Đề bài: Vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định Luật doanh nghiệp ràng buộc nghĩa vụ người tham gia định giá BỐ CỤC BÀI VIẾT A Phần mở đầu B Nội dung I Vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định Luật doanh nghiệp 2005 Xác định loại tài sản dùng để góp vốn vào cơng ty Xác định giá trị tài sản góp vốn vào cơng ty Định gía tài sản góp vốn II Những ràng buộc nghĩa vụ người tham gia định giá C Kết luận D Danh mục tài liệu tham khảo Góp vốn vào cơng ty việc cá nhân hay pháp nhân chuyển quyền sở hữu tài sản và/hoặc quyền khác liên quan đến tài sản cho công ty để trở thành chủ sở hữu hay đồng chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ vốn góp Xác định giá trị tài sản góp vốn đặt loại tài sản góp vốn tiền, vàng ngoại tệ tự chuyển đổi Đây vấn đề hệ trọng liên quan đến lợi ích nhiều bên: cơng ty, chủ sở hữu, chủ nợ… Song, quy định pháp luật hành thẩm quyền xác định loại tài sản góp vốn, xác định giá trị tài góp vốn cịn có nhiều điểm chưa rõ ràng, cần hồn thiện Vì phạm vi tiểu luận, tơi xin trình bày vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định Luật doanh nghiệp ràng buộc nghĩa vụ người tham gia định giá để từ hiểu phần vấn đề kiến nghị để hoàn thiện thêm vấn đề Luật doanh nghiệp 2005 Trước hết, vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định điều 30 LDN 2005 sau: 1.Tài sản góp vốn khơng phải tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá 2.Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đơng sáng lập định giá theo ngun tắc trí; tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá 3 Tài sản góp vốn q trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận; tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn tổ chức định giá người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Từ quy định khoản điều 30 ta nhận thấy trước hết để hiểu vấn đề định giá tài sản vốn góp, ta phải hiểu tài sản vốn góp khác tài sản vốn góp với phần vốn góp Phần vốn góp theo giải thích khoản điều LDN 2005 tỷ lệ vốn mà chủ sở hữu chủ sở hữu chung cơng ty góp vào vốn điều lệ.Theo quy định pháp luật, chủ sở hữu phần vốn góp hay cịn gọi người góp vốn có quyền sau: _Quyền tài chính: phân chia lợi nhuận doanh nghiệp tương ứng với tỷ lêh giá trị phần vốn góp; gánh chịu phần lỗ tương ứng với tỷ lệ giá trị phần vốn góp doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, hoạt động doanh nghiệp kết thúc hoạt động; nhận phần tài sản lại tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp sau tốn hết nghĩa vụ doanh nghiệp doanh nghiệp bị giải thể, phá sản _Quyền phi tài quyền biểu quyết, quyền thong tin Ngồi ra, phần vốn góp với tư cách tài sản có giá trị tiền tệ nên chủ sở hữu tự chuyển giao giao dịch dân sự.Tuy nhiên việc chuyển giao bị hạn chế số quy định theo LDN nhằm bảo đảm hoạt động lành mạnh doanh nghiệp kinh tế Như phần vốn góp tài sản đặc biệt hình thành thơng qua việc góp vốn vào doanh nghiệp tồn song song với tồn doanh nghiệp.Phần vốn góp tài sản cụ thể tài sản đem góp vốn Cịn tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật , tài sản khác ghi Điều lệ cơng ty.Những tài sản người góp vốn đem góp vào doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục định trở thành tài sản thuộc sở hữu doanh nghiệp (pháp nhân) Do đó, cá nhân người góp vốn khơng cịn quyền sở hữu tài sản góp vốn.