực hiện đều mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện. Đây là điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác. Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ.Nội dung của hoạt động đại diện cho thương nhân do các bên tham gia quan hệ thoả thuận. Các bên có thể thoả thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện. Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào một vụ việc cụ thể. Bên đại diện cho thương nhân có thể được uỷ quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba trên danh nghĩa của bên giao đại diện. Cùng một lúc bên đại diện có thể tiến hành hoạt động này cho nhiều thương nhân trừ trường hợp các bên có thoả thuận khác.Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp đồng đại diện, là một dạng riêng của quan hệ đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự, là một dạng đặc biệt của hợp đồng uỷ quyền. Hợp đồng đại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù.Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình uỷ quyền, thương nhân đại diện phải có đăng ký kinh doanh dịch vụ đại diện.Hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của hợp đồng uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự nhưng đồng thời là hợp đồng dịch vụ. Đối tượng của hợp đồng đại diện cho thương nhân là những công việc mà bên đại diện phải tiến hành trên danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của bên giao đại diện.Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (Điều 142 Luật thương mại).Xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện cho thương nhân và hạn chế tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng đại diện cho thương nhân, khi giao kết hợp đồng này các bên có thể thoả thuận về những điều khoản: Phạm vi đại diện; thời hạn đại diện; mức thù lao trả cho bên đại diện; thời điểm phát sinh quyền được hưởng thù lao, thời gian và phương thức thanh toán tiền thù lao cho việc đại diện; quyền và nghĩa vụ của các bên; trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; hình thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng.Khác biệt giữa đại diện cho thương nhân với đại diện theo uỷ quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự.Về chủ thể: hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định của Luật thương mại có chủ thể bắt buộc phải là thương nhân. Đại diện theo uỷ quyền quy định của Bộ luật Dân sự có chủ thể là bất kỳ ai miễn là đáp ứng đủ điều kiện về năng lực chủ thể được quy định trong Bộ luật Dân sự.Về mục đích hoạt động đại diện: Hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định trong Luật thương mại có mục đích sinh lời. Quan hệ đại diện gắn liền với lĩnh vực hoạt động thương mại. Quy định về đại diện trong Bộ luật Dân sự không nhất thiết phải có mục đích này.Về hình thức hợp đồng: Hợp đồng đại diện cho thương nhân quy định trong Luật thương mại phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương. Hợp đồng uỷ quyền quy định trong Bộ luật Dân sự không nhất thiết phải thể hiện bằng văn bản.3.Quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân.Trong quan hệ giữa bên đại diện và bên giao đại diện được thiết lập thông qua hợp đồng nên quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ đại diện cho thương nhân chủ yếu được xác định thông qua các điều khoản của hợp đồng. Ngoài những điều khoản của hợp đồng thì bên đại diễn cũng như bên giao đại diện cũng có các quyền và nghĩa vụ nhất định được pháp luật quy định và rang buộc các bên phải thực hiện (trừ các bên thoản thuận khác nhưng không phạm vào điều cấm của pháp luật và đạo đức xã hội).3.1.Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện đối với bên giao đại diện.3.1.1.Nghĩa vụ của bên đại diện.Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diện không những cho phép và ủy quyền cho bên đại diện quan hệ với bên thứ ba mà còn thường xuyên giao tiền và tài sản của mình cho bên đại diện quản lý. Vì vậy, nếu bên đại diện sơ suất hay thiếu trung thực có thể làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện. Do đó cần quy định những nghĩa vụ phải thực hiện của bên đại diện.Theo quy định tại Điều 145 Luật thương mại 2005, bên đại diện có các nghĩa vụ sau (trừ trường hợp các bên thỏa thuận khác). Thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện.Nghĩa vụ này thường xuất hiện trong các trường hợp có sự xung đột về quyền lợi giữa bên đại diện và bên giao đại diện. Trong phạm vi đại diện, bên đại diện thực hiện các hoạt động thương mại nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh mình. Những giao dịch do bên đại diện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đại diện nếu không được bên giao đại diện chấp nhận thì bên đại diện phải chịu trách nhiệm đối với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặc phải biết về việc không có thẩm quyền đại diện. Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động vì lợi ích của bên giao đại diện, có nghĩa vụ báo cho bên thứ ba về thời hạn, phạm vi được ủy quyền của mình cũng như việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền. Thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thực hiện các hoạt động thương mại đã được uỷ quyền.Bên đại diện phải nỗ lực để cung cấp cho bên giao đại diện các thông tin mà mình biết hay phải biết với cương vị là bên đại diện như diễn biến thị trường, tình hình kinh doanh, khả năng trả nợ của đối tác, kết quả của các hoạt động đã thực hiện… để bên giao đại diện chủ động xây dựng và thực hiện kế hoạch kinh doanh của mình cho phù hợp với tình hình thị trường và kịp thời đưa ra những chỉ dẫn cụ thể cho bên đại diện. Tuân thủ chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó không vi phạm quy định của pháp luật.Nghĩa vụ này đòi hỏi trong phạm vi được ủy quyền bên đại diện phải tuân theo mọi chỉ dẫn của bên giao đại diện. Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên giao đại diện khi không thể thực hiện những chỉ dẫn của họ hoặc việc thực hiện có nguy cơ gây thiệt hại cho bên giao đại diện. Bên đại diện có quyền từ chối thực hiện chỉ dẫn của bên giao đại diện nếu chỉ dẫn đó vi phạm pháp luật hoặc không phù hợp với hợp đồng đại diện. Không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện.Nghĩa vụ này không có nghĩa là bên đại diện không được phép đại diện cho hại hoặc nhiều thương nhân cùng một lúc nếu trong trường hợp không có những hạn chế như vậy. Không được tiết lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn hai năm, kể từ khi chấm dứt hợp đồng đại diện.Khi giao kết hợp đồng đại diện các bên có thể thỏa thuận thông tin nào được coi là bí mật, nếu các bên không thỏa thuận thì tùy vào điều kiện cụ thể để xem xét song các thông tin đó phải liên quan trực tiếp đến hoạt động kinh doanh của bên giao đại diện. Những thông tin này chưa được công bố công khai và đã được tiết lộ cho bên đại diện. Nếu bên đại diện tiết lộ các thông tin này có thể làm phương hại đến việc kinh doanh của bên giao đại diện. Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện.Bên đại diện có trách nhiệm bảo quản tài sản, tài liệu được giao và phải hoàn trả tài sản, tài liệu đó cho bên giao đại diện khi kết thúc hoạt động đại diện. Bên đại diện phải bảo quản tài sản do bên giao đại diện giao riêng biệt với tài sản của mình.3.1.2.Quyền của bên đại diện. Quyền hưởng thù lao.Bên đại diện được hưởng thì lao đối với các hợp đồng được giao kết trong phạm vi đại diện. Mức thù lao và thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, phương thức thanh toán do các bên thỏa thuận trong hợp đồng đại diện.Nếu trong hợp đồng đại diện các bên không thỏa thuận về mức thù lao thì mức thù lao cho bên đại diện được xác định theo giá của các dịch vụ đó trong các điều kiện tương tự về phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức thanh toán và các điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ.Trong trường hợp các bên không thỏa thuận về thời hạn thanh toán thù lao cho bên đại diện và giữa các bên không có bất kì thói quen nào về việc thanh toán thì thời hạn thanh toán là thời điểm bên đại diện đã hoàn thành việc cung ứng dịch vụ. Quyền yêu cầu thành toán chi phí.Trong hợp đồng đại diện, các bên có thỏa thuận về nghĩa vụ thanh toán các chi phí liên quan đến việc thực hiện hoạt động đại diện. Các bên có thể thỏa thuận mọi chi phí cho hoạt động do bên đại diện tự chụi, bên đại diện không có nghĩa vụ thanh toán các chi phí đó. Để bảo vệ lợi ích chính đáng của bên đại diện. Điều 148 Luật thương mại quy định: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hiện hoạt động đại diện”. Quyền được nắm giữ, tài liệu được giao.