4/10/2012 Tài liệu tham khảo CHƯƠNG HỢP ĐỒNG ĐẦU TƯ QUỐC TẾ MÔN HỌC: PHÁP LUẬT KDQT Bộ môn Luật Khái niệm đầu tư - Theo cách hiểu thông thường - Đầu tư việc bỏ nhân lực, vật lực, trí lực vào công việc sở tính toán hiệu kinh tế, xã hội (chủ yếu hiệu kinh tế) - Dưới giác độ pháp lý - Điều khoản Luật đầu tư 2005: Đầu tư việc nhà đầu tư bỏ vốn- tài sản để tiến hành hoạt động đầu tư theo quy định pháp luật nhằm tìm kiếm lợi nhuận (các lợi ích kinh tế) Đặc điểm đầu tư • Đầu tư hoạt động thương mại – Hoạt động thương mại gì? Là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến TM hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác (điều khoản Luật TM 2005) – Luật đầu tư năm 2005 (có hiệu lực từ 1/1/2006), gọi Luật đầu tư chung – Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư Đặc điểm đầu tư - Đầu tư: T  T’ (T’>T) - Đầu tư hoạt động kinh doanh: - Kinh doanh gì? Là việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi (điều khoản Luật DN 2005) Đặc điểm đầu tư • Đầu tư hoạt động mang tính dài hạn, phức tạp • Hoạt động đầu tư thường gắn với việc thành lập tổ chức KT, hay thực dự án dài hạn 4/10/2012 Đầu tư quốc tế • Là hoạt động đầu tư có yếu tố nước – Người nước đầu tư vào VN – Người VN đầu tư nước Nhà đầu tư – Cá nhân Việt Nam nước – Pháp nhân Việt Nam nước • Phân biệt: Người nước & người Việt Nam định cư nước (Việt Kiều)? • Phân biệt: Doanh nghiệp nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài? – Các quan Nhà nước có thẩm quyền: chủ thể đặc biệt Đặc điểm đầu tư quốc tế - Nhà đầu tư có trụ sở quốc gia khác với quốc gia nơi tiến hành đầu tư - Có di chuyển vốn, tài sản nguồn lực khác từ quốc gia sang quốc gia khác - Vấn đề luật áp dụng - Vấn đề giải tranh chấp Sự di chuyển nguồn lực Nước nhà đầu tư Lợi nhuận, hàng hóa XK Ngoại tệ, máy móc thiết bị, công nghệ, chuyên gia Nước nhận đầu tư Luật điều chỉnh • Luật quốc gia đầu tư • Luật nước nhận đầu tư • Các Hiệp định đầu tư đa phương song phương – Các Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư Luật điều chỉnh • Hạn chế quyền tự lựa chọn luật áp dụng hoạt động đầu tư có yếu tố nước ngoài): thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán đtư qtế TH PL VN chưa có quy định • Với Australia, Thái Lan: 1991; với Pháp, Trung Quốc: 1992; với Nhật: 2003 • Hiệp định TM song phương (BTA) – Các điều ước đa phương • Hiệp định khung khu vực đầu tư ASEAN 1998 • Hiệp định TRIMs 4/10/2012 Giải tranh chấp Các bên tranh chấp Cơ quan giải tranh chấp Nhà đtư VN- Nhà đtư VN -Tòa án VN - Trọng tài VN Nhà đtư VN- Nhà đtư NN Nhà đtư VN- DN có vốn đtư NN Nhà đtư NN- Nhà đtư NN - Tòa án VN - Trọng tài VN - Tòa án nước - Trọng tài quốc tế - Trọng tài bên thỏa thuận CÁC HÌNH THỨC ĐTƯ Các hình thức đtư trực tiếp Các hình thức đtư gián tiếp • Thành lập tổ chức KT (JV/100% vốn) • Đtư theo HĐ (BCC, BOT, BTO, BT) • Đtư phát triển KD • Góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại • Mua cổ phiếu, trái phiếu • Đtư thông qua quỹ đtư chứng khoán • Đtư thông qua định chế tài trung gian khác Giải tranh chấp • Tranh chấp nhà đtư với quan Nhà nước – Luật đtư 2005: tòa án VN trọng