Đổi lại họ sở hữu phần vốn góp có quyền nêu Xác định loại tài sản dùng để góp vốn vào cơng ty Theo Điều 4.4 LDN 2005 “…Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác ghi Điều lệ công ty…” Điều Nghị định số 102/2010/NĐ- CP hướng dẫn bổ sung tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ bao gồm: quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ mà cá nhân, pháp nhân góp vốn chủ sở hữu quyền sở hữu trí tuệ Vốn góp vào cơng ty loại vốn đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư Nghị định số 108/2006/NĐ-CP, việc khẳng định vốn đầu tư tiền đồng Việt Nam ngoại tệ tự chuyển đổi, liệt kê nhiều loại tài sản hữu hình vơ hình khác sử dụng vốn đầu tư, với điều kiện tài sản tài sản hợp pháp.Nếu trước tài sản hữu hình coi nhân tố tạo nên giá trị doanh nghiệp ngày hồn tồn nói phần lớn giá trị doanh nghiệp nằm tài sản vơ hình Tuy loại tài sản xác định đặc điểm vật chất lại có giá trị lớn khả sinh lợi lớn nên thường pháp luật bảo vệ Nhà nước, thông qua quy định pháp luật, cho phép sử dụng nhiều loại tài sản để góp vốn vào cơng ty, mặt bảo đảm thực tế quyền chủ sở hữu tài sản, mặt khác tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho công ty tạo lập sản nghiệp thương mại để đầu tư kinh doanh Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ Đối với cơng ty, loại tài sản góp vốn khác nhạy cảm giá trị, tính hữu dụng hoạt động kinh doanh thời điểm… khác Do vậy, việc cơng ty có nhận loại tài sản tài sản góp vốn hay khơng, nhận làm tài sản góp vốn thời điểm nào… cịn phụ thuộc vào định cơng ty Điều 4.4 LDN 2005 có đề cập đến vấn đề “Điều lệ công ty quy định loại tài sản góp vốn” Theo điều lệ cơng ty ban đầu thơng qua theo ngun tắc trí thành viên sáng lập công ty Tiếp đến, Điều lệ công ty sửa đổi, bổ sung ban hành theo định chủ sở hữu nhóm chủ sở hữu chiếm đa số vốn Pháp luật quy định tài sản góp vốn phải ghi nhận Điều lệ đồng nghĩa với việc pháp luật quy định thẩm quyền định loại tài sản góp vốn thuộc chủ sở hữu hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần (theo nguyên tắc biểu đa số quan này) Hơn nữa, riêng vấn đề thay đổi loại tài sản góp vốn cam kết góp thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, Điều 39 LDN 2005 yêu cầu áp dụng nguyên tắc trí thành viên cơng ty Những quy định hợp lý vấn đề vốn góp định đến quyền nghĩa vụ pháp lý chủ sở hữu công ty, định đến hiệu sử dụng tài sản, rủi ro lợi nhuận công ty Tuy nhiên, quy định Điều 4.4 LDN 2005 tạo hai cách hiểu khác nhau, mà việc nghiêng quan điểm không thoả đáng: - Cách hiểu thứ nhất, loại tài sản dùng để góp vốn vào cơng ty phải Điều lệ công ty quy định rõ, kể loại tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật - Cách hiểu thứ hai, loại tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật đương nhiên sử dụng tài sản góp vốn theo quy định pháp luật Ngoài ra, loại tài sản khác chưa liệt kê điều luật công ty chấp nhận tài sản góp vốn Điều lệ cơng ty quy định Các công ty gặp vướng mắc dễ nảy sinh tranh chấp quy định không rõ ràng Điều 4.4 LDN 2005 chép y nguyên vào Điều lệ công ty Khắc phục vướng mắc này, công ty, xây dựng thông qua Điều lệ, nên quy định rõ loại tài sản sử dụng tài góp vốn Khi nhận thấy cần bổ sung loại tài sản góp vốn cần kịp thời sửa đổi điều lệ công ty kịp thời thông báo để đăng ký với quan đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Cần lưu ý rằng, sửa đổi Điều lệ công ty vấn đề thuộc trường hợp sửa đổi nội dung Điều lệ có liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên cổ đông Thành viên cổ đơng biểu phản đối có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mua lại cổ phần mà họ sở hữu theo quy định tương ứng LDN 2005, Điều 43 Điều 90 Đối với cơng tác hồn thiện pháp luật, để bảo đảm tính quy phạm phổ biến, pháp luật nên quy định loại tài sản đương nhiên sử dụng làm tài sản góp vốn tiền, vàng ngoại tệ tự chuyển đổi Còn loại tài sản khác, pháp luật cần quy định rõ, sử dụng làm tài sản góp vốn quy định Điều lệ công ty phù hợp với