Đây thực chất là một quyền phái sinh từ quyền được hưởng thù lao và thanh toán các chi phí hợp lí khi đã đến hạn, vì để đảm bảo các quyền này được thực hiện, bên đại diện có quyền cấm giữ tài sản, tài lệu được giao trong quá trình thực hiện hoạt động đại diện. Điều này được quy định cụ thể tại Điều 149 Luật thương mại 2005: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để bảo đảm việc thanh toán các khoản thù lao và chi phí đã đến hạn.”3.2.Quyền và nghĩa vụ của bên được giao đại diện đối với bên đại diện.Mặc dù cả bên đại diện và bên giao đại diện đều có quyền và nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đại diện nhưng người ta thường quan tâm nhiều hơn đến nghĩa vụ của bên đại diện. Điều đó xuất phát từ bản chất của quan hệ đại diện, trong quan hệ này người phải thực hiện dịch vụ theo hợp đồng và theo quy định của pháp luật chủ yếu là bên đại diện. Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật thì người giao đại diện cũng có một số các quyền và nghĩa vụ sau:3.2.1.Nghĩa vụ của bên giao đại diện.Điều 146 Luật thương mại 2005 quy định, trừ trường hợp các bên có thảo thuận khác, bên giao đại diện có nghĩa vụ sau: Thông báo ngay cho bên đại diện về việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện đã giao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà bên đại diện đã giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận các hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện. Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện hoạt động đại diện.Đây là nghĩa vụ mà bên giao đại diện phải thực hiện nhằm tạo điều kiện cho bên đại diện hoạt động cũng như làm để phục vụ cho lợi ích của chính họ. Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện.Đây là nghĩa vụ quan trọng của bên giao đại diện. Thù lao mà bên giao đại diện phải thanh toán có thể bao gồm thù lao theo hợp đồng đại diện và những khoản thù lao phát sinh từ hợp đồng đại diện. Ngoài ra, bên giao đại diện còn phải thanh toán cho bên đại diện những chi phí liên quan đến việc đại diện, nếu các bên không có thoản thuận khác. Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không giao kết được, không thực hiện được hợp đồng trong phạm vi đại diện.3.2.2.Quyền của bên giao đại diện.Quyền của bên giao đại diện không được quy định một các cụ thể trong Luật thương mại, song do tính chất của hợp đồng đại diện cho thương nhân là
MỞ ĐẦU Pháp luật hoạt động trung gian thương mại Việt Nam nhìn chung đời muộn chế định pháp luật khác, từ Việt Nam thức trở thành thành viên Tổ chức Thương mại giới (WTO) quy định pháp luật bắt đầu đề cập đến Luật thương mại 2005, luật chuyên ngành Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ Luật Hàng hải, Luật Du lịch, Luật Kinh doanh chứng khoán băn hướng dẫn Việc áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh hoạt động trung gian thương mại nói chung hoạt động môi giới thương mại nói chung xác định rõ ràng, phù hợp với nguyên tắc áp dụng luật chung Phương thức kinh doanh thương mại qua trung gian thương mại chủ yếu bao gồm: hoạt động đại diện thương mại, môi giới thương mại, ủy thác thương mại coi phương thức kinh doanh truyền thống, thương nhân sử dụng sớm lịch sử phát triển thương mại ngày ưa chuộng Việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại có vai trò quan trọng phát triển kinh doanh thương nhân kinh tế quốc dân đặc biệt bối cảnh toàn cầu hóa Vì vậy, việc tìm hiểu quy định pháp luật hoạt động số hoạt động trung gian thương mại môi giới thương mại đại diện cho thương nhân hoạt động phổ biến ngày hoàn toàn cần thiết Vì vậy, lựa chọn đề tài: “Pháp luật đại diện cho thương nhân môi giới thương mại” nhằm nâng cao nhận thức quy định pháp luật hai hoạt động trung gian thương mại NỘI DUNG A PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN Khái niệm quan hệ đại diện cho thương nhân Theo Điều 139 Bộ Luật Dân 2005: “đại diện việc người (gọi người đại diện) nhân danh lợi ích người khác (gọi người đại diện) xác lập, thực giao dịch dân phạm vi đại diện” Quan hệ đại diện thiết lập nhiều lĩnh vực đời sống kinh tế - xã hội bao gồm hai loại: Đại diện theo pháp luật đại diện pháp luật quy định quan nhà nước có thẩm quyền định ( Điều 140 Bộ Luật Dân sự) Đại diện theo uỷ quyền đại diện xác lập theo uỷ quyền người đại diện người đại diện ( Điều 142 Bộ Luật Dân sự) Điều 141 Luật Thương mại quy định: Đại diện cho thương nhân việc thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi bên đại diện) thương nhân khác (gọi bên giao đại diện) để thực hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo dẫn thương nhân hưởng thù lao việc đại diện Từ quy định Bộ luật Dân Luật thương mại hành khẳng định đại diện cho thương nhân dạng đại diện theo uỷ quyền thực hoạt động thương mại Đặc điểm quan hệ đại diện cho thương nhân Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh bên đại diện bên giao đại diện.Trong quan hệ bên đại diện bên giao đại diện phải thương nhân Bên giao đại diện thương nhân có quyền thực hoạt động thương mại định lại muốn trao quyền cho thương nhân khác thay thực hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân phải thương nhân thực hoạt động đại diện cách chuyên nghiệp Hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan đến ba chủ thể : bên giao đại diên, bên đại diện bên thứ ba Bên đại diện nhân danh quan hệ với bên giao đại diện nhân danh bên giao đại diện quan hệ với bên thứ ba Bên đại diện giao dịch với bên thứ ba phạm vi uỷ quyền, hành vi bên đại diện thực mang lại hậu pháp lý cho bên giao đại diện Đây điểm khác biệt hoạt động đại diện cho thương nhân so với hoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên đại diện bên giao đại diện có ràng buộc chặt chẽ Nội dung hoạt động đại diện cho thương nhân bên tham gia quan hệ thoả thuận Các bên thoả thuận việc bên đại diện thực phần toàn hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động bên giao đại diện Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện tiến hành suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào vụ việc cụ thể Bên đại diện cho thương nhân uỷ quyền tiến hành hoạt động nghiên cứu thị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba danh nghĩa bên giao đại diện Cùng lúc bên đại diện tiến hành hoạt động cho nhiều thương nhân trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh sở hợp đồng đại diện, dạng riêng quan hệ đại diện theo uỷ quyền quy định Bộ luật Dân sự, dạng đặc biệt hợp đồng uỷ quyền Hợp đồng đại diện cho thương nhân mang tính chất đền bù Hợp đồng đại diện cho thương nhân giao kết thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hoạt động thương mại mà uỷ quyền, thương nhân đại diện phải có đăng ký kinh doanh dịch vụ đại diện Hợp đồng đại diện cho thương nhân dạng riêng hợp đồng uỷ quyền quy định Bộ luật Dân đồng thời hợp đồng dịch vụ Đối tượng hợp đồng đại diện cho thương nhân công việc mà bên đại diện phải tiến hành danh nghĩa theo dẫn bên giao đại diện Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (Điều 142 Luật thương mại) Xuất phát từ chất quan hệ đại diện cho thương nhân hạn chế tranh chấp xảy trình thực hợp đồng đại diện cho thương nhân, giao kết hợp đồng bên thoả thuận điều khoản: Phạm vi đại diện; thời hạn đại diện; mức thù lao trả cho bên đại diện; thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, thời gian phương thức toán tiền thù lao cho việc đại diện; quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; hình thức giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng Khác biệt đại diện cho thương nhân với đại diện theo uỷ quyền quy định Bộ luật Dân Về chủ thể: hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định Luật thương mại có chủ thể bắt buộc phải thương nhân Đại diện theo uỷ quyền quy định Bộ luật Dân có chủ thể miễn đáp ứng đủ điều kiện lực chủ thể quy định Bộ luật Dân Về mục đích hoạt động đại diện: Hoạt động đại diện cho thương nhân theo quy định Luật thương mại có mục đích sinh lời Quan hệ đại diện gắn liền với lĩnh vực hoạt động thương mại Quy định đại diện Bộ luật Dân không thiết phải có mục đích Về hình thức hợp đồng: Hợp đồng đại diện cho thương nhân quy định Luật thương mại phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Hợp đồng uỷ quyền quy định Bộ luật Dân không thiết phải thể văn Quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại diện cho thương nhân Trong quan hệ bên đại diện bên giao đại diện thiết lập thông qua hợp đồng nên quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại diện cho thương nhân chủ yếu xác định thông qua điều khoản hợp đồng Ngoài điều khoản hợp đồng bên đại diễn bên giao đại diện có quyền nghĩa vụ định pháp luật quy định rang buộc bên phải thực (trừ bên thoản thuận khác không phạm vào điều cấm pháp luật đạo đức xã hội) 3.1 Quyền nghĩa vụ bên đại diện bên giao đại diện 3.1.1 Nghĩa vụ bên đại diện Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diện cho phép ủy quyền cho bên đại diện quan hệ với bên thứ ba mà thường xuyên giao tiền tài sản cho bên đại diện quản lý Vì vậy, bên đại diện sơ suất hay thiếu trung thực làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện Do cần quy định nghĩa vụ phải thực bên đại diện Theo quy định Điều 145 Luật thương mại 2005, bên đại diện có nghĩa vụ sau (trừ trường hợp bên thỏa thuận khác) Thực hoạt động thương mại với danh nghĩa lợi ích bên giao đại diện Nghĩa vụ thường xuất trường hợp có xung đột quyền lợi bên đại diện bên giao đại diện Trong phạm vi đại diện, bên đại diện thực hoạt động thương mại nhân danh bên giao đại diện không nhân danh Những giao dịch bên đại diện thực nhân danh bên giao đại diện mà vượt phạm vi đại diện không bên giao đại diện chấp nhận bên đại diện phải chịu trách nhiệm bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết phải biết việc thẩm quyền đại diện Bên đại diện có nghĩa vụ hoạt động lợi ích bên giao đại diện, có nghĩa vụ báo cho bên thứ ba thời hạn, phạm vi ủy quyền việc sửa đổi, bổ sung phạm vi ủy quyền Thông báo cho bên giao đại diện hội kết thực hoạt động thương mại uỷ quyền Bên đại diện phải nỗ lực để cung cấp cho bên giao đại diện thông tin mà biết hay phải biết với cương vị bên đại diện diễn biến thị trường, tình hình kinh doanh, khả trả nợ đối tác, kết hoạt động thực hiện… để bên giao đại diện chủ động xây dựng thực kế hoạch kinh doanh cho phù hợp với tình hình thị trường kịp thời đưa dẫn cụ thể cho bên đại diện Tuân thủ dẫn bên giao đại diện dẫn không vi phạm quy định pháp luật Nghĩa vụ đòi hỏi phạm vi ủy quyền bên đại diện phải tuân theo dẫn bên giao đại diện Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên giao đại diện thực dẫn họ việc thực có nguy gây thiệt hại cho bên giao đại diện Bên đại diện có quyền từ chối thực dẫn bên giao đại diện dẫn vi phạm pháp luật không phù hợp với hợp đồng đại diện Không thực hoạt động thương mại với danh nghĩa người thứ ba phạm vi đại diện Nghĩa vụ nghĩa bên đại diện không phép đại diện cho hại nhiều thương nhân lúc trường hợp hạn chế Không tiết lộ cung cấp cho người khác bí mật liên quan đến hoạt động thương mại bên giao đại diện thời gian làm đại diện thời hạn hai năm, kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện Khi giao kết hợp đồng đại diện bên thỏa thuận thông tin coi bí mật, bên không thỏa thuận tùy vào điều kiện cụ thể để xem xét song thông tin phải liên quan trực tiếp đến hoạt động kinh doanh bên giao đại diện Những thông tin chưa công bố công khai tiết lộ cho bên đại diện Nếu bên đại diện tiết lộ thông tin làm phương hại đến việc kinh doanh bên giao đại diện Bảo quản tài sản, tài liệu giao để thực hoạt động đại diện Bên đại diện có trách nhiệm bảo quản tài sản, tài liệu giao phải hoàn trả tài sản, tài liệu cho bên giao đại diện kết thúc hoạt động đại diện Bên đại diện phải bảo quản tài sản bên giao đại diện giao riêng biệt với tài sản 3.1.2 Quyền bên đại diện Quyền hưởng thù lao Bên đại diện hưởng lao hợp đồng giao kết phạm vi đại diện Mức thù lao thời điểm phát sinh quyền hưởng thù lao, phương thức toán bên thỏa thuận hợp đồng đại diện Nếu hợp đồng đại diện bên không thỏa thuận mức thù lao mức thù lao cho bên đại diện xác định theo giá dịch vụ điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ Trong trường hợp bên không thỏa thuận thời hạn toán thù lao cho bên đại diện bên thói quen việc toán thời hạn toán thời điểm bên đại diện hoàn thành việc cung ứng dịch vụ Quyền yêu cầu thành toán chi phí Trong hợp đồng đại diện, bên có thỏa thuận nghĩa vụ toán chi phí liên quan đến việc thực hoạt động đại diện Các bên thỏa thuận chi phí cho hoạt động bên đại diện tự chụi, bên đại diện nghĩa vụ toán chi phí Để bảo vệ lợi ích đáng bên đại diện Điều 148 Luật thương mại quy định: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên đại diện có quyền yêu cầu toán khoản chi phí phát sinh hợp lý để thực hoạt động đại diện” Quyền nắm giữ, tài liệu giao Đây thực chất quyền phái sinh từ quyền hưởng thù lao toán chi phí hợp lí đến hạn, để đảm bảo quyền thực hiện, bên đại diện có quyền cấm giữ tài sản, tài lệu giao trình thực hoạt động đại diện Điều quy định cụ thể Điều 149 Luật thương mại 2005: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu giao để bảo đảm việc toán khoản thù lao chi phí đến hạn.” 3.2 Quyền nghĩa vụ bên giao đại diện bên đại diện Mặc dù bên đại diện bên giao đại diện có quyền nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đại diện người ta thường quan tâm nhiều đến nghĩa vụ bên đại diện Điều xuất phát từ chất quan hệ đại diện, quan hệ người phải thực dịch vụ theo hợp đồng theo quy định pháp luật chủ yếu bên đại diện Tuy nhiên, theo quy định pháp luật người giao đại diện có số quyền nghĩa vụ sau: 3.2.1 Nghĩa vụ bên giao đại diện Điều 146 Luật thương mại 2005 quy định, trừ trường hợp bên có thảo thuận khác, bên giao đại diện có nghĩa vụ sau: Thông báo cho