tài VN ; – Trong khuôn khổ Hiệp định song phương đa phương khuyến khích bảo hộ đầu tư: • Tòa án VN nước • trọng tài UNCITRAL (trọng tài ad-hoc) • ICSID -Trung tâm quốc tế giải tranh chấp đtư (Thành lập theo Công ước Washington năm 1965 giải tranh chấp đầu tư nhà nước công dân nhà nước khác) • chế giải tranh chấp thỏa thuận trước với nhà đầu tư Đtư trực tiếp hay gián tiếp? • Đtư trực tiếp: nhà đtư tham gia qlý hoạt động đầu tư • Đtư gián tiếp: nhà đtư không trực tiếp tham gia qlý hoạt động đtư (Khoản 2, 3- Điều 3- Luật Đtư 2005)  Mua cổ phiếu: lúc đtư trực tiếp, lúc đtư gián tiếp? Các hình thức đtư trực tiếp Các loại hợp đồng đầu tư quốc tế Đtư thành lập tổ chức KT Hợp đồng liên doanh Hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC HĐ BOT, BTO, BT 1.1 Thành lập doanh nghiệp liên doanh 1.2 Thành lập DN 100% vốn nhà đtư Đtư theo HĐ: 2.1 HĐ BCC 2.2 HĐ BOT, BTO, BT Đtư phát triển KD Góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại 4/10/2012 Hợp đồng liên doanh • Chủ thể: – Nhà đầu tư VN – Nhà đầu tư nước • Phương thức thành lập pháp nhân để hợp tác KD, phân chia lợi nhuận, phân chia rủi ro Hợp đồng liên doanh- số điều khoản cần lưu ý • • • • Các định nghĩa giải thích Các quy định quản lý JVC Luật áp dụng Điều khoản hardship HĐ hợp tác KD (BCC) - Đặc điểm: - Về chủ thể: hai hay nhiều bên (1 hay nhiều bên VN và/hoặc hay nhiều bên NN) - Quyền, nghĩa vụ bên hợp tác KD tuân theo HĐ - Không thành lập pháp nhân Hợp đồng liên doanh • Hình thức: phải văn • Nội dung: Đ54 NĐ108 • 10 điều khoản chủ yếu • Các điều khoản tùy nghi: hardship, force majeure, quyền sở hữu trí tuệ HĐ hợp tác KD (BCC) - Khái niệm: - BCC hình thức đtư trực tiếp - BCC ký nhà đtư nhằm hợp tác KD, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm (phân chia rủi ro) mà không thành lập pháp nhân HĐ hợp tác KD (BCC) - Mối quan hệ bên: - Các bên thực nghĩa vụ theo HĐ, hợp tác để tìm kiếm lợi nhuận KD - Các bên quản lý hoạt động KD phân chia lợi nhuận thu (và san sẻ rủi ro) - Các bên tự thực nghĩa vụ tài - Các bên chịu trách nhiệm hoạt động KD, bên phá sản HĐ bị chấm dứt 4/10/2012 HĐ hợp tác KD (BCC) - Ký kết BCC: - Hình thức: văn - Nội dung: điều khoản chủ yếu (đ55 NĐ 108) HĐ hợp tác KD (BCC) - Trường hợp áp dụng: - Quan hệ hợp tác nhỏ, vốn không phức tạp - Dự án đầu tư có chu kỳ kinh doanh ngắn hạn, tránh việc phải thành lập pháp nhân tốn chi phí - Trong số lĩnh vực đặc thù HĐ hợp tác KD (BCC) - Thực BCC: - Có quyền thành lập Ban điều phối (thỏa thuận HĐ) - Bên hợp doanh nước thành lập văn phòng điều hành Việt Nam (đại diện có ủy quyền bên nước để thực BCC) - Các bên thường thỏa thuận sử dụng dấu bên giao dịch HĐ hợp tác KD (BCC) Thực tiễn- thành công: - Lĩnh vực hạ tầng viễn thông - BCC VNPT Telstra (úc) (France Telecom, Comvik Thụy Điển) - SLD (Hàn Quốc) với Công ty Cổ phần Viễn thông Sài Gòn dự án S-Fone - Lĩnh vực NH BH: - Công ty Bảo hiểm Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam (BIC) Ngân hàng Thương mại Cổ phần Sài Gòn (SCB) - VCB Prudentiel HĐ hợp tác KD (BCC) Thực tiễn- thành công: - Lĩnh vực tìm kiếm, thăm dò khai thác dầu khí số tài nguyên khác - Dự án đường ống dẫn khí Nam Côn Sơn: BCC ONGC (Ấn Độ), BP (Anh), Statoil (Nauy), Tổng Công ty Dầu khí Việt Nam HĐ hợp tác KD (BCC) Thực tiễn- thất bại: BCC CLB Phú Thọ cty Thiên Mã để kinh doanh đua ngựa (2003) - CLB Phú Thọ góp mặt trường đua - Thiên Mã bỏ vốn 1,55 triệu USD - Thời hạn HĐ: năm - Lĩnh vực đào tạo: 4/10/2012 HĐ hợp tác KD (BCC) Thực tiễn- thất bại: BCC CLB Phú Thọ cty Thiên Mã - Khó khăn việc quản lý dự án: Ban Giám đốc dự án - Rủi ro việc sử dụng dấu: “mượn” dấu pháp nhân CLB Phú Thọ - Khó khăn việc hạch toán lỗ lãi (CLB PT ko phải đvị KD mà đvị nghiệp có thu) - Khó khăn việc phân chia trách nhiệm: đóng dấu? Ai chịu trách nhiệm? - Tư vấn??? HĐ BOT, BTO, BT Đặc điểm - Chủ thể: - Nhà đầu tư (trong nước nước ngoài) - Nhà nước VN (CP, Bộ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc TW) - Nguồn vốn: - Vốn nước - Vốn nước (vốn Nhà nước VN tổ chức, cá nhân VN) HĐ BOT, BTO, BT BOT BTO Chuyển giao không bồi hoàn Chuyển giao Chuyển giao   quyền kinh  doanh toán/quyền thực dự án khác BT Hợp đồng BOT, BTO, BT - Khái niệm BOT, BTO, BT (khoản 17, 18, 19 điều Luật đtư 2005) - NĐ điều chỉnh: - NĐ 78/2007/NĐ-CP ngày 11/5/2007 CP đtư theo hình thức HĐ BOT, BTO, BT - NĐ 108/2009/NĐ-CP ngày 27/11/2009 CP đtư theo hình thức HĐ BOT, BTO, BT (thay NĐ 78) HĐ BOT, BTO, BT Đặc điểm - Chủ đtư chịu trách nhiệm tổ chức việc XD, kinh doanh chuyển giao - Nhằm khuyến khích XD sở hạ tầng đòi hỏi vốn lớn, thời gian thu hồi vốn lâu (thường có ưu đãi đặc biệt thuế, sử dụng đất) HĐ BOT, BTO, BT Doanh nghiệp BOT, BTO, BT - Doanh nghiệp BOT, BTO, BT (DN dự án) DN Nhà đtư thành lập để thực dự án BOT, BTO, BT - Có thể DN 100% vốn NN DN liên doanh 4/10/2012 HĐ BOT, BTO, BT N/c thực tiễn Liên hệ thực tiễn - Phổ biến nhất: BOT - Tìm dự án CSHT thực theo dự án BOT - Cầu Phú Mỹ: 93 triệu USD - Nhà máy nhiệt điện chạy than Mông Dương 2, Cẩm Phả, Quảng Ninh: 1,4 tỷ USD (theo Biên ghi nhớ) Ví dụ: Cấu trúc dự án BOT lĩnh vực điện lực Nhà cho vay Petro vietnam Các nhà đtư Công ty BOT Công ty cấp nước tỉnh BR-VT EVN - Dự án BOT Nhà máy nhiệt điện Phú Mỹ 2.2 – 480 triệu USD - Chủ đtư: - EDF International (Pháp): 56,25% - Tập đoàn Sumitomo: 28,125% - Công ty điện lực Tokyo TEPCO: 15,625% - Công ty BOT 100% vốn nước - Thời gian vận hành: 20 năm, sau chuyển giao không bồi hoàn Các bảo đảm Nhà nước - Bảo đảm Ngân hàng Nhà nước chuyển đổi ngoại tệ - Bảo lãnh Bộ Công nghiệp trách nhiệm EVN Petro Vietnam UBND tỉnh BR-VT Ngân hàng Nhà nước Bộ Công nghiệp (trước đây) MPI ... lúc tư gián tiếp? Các hình thức tư trực tiếp Các loại hợp đồng đầu tư quốc tế tư thành lập tổ chức KT Hợp đồng liên doanh Hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC HĐ BOT, BTO, BT 1.1 Thành lập doanh. .. chuyên gia Nước nhận đầu tư Luật điều chỉnh • Luật quốc gia đầu tư • Luật nước nhận đầu tư • Các Hiệp định đầu tư đa phương song phương – Các Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư Luật điều chỉnh •...4/10/2012 Đầu tư quốc tế • Là hoạt động đầu tư có yếu tố nước – Người nước đầu tư vào VN – Người VN đầu tư nước Nhà đầu tư – Cá nhân Việt Nam nước – Pháp nhân Việt Nam nước •