quy định pháp luật Xác định giá trị tài sản góp vốn vào cơng ty Về chất, giao dịch góp vốn cơng ty chủ sở hữu cơng ty giao dịch chuyển nhượng quyền sở hữu tài sản, chuyển nhượng quyền sử dụng tài sản chuyển nhượng quyền chủ thể hợp đồng… Tài sản góp vốn thuộc sở hữu cơng ty, đổi lại, người góp vốn nhận cổ phần phần vốn góp Trên hai phương diện kinh tế pháp lý, vấn đề xác định giá trị tài sản góp ln cần đặt ra, ngoại trừ tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi vàng Điều 30 LDN 2005 quy định: “ Tài sản góp vốn thành lập doanh nghi ệp ph ải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí; tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổđông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trịđược định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá “ Quy định Điều 30 có nhiều điểm chưa rõ ràng, mâu thuẫn với quy định khác LDN 2005 Các văn hướng dẫn chi tiết thi hành LDN 2005 pháp luật đầu tư khơng có hướng dẫn bổ sung vấn đề Trước hết, Điều luật phân biệt hai thời điểm có kiện góp vốn tài sản phải định giá: (i) thành lập công ty, (ii) công ty thành lập hoạt động Vào thời điểm thành lập công ty, giá trị tài sản góp vốn xác định theo nguyên tắc trí sáng lập viên Quy định phù hợp thoả thuận thành lập công ty phải sáng lập viên trí theo nguyên tắc tự hợp đồng Vào thời điểm công ty thành lập hoạt động, giá trị tài sản góp vốn xác định thoả thuận giữ công ty người góp vốn Về hình thức, áp dụng ngun tắc thoả thuận cơng ty người góp vốn xác định giá trị tài sản góp vốn phù hợp Nhưng phương diện quản trị công ty, điều luật lại không quy định rõ quan cơng ty trực tiếp có thẩm quyền định giá làm sở để công ty thoả thuận với người góp vốn Các quan nói đến gồm: đại hội đồng cổđông, hội đồng quản trị công ty cổ phần; hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn, giám đốc (tổng giám đốc) công ty (các loại) hay người đại diện theo pháp luật công ty (các loại) Việc quy định thẩm quyền xác định giá trị tài sản góp vốn cơng ty cần thiết loại giao dịch tài sản quan trọng phổ biến Đối với giao dịch tài sản nói chung cơng ty, LDN 2005 phân biệt các giao dịch tài sản thông thường, giao dịch tài sản có giá trị lớn (có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản cơng ty báo cáo tài gần tỷ lệ khác nhỏ Điều lệ công ty quy định) giao dịch tài sản cơng ty với bên chủ thể có quyền lợi ích liên quan (tập quán gọi giao dịch dễ phát sinh tư lợi) Trên sở đó, LDN 2005 quy định rõ thẩm quyền định loại giao dịch; quy định trình tự, thủ tục để công khai thông tin xác lập giao dịch tài sản có giá trị lớn giao dịch tài sản dễ phát sinh tư lợi để ngăn ngừa xung đột lợi ích bảo vệ tài sản cơng ty Vậy giao dịch góp vốn có tính chất giao dịch tài sản cơng ty có chịu sựđiều chỉnh quy chế khơng? Về chất giao dịch câu trả lời có, nội dung Điều 30.2 LDN 2005 dường lại đưa câu trả lời ngược lại Thiết nghĩ, pháp luật cần có quy định bổ sung phân cấp thẩm quyền quan máy quản trị công ty để áp dụng chế cho giao dịch góp vốn vào cơng ty Thứ hai, Điều 30.2 LDN 2005 quy trách nhiệm cho người đại diện theo pháp luật công ty việc xác định giá trị tài sản góp vốn cao giá trị thực tế khơng thoả đáng Có nhiều lý để lãnh đạo công ty “cố ý” xác định giá trị tài sản góp vốn cao so với giá trị thực tế, khơng loại trừ lý chủ quan có tính chất tiêu cực, như: gia tăng chi phí khấu hao tài sản để giảm số thuế thu nhập doanh nghiệp phải nộp, làm ảo tổng số vốn góp chủ sở hữu nhằm giả tạo lực tài cơng ty, giúp cho người góp vốn tài sản (phải định giá) hưởng quyền lợi nhiều cổđơng, thành viên khác… Khi đó, quyền lợi công ty, chủ nợ đồng chủ sở hữu khác đồng thời bị xâm phạm Do vậy, cần