ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT CAO ĐĂNG VINH NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THÙ TRONG VIỆC GIẢI QUYẾT PH SN T CHC TN DNG luận văn thạc sĩ luËt häc Hµ néi - 2009 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU Chương 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN CỦA NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THÙ TRONG VIỆC GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN TỔ CHỨC TÍN DỤNG 1.1 Tổng quan hoạt động tổ chức tín dụng 1.1.1 Khái niệm phân loại tổ chức tín dụng 1.1.2 Hoạt động tổ chức tín dụng 10 1.1.2.1 Hoạt động huy động vốn 10 1.1.2.2 Hoạt động cấp tín dụng 11 1.1.2.3 Hoạt động dịch vụ toán ngân quỹ 12 1.1.2.4 Các hoạt động kinh doanh khác 13 1.2 Cơ sở lý luận thực tiễn việc áp dụng quy định đặc thù việc giải phá sản tổ chức tín dụng 13 1.2.1 Xuất phát từ vai trị quan trọng tổ chức tín dụng việc trì ổn định phát triển tài quốc gia 14 1.2.2 Xuất phát từ tính chất rủi ro cao hoạt động tổ chức tín dụng 16 1.2.3 Xuất phát từ ảnh hưởng việc phá sản tổ chức tín dụng hệ thống tài quốc gia 18 1.2.4 Xuất phát từ tính chất đặc thù nghiệp vụ tốn tổ chức tín dụng 20 1.2.5 Xuất phát từ tính chất đặc thù chủ nợ nợ hoạt động tổ chức tín dụng 22 1.2.6 Xuất phát từ chi phối lớn Nhà nước hoạt động tổ chức tín dụng 23 1.3 Tổng quan pháp luật nước việc xử lý tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả tốn 24 1.3.1 Kinh nghiệm số nước việc xử lý tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả toán 24 1.3.1.1 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tin dụng Hoa Kỳ 24 1.3.1.2 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tin dụng Cộng hòa Liên bang Nga 27 1.3.1.3 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tín dụng Cộng hịa Pháp 29 1.3.1.4 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tín dụng Cộng hịa Armenia 30 1.3.1.5 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tín dụng Cộng hòa Estonia 32 1.3.1.6 Kinh nghiệm giải phá sản tổ chức tín dụng Cộng hịa Latvia 33 Một vài nhận định rút từ việc nghiên cứu pháp luật nước giải tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả tốn 34 1.3.2.1 Cơ sở pháp luật điều chỉnh việc giải phá sản tổ chức tín dụng khơng giống 34 1.3.2.2 Tính chất thủ tục giải phá sản tổ chức tín dụng quốc gia khác 35 1.3.2.3 Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng quy định cách chặt chẽ so với loại hình kinh doanh khác, đồng thời thừa nhận quyền Ngân hàng Trung ương tổ chức bảo hiểm tiền gửi việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng 36 1.3.2 1.3.2.4 Vai trò can thiệp, hỗ trợ mạnh mẽ quan quản lý hoạt động tổ chức tín dụng tổ chức bảo hiểm tiền gửi vào trình giải phá sản tổ chức tín dụng 37 1.3.2.5 Thủ tục phục hồi tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả tốn tiến hành sớm; việc Tòa án mở thủ tục phá sản thường đồng nghĩa với việc mở thủ tục lý tài sản tổ chức tín dụng 39 1.3.2.6 Pháp luật nước trọng đến việc bảo vệ quyền lợi người gửi tiền tổ chức tín dụng bị phá sả 39 1.3.2.7 Việc giải phá sản tổ chức tín dụng ưu tiên thực với phương thức chuyển giao nguyên trạng tổ chức tín dụng thơng qua hình thức sáp nhập, hợp với tổ chức tín dụng khác 40 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TỔ CHỨC 42 TÍN DỤNG LÂM VÀO TÌNH TRẠNG MẤT KHẢ NĂNG THANH TỐN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 2.1 Tổng quan pháp luật giải tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả toán 42 2.1.1 Thủ tục kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng có nguy khả toán 43 2.1.1.1 Các trường hợp tổ chức tín dụng bị đặt vào tình trạng kiểm sốt đặc biệt 44 2.1.1.2 Thẩm