bên đại diện việc giao kết hợp đồng mà bên đại diện giao dịch, việc thực hợp đồng mà bên đại diện giao kết, việc chấp nhận hay không chấp nhận hoạt động phạm vi đại diện mà bên đại diện thực Cung cấp tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hoạt động đại diện Đây nghĩa vụ mà bên giao đại diện phải thực nhằm tạo điều kiện cho bên đại diện hoạt động làm để phục vụ cho lợi ích họ Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại diện Đây nghĩa vụ quan trọng bên giao đại diện Thù lao mà bên giao đại diện phải toán bao gồm thù lao theo hợp đồng đại diện khoản thù lao phát sinh từ hợp đồng đại diện Ngoài ra, bên giao đại diện phải toán cho bên đại diện chi phí liên quan đến việc đại diện, bên thoản thuận khác Thông báo kịp thời cho bên đại diện khả không giao kết được, không thực hợp đồng phạm vi đại diện 3.2.2 Quyền bên giao đại diện Quyền bên giao đại diện không quy định cụ thể Luật thương mại, song tính chất hợp đồng đại diện cho thương nhân hợp đồng song vụ nên thông qua nghĩa vụ bên đại diện, thấy quyền bên giao đại diện Đó quyền sau: Quyền không chấp nhận hợp đồng bên đại diện kí không thẩm quyền Bên giao đại diện có quyền yêu cầu bên đại diện khách hàng liên đới bồi thường thiệt hại phát sinh người cố ý xác lập, thực giao dịch vượt thẩm quyền đại diện Quyền yêu cầu bên đại diện cung cấp thông tin liên quan đến việc thực hợp đồng thương mại ủy quyền Quyền đưa dẫn yêu cầu bên đại diện phải tuân thủ dẫn Chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân Việc chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân điều chỉnh chung theo quy định Điều 589 Bộ luật dân 2005 hiểu sau: Thời hạn đại diện cho thương nhân chấm dứt Công việc đại diện cho thương nhân hoàn thành Một bên tham gia hợp đồng chết, bị hạn chế lực hành vi dân sự, tư cách thương nhân; Hợp đồng môi giới bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực Trong quy định thời hạn hợp đồng đại diện cho thương nhân quy định Điều 144 Luật Thương mại năm 2005: “1 Thời hạn đại diện bên thoả thuận Trường hợp thoả thuận, thời hạn đại diện chấm dứt bên giao đại diện thông báo cho bên đại diện việc chấm dứt hợp đồng đại diện bên đại diện thông báo cho bên giao đại diện việc chấm dứt hợp đồng Trừ trường hợp có thoả thuận khác, bên giao đại diện đơn phương thông báo chấm dứt hợp đồng đại diện theo quy định khoản Điều bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả khoản thù lao việc bên giao đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện giao dịch khoản thù lao khác mà hưởng Trường hợp thời hạn đại diện chấm dứt theo quy định khoản Điều theo yêu cầu bên đại diện bên đại diện bị quyền hưởng thù lao giao dịch mà hưởng bên thoả thuận khác.” Theo quy định hợp đồng đại diện thương nhân chấm dứt theo hai trường hợp: Thứ nhất, hợp đồng chấm dứt hết thời hạn thỏa thuận, bên phải hoàn thành đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng Thứ hai, hợp đồng chấm dứt trường hợp thỏa thuận thời hạn Khi đó, hợp đồng chấm dứt hai bên thông báo cho bênkia biết việc chấm dứt hợp đồng Trường hợp hợp đồng chấm dứt theo yêu cầu bên giao đại diện, bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện trả khoản thù lao việc giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện giao dịch khoản thù lao khác mà hưởng; Trường hợp hợp đồng chấm dứt theo yêu cầu bên đại diện, bên đại diện bị quyền hưởng thù lao với giao dịch mà hưởng B PHÁP LUẬT VỀ MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI Khái niệm môi giới thương mại Theo từ điển tiếng Việt Viện ngôn ngữ học, môi giới hiểu người làm trung gian hai bên tiếp xúc, giao thiệp với Tương tự với cách hiểu thông thường môi giới, Điều 150 Luật thương mại định nghĩa môi giới thương mại sau: “Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi bên môi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới” Đặc điểm môi giới thương mại Môi giới thương mại có đặc điểm sau: Chủ thể quan hệ môi giới thương mại gồm bên môi giới bên môi giới, bên môi giới phải thương nhân, có đăng kí kinh doanh để thực dịch vụ môi giới thương mại không thiết phải có ngành nghề đăng kí kinh doanh trùng với ngành nghề kinh doanh bên môi giới 10 Pháp luật hành không quy định bên môi giới có thiết phải thương nhân hay không Trong hoạt động môi giới thương mại, tất bên môi giới đề có quan hệ môi giới thương mại với bên môi giới mà có bên môi giới kí hợp đồng môi giới với bên môi giới họ phát sinh quan hệ môi giới thương mại Khi sử dụng dịch vụ môi