phải xác định trách nhiệm pháp lý, trước hết trách nhiệm dân sự, cho cá nhân trực tiếp “thiết lập” giao dịch góp vốn có tính chất man trá II.Những ràng buộc nghĩa vụ người tham gia định giá Điều 30 LDN 2005 đề cập đến trách nhiệm dân liên đới số cá nhân nghĩa vụ trả nợ công ty với mức trách nhiệm giá trị chênh lệch giá trị thực giá trị định giá ảo tài sản góp vốn Tuy nhiên, trách nhiệm hướng đến bảo vệ quyền lợi chủ nợ, mà chưa bảo vệ quyền lợi công ty bảo vệ quyền lợi đồng chủ sở hữu khác công ty Chủ thể phải chịu trách nhiệm liên đới tài sản góp vốn xác định cao so với giá trị thực vào thời điểm góp vốn, Điều 30 LDN 2005 xác định trách nhiệm thuộc sáng lập viên việc góp vốn tài sản thực vào thời điểm thành lập công ty, người đại diện theo pháp luật công ty, việc góp vốn thực q trình công ty hoạt động Trường hợp thứ hai xét thấy có nhiều điểm khơng hợp lý: - Về logic, định người phải chịu trách nhiệm Phải suy diễn, LDN 2005 dành quyền định giá trị tài sản góp vốn cho người đại diện theo pháp luật? Suy diễn không phù hợp, giao dịch góp vốn thuộc trường hợp giao dịch tài sản có giá trị lớn giao dịch dễ phát sinh tư lợi - Để tránh rủi ro phải chịu toàn trách nhiệm quy định pháp luật hành, người đại diện theo pháp luật khôn ngoan đơn phương từ chối thực tất giao dịch góp vốn tài sản phải định giá, khơng cần phân biệt việc định giá có hay khơng Trong trường hợp này, phản ứng chủ hữu khác định thay đổi người đại diện theo pháp luật sang người khơn ngoan - Thực tế, người đại diện theo pháp luật có thẩm quyền hình thức nhân danh cơng ty ký thoả thuận với người góp vốn Giá trị tài sản góp vốn Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổđông, Hội đồng quản trị công ty định, mà người đại diện theo pháp luật khơng thuộc thành phần quan này, chẳng hạn họ Giám đốc (Tổng giám đốc) làm thuê giao chức danh người đại diện theo pháp luật Cũng có khả năng, người đại diện theo pháp luật bỏ phiếu phản đối Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổđông, Hội đồng quản trị quan định giá cho tài sản góp vốn Do vậy, việc pháp luật quy toàn trách nhiệm cho riêng người đại diện theo pháp luật khơng thoả đáng, khơng có thực tế Mà cần thiết, pháp luật phải quy trách nhiệm thuộc người biểu chấp thuận giá trị tài sản góp vốn khơng đúng, giống quy định cho trường hợp góp vốn tài sản thành lập công ty C.KẾT LUẬN Các phân tích cho thấy rằng, pháp luật hành không tạo đủ sở pháp lý điều chỉnh quan hệ phát sinh q trình cơng ty thu nhận tài sản góp vốn chủ sở hữu Có nhiều vấn đề cần đến quy định hướng dẫn bổ sung, cần có quy định mới, từ thẩm quyền định loại giá trị tài sản góp vốn đến việc xác định loại trách nhiệm pháp lý áp dụng người tham gia định giá vi phạm quyền khởi kiện chủ thể có quyền lợi bị xâm phạm… DANH MỤC CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1.http://tinnhanhchungkhoan.vn/GL/N/CIBHGH/luat-doanh-nghiep-qua-ykien-cac-luat-su.html 2.http://vietnamese-law-consultancy.com/vietnamese/content/browse.php? action=shownews&topicid=1586 3.Bộ luật doanh nghiệp 2005 4.Bài viết xác định loại gía trị tài sản góp vốn vào cơng ty thạc sĩ Đỗ Quốc Quyền  ... I Vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định Luật doanh nghiệp 2005 Xác định loại tài sản dùng để góp vốn vào cơng ty Xác định giá trị tài sản góp vốn vào cơng ty Định gía tài sản góp vốn II Những. .. Tài sản góp vốn trình hoạt động doanh nghiệp người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn. .. chưa rõ ràng, cần hồn thiện Vì phạm vi tiểu luận, tơi xin trình bày vấn đề định giá tài sản góp vốn quy định Luật doanh nghiệp ràng buộc nghĩa vụ người tham gia định giá để từ hiểu phần vấn đề kiến