quyền định đặt tổ chức tin dụng vào tình trạng kiểm soát đặc biệt 45 2.1.1.3 Thành phần, nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát đặc biệt 46 2.1.1.4 Nhiệm vụ Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) tổ chức tín dụng kiểm soát đặc biệt 48 2.1.1.5 Thời hạn kiểm soát đặc biệt tổ chức tín dụng 49 2.1.2 50 Vai trò tổ chức bảo hiểm tiền gửi tổ chức tín dụng tham gia bảo hiểm tiền gửi lâm vào tình trạng khả tốn 2.2 Nhận định việc áp dụng pháp luật phá sản hành tổ chức tín dụng 52 2.2.1 Vấn đề xác định dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản tổ chức tín dụng - loại hình doanh nghiệp đặc thù kinh tế quốc dân 53 2.2.2 Vấn đề thực nghĩa vụ nộp đơn nợ lâm vào tình trạng phá sản 55 2.2.3 Về việc thực quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ 56 2.2.4 Về việc áp dụng quy định trách nhiệm thông báo doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản 58 2.2.5 Vấn đề áp dụng loại thủ tục sau Toà án định mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng 58 2.2.6 Về thứ tự phân chia tài sản phá sản tổ chức tín dụng 61 Chương 3: 62 KIẾN NGHỊ QUAN ĐIỂM, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT TỔ CHỨC TÍN DỤNG LÂM VÀO TÌNH TRẠNG MẤT KHẢ NĂNG THANH TỐN 3.1 Quan điểm hồn thiện pháp luật giải tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả toán 62 3.1.1 Việc giải phá sản tổ chức tín dụng cần thực cách thận trọng 62 3.1.2 Hạn chế tối đa ảnh hưởng xấu việc phá sản tổ chức tín dụng đến hệ thống tài quốc gia 63 3.1.3 Việc giải phá sản tổ chức tín dụng cần có chế đặc biệt bảo vệ quyền lợi người gửi tiền 63 3.1.4 Việc xử lý phá sản tổ chức tín dụng cần tiến hành cách hiệu nhanh chóng 64 3.1.5 Bảo đảm đồng bộ, thống hệ thống pháp luật xử lý tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng phá sản 64 3.1.6 Tạo chế khuyến khích tăng cường tính chủ động chủ nợ tổ chức, cá nhân khác việc giải phá sản tổ chức tín dụng 65 3.2 Kiến nghị giải pháp hoàn thiện pháp luật giải tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng khả toán 65 3.2.1 Cần làm rõ mối quan hệ quy chế kiểm soát đặc biệt thủ tục phá sản bước chuyển từ tình trạng kiểm sốt đặc biệt sang tình trạng phá sản 66 3.2.2 Về xác định tình trạng khả tốn làm mở thủ tục phá sản 68 3.2.3 Về trách nhiệm thơng báo tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng phá sản 70 3.2.4 Về việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng 72 3.2.5 Về vai trị đại diện chủ nợ tham gia thủ tục phá sản 74 3.2.6 Về việc áp dụng thủ tục phục hồi giải phá sản tổ chức tín dụng 75 3.2.7 Về hoạt động kinh doanh tổ chức tín dụng sau có định mở thủ tục phá sản 78 3.2.8 Về quản lý tài sản tổ chức tín dụng sau mở thủ tục phá sản 80 3.2.9 Về xử lý khoản nợ tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng phá sản 82 3.2.10 Nghiên cứu xác định thời điểm, tư cách pháp lý tổ chức bảo hiểm tiền gửi tham gia vào quan hệ phá sản tổ chức tín dụng 82 3.2.11 Về việc khai báo nợ chủ nợ tổ chức tín dụng 84 3.2.12 Về thứ tự ưu tiên toán từ tài sản phá sản tổ chức tín dụng 84 KẾT LUẬN 86 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 88 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BHTG : Bảo hiểm tiền gửi NHNN : Ngân hàng Nhà nước NHTƯ : Ngân hàng Trung ương TCTD : Tổ chức tín dụng XHCN : Xã hội chủ nghĩa MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong kinh tế thị trường, loại hình doanh nghiệp khác thuộc thành phần kinh tế Nhà nước khuyến khích thành lập tạo điều kiện hoạt động cách bình đẳng cạnh tranh khuôn khổ pháp luật Trong hoạt động sản xuất kinh doanh, tránh khỏi tượng, bên cạnh doanh nghiệp thành lập kinh doanh có hiệu quả, tạo nhiều