giới thương mại, bên môi giới nhân danh để quan hệ với bên môi giới làm nhiệm vụ giới thiệu bên môi giới với Sau đó, bên môi giới trực tiếp giao kết hợp đồng với Nếu họ thay mặt bên môi giới kí hợp đồng với khách hàng họ trở thành bên đại diện không thẩm quyền bên môi giới Tuy nhiên, luật thương mại Việt Nam không cấm bên môi giới ủy quyền cho bên môi giới kí hợp đồng với khách hàng Trong trường hợp này, bên môi giới hành động với tư cách bên đại diện Nội dung hoạt động môi giới rộng, bao gồm nhiều hoạt động như: tìm kiếm cung cấp thông tin cần thiết đối tác cho bên môi giới, tiến hành hoạt động giới thiệu hàng hóa, dịch vụ cần môi giới, thu xếp để bên môi giới tiếp xúc với nhau, tiếp xúc bên môi giới soản thảo văn hợp đồng họ yêu cầu Mục đích hoạt đồng môi giới bên môi giới giao kết hợp đồng với Môi giới thương mại hoạt động kinh doanh túy Mục đích bên môi giới thương mại thực việc môi giới tìm kiếm lợi nhuận Bên môi giới thông thường hưởng thù lao bên môi giới giao kết hợp đồng với Phạm vi môi giới thương mại theo luật thương mại năm 2005 bao gồm tất hoạt động môi giới có mục đích kiếm lợi môi giới mua bán hàng hóa, môi giới chứng khoán, môi giới bảo hiểm, môi giới tàu biển, môi giới thuê máy bay, môi giới bất động sản…Tuy nhiên, luật thương mại luật chung điều chỉnh hoạt động thương mại nên quy định môi giới thương mại luật mang tính nguyên tắc hoạt động môi giới lĩnh vực riêng biệt lại luật chuyên ngành quy định cụ thể Ví dụ: môi 11 giới bảo hiểm quy định Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000, môi giới hàng hải quy định Luật hàng hải năm 2005… Quan hệ môi giới thương mại thực sở hợp đồng môi giới Hợp đồng môi giới giao kết bên môi giới bên môi giới, bên môi giới phải thương nhân bên môi giới không thiết phải thương nhân (vì pháp luật không quy định điều kiện bên môi giới) Đối tượng hợp đồng môi giới công việc môi giới nhằm chắp nối quan hệ bên môi giới với Hình thức hợp đồng môi giới thương mại không luật thương mại 2005 quy định Luật thương mại 2005 bỏ quy định nội dung chủ yếu hợp đồng môi giới xuất phát từ chất quan hệ môi giới để hạn chế tranh chấp xảy trình thực hợp đồng môi giới, giao kết hợp đồng bên có thỏa thuận điều khoản nội dung cụ thể việc môi giới, mức thù lao mà bên môi giới nhận, thời hạn thực hợp đồng môi giới, quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; hình thức giải tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng môi giới Quyền nghĩa vụ bên quan hệ môi giới thương mại 3.1 Quyền nghĩa vụ bên môi giới bên môi giới 3.1.1 Nghĩa vụ bên môi giới Điều 151 Luật thương mại quy định, trừ trường hợp bên thỏa thuận khác, bên môi giới có nghĩa vụ sau: • Bảo quản mẫu hàng hoá, tài liệu giao để thực việc môi giới phải hoàn trả cho bên môi giới sau hoàn thành việc môi giới • Không tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích bên môi giới Trong trình thực hợp đồng môi giới, bên môi giới phải cung cấp cho bên môi giới số thông tin liên quan đến bí mật kinh doanh Bên môi giới sử dụng thông tin để thực việc môi giới theo hướng có lợi cho bên môi giới mà không cung cấp 12 thông tin cho khách hàng hay đối thủ cạnh tranh người môi giới • Chịu trách nhiệm tư cách pháp lý bên môi giới, không chịu trách nhiệm khả toán họ Là người trung gian, bên môi giới có trách nhiệm cung cấp thông tin tư vấn cho bên đại diện Biên môi giới phải có trách nhiệm cung cấp xác tư cách pháp lý đối tác cho bên môi giới Căn vào chất hoạt động môi giới, bên môi giới không tham gia vào trình thực mua bán hàng hóa hay cung ứng dịch vụ thương mại giao kết bên Do đó, không chụi trách nhiệm trước vi phạm hợp đồng bên môi giới với Tuy nhiên, ủy quyền hợp pháp bên môi giới bên môi giới thực số nghĩa vụ theo hợp đồng giao hàng hay nhận tiền toán… • Không tham gia thực hợp đồng bên môi giới, trừ trường hợp có uỷ quyền bên môi giới 3.1.2 Quyền bên môi giới Quyền hưởng thù lao môi giới quy định sau: “Điều 153 Quyền hưởng thù lao môi giới Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, quyền hưởng thù lao môi giới phát sinh từ thời điểm bên môi giới ký hợp đồng với Trường hợp thỏa thuận, mức thù lao môi giới xác định theo quy định Điều 86 Luật này.” Quyền hưởng thù lao bên môi giới phát sinh từ thời điểm bên môi giới kí kết với hợp đồng mua bán hàng hóa hay hợp đồng cung ứng dịch vụ, trừ trường hợp bên thỏa thuận khác Điều có nghĩa việc bên môi giới không thực hợp đồng giao kết hoàn toàn không ảnh hưởng đến quyền hưởng thù lao bên môi giới, quy định phù hợp với chức bên môi giới, bỏi môi giới không chụi trách nhiệm cho khả thực hợp đồng khả tài bên Tuy nhiên, hợp đồng môi giới bên có thỏa thuận thù lao môi giới 13 phát sinh sau hợp đồng môi giới bên thực điều kiện mà bên môi giới mong muốn Trong trường hợp, bên môi giới không giao kết hợp đồng với nhau, bên môi giới không hưởng thù lao môi giới bên thỏa thuận khác, bên môi giới có quyền yêu cầu bên môi giới toán cho chi phí hợp lí liên quan đến việc môi giới Nếu hợp đồng bên không thỏa thuận mức thù lao mức thù lao môi giới xác định theo giá loại dịch vụ theo điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thị trường địa lý, phương thức toán điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ 3.2 Quyền nghĩa vụ bên môi giới bên môi giới 3.2.1 Nghĩa vụ bên môi giới Theo quy định điều 152 Luật thương mại 2005, bên thỏa thuận khác, bên môi giới các nghĩa vụ sau: • Cung cấp thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan đến hàng hoá, dịch vụ • Trả thù lao môi giới chi phí hợp lý khác cho bên môi giới 3.2.2 Quyền bên môi giới Luật thương mại không quy định quyền bên môi giưới, nhiên vào nghĩa vụ bên môi giới, suy bên môi giới có quyên sau: • Yêu cầu bên môi giới bảo quản mẫu hàng hóa, tài liệu giao để thực việc môi giưới phải hoàn trả cho bên môi giới sau hoàn thành việc môi giới • Yêu cầu bên môi giới không tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích Chấm dứt hợp đồng môi giới thương mại Luật thương mại 2005 không quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng môi giới thương mại Tuy nhiên, vào Điều 424 Bộ luật dân 2005 14 trường hợp chấm dứt hợp đồng dân hợp đồng môi giới thương mại chấm dứt theo thỏa thuận bên trường hợp sau: Hợp đồng môi giới hết thời hạn; Mục đích môi giới hoàn thành; Một bên tham gia hợp đồng chết, bị hạn chế lực hành vi dân sự,bên môi giới tư cách thương nhân; Hợp đồng môi giới bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực Luật thương mại hành không quy định quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng bên tham gia hợp đồng môi giới thương mại Tuy nhiên, hợp đồng loại hợp đồng dịch vụ nên theo Điều 525 Bộ luật dân 2005, bên môi giới có quyền đơn phương chấm dứt việc thực hợp đồng việc tiếp tục thực dịch vụ lợi cho phải thông báo cho bên môi giới viết trước thời gian hợp lý toán tiền công cho phần dịch vụ tiến hành bồi thường thiệt hại Nếu bên môi giới không thực nghĩa vụ thực không theo thỏa thuận bên môi giới có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại 15 KẾT LUẬN Tiêu thụ sản phẩm khâu quan trọng trình kinh doanh Để sản xuất kinh doanh phát triển, thương nhân phải biết lựa chọn phương thức phân phối, tiêu thụ sản phẩm, hàng hóa phù hợp, việc sử dụng số hoạt động trung gian thương mại môi giới thương mại đại diện cho thương nhân mang lại hiệu lớn cho thương nhân trình tổ chức mạng lưới phân phối; tiêu thụ hàng hóa dịch vụ nước nước Vì vậy, để đảm bảo quyền tự hoạt động thương mại thương nhân tạo sở pháp lý để định liệu hành vi thương nhân trình thực hoạt động trung gian thương mại nói chung hoạt động môi giới thương mại đạo diện cho thương nhân nói riêng, việc hoàn thiện pháp luật hoạt đồng cần thiết Việc hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề cần phải phù hợp với đặc điểm kinh tế nước nhà, đồng thời cần phải đáp ứng yêu cầu hội nhập quốc tế phải đảm bảo đồng thông tính thực thi pháp luật, tránh mâu thuẫn, chồng chéo văn pháp luật Trên viết tôi, thời gian trình độ hạn chế nên viết tránh khỏi sai sót, nên mong thầy cô bạn góp ý bổ sung để viết hoàn thiện Xin chân thành cảm ơn ! 16 TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình luật thương mại tập – Trường Đại học Luật Hà Nội Giáo trình luật dân tập - Trường Đại học Luật Hà Nội Giáo trình luật dân tập - Trường Đại học Kiểm sát Hà Nội Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005 Web trường Đại học Kiểm sát Hà Nội MỤC LỤC 17 ... với cách hiểu thông thường môi giới, Điều 150 Luật thương mại định nghĩa môi giới thương mại sau: “Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho... thương nhân có quyền thực hoạt động thương mại định lại muốn trao quyền cho thương nhân khác thay thực hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân phải thương nhân thực hoạt động đại diện... diện cho thương nhân mang tính chất đền bù Hợp đồng đại diện cho thương nhân giao kết thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hoạt động thương mại mà uỷ quyền, thương