sản phẩm cơng ăn việc làm cho người lao động, góp phần cho ổn định phát triển kinh tế - xã hội, cịn có phận khơng nhỏ doanh nghiệp nhiều nguyên nhân khác làm ăn thua lỗ, hiệu quả, nợ nần chồng chất, khơng thể tốn nghĩa vụ tài Đối với doanh nghiệp khả tốn đó, pháp luật nước giới có hệ thống pháp luật riêng để xử lý, pháp luật phá sản Phá sản kinh tế thị trường tượng xu hướng tất yếu trình cạnh tranh, chọn lọc tự nhiên để loại bỏ doanh nghiệp yếu kém, khẳng định tồn phát triển doanh nghiệp làm ăn có hiệu [2] Luật Phá sản doanh nghiệp Quốc hội nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa (XHCN) Việt Nam thơng qua ngày 30/12/1993, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/7/1994 văn luật điều chỉnh tồn diện vấn đề phá sản doanh nghiệp Tiếp đó, Luật Phá sản (sửa đổi, bổ sung) Quốc hội thơng qua có hiệu lực thi hành từ ngày 15/10/2004 thay Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 tạo sở pháp lý quan trọng cho việc áp dụng thủ tục phá sản, bảo vệ quyền lợi ích chủ nợ, góp phần quan trọng vào việc hình thành chế pháp lý đồng cho hoạt động xử lý nợ doanh nghiệp, bảo đảm trật tự, kỷ cương lĩnh vực tài chính, làm cho mơi trường kinh doanh trở nên lành mạnh Tuy nhiên, doanh nghiệp, hợp tác xã đời, tồn kinh doanh nhiều ngành nghề lĩnh vực khác nhau, có vị khác kinh tế Nếu doanh nghiệp kinh doanh lĩnh vực đặc thù, có liên quan mật thiết đến kinh tế, phục vụ quốc phòng an ninh việc doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản cần phải Nhà nước quan tâm quản lý chặt chẽ so với doanh nghiệp thơng thường khác Các tổ chức tín dụng (TCTD) dạng doanh nghiệp đặc thù đó, vậy, áp dụng quy định Luật Phá sản, cần có đặc thù riêng Chính vậy, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 trước Luật Phá sản năm 2004 quy định giao cho Chính phủ thẩm quyền quy định áp dụng Luật loại doanh nghiệp đặc biệt, có TCTD Luật Phá sản năm 2004 có quy định giao: Chính phủ quy định cụ thể danh mục việc áp dụng Luật doanh nghiệp đặc biệt trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh; doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm lĩnh vực khác thường xuyên, trực tiếp cung ứng sản phẩm, dịch vụ cơng ích thiết yếu [23, Điều 2] Điều không cho thấy tiếp cận Việt Nam kinh nghiệm thông lệ quốc tế mà rõ nhận thức tầm quan trọng điểm đặc thù tổ chức hoạt động ngân hàng phải tính đến đặt vấn đề phá sản loại hình tổ chức kinh doanh Trong thời gian vừa qua, có số lượng định vụ phá sản doanh nghiệp Tịa án giải số đó, Tịa án chưa tiến hành thụ lý giải yêu cầu mở thủ tục phá sản ngân hàng, TCTD Tình trạng xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác nguyên nhân quan trọng chưa đưa khuôn khổ pháp lý phù hợp cho việc phá sản loại hình doanh nghiệp đặc thù TCTD Thực nhiệm vụ giao Luật Phá sản năm 2004, Chính phủ ban hành Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006 hướng dẫn việc áp dụng Luật Phá sản doanh nghiệp đặc biệt tổ chức, hoạt động tổ quản lý, lý tài sản, nhiên, nghị định không áp dụng tổ chức tài chính, ngân hàng, bảo hiểm Theo nghị định "việc áp dụng Luật Phá sản tổ chức tín dụng doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực tài thực theo quy định riêng Chính phủ" [6, Điều 2] Tuy nhiên, nay, Chính phủ ban hành Nghị định số 114/2008/NĐ-CP ngày 03/11/2008 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Phá sản doanh nghiệp hoạt động kinh doanh lĩnh vực bảo hiểm, chứng khốn tài khác Trong đó, TCTD Luật Các TCTD năm 1997 (sửa đổi, bổ sung số điều năm 2002) có quy định phá sản TCTD sau: Sau Ngân hàng Nhà nước có văn việc khơng áp dụng chấm dứt áp dụng biện pháp phục hồi khả tốn tổ chức tín dụng mà tổ chức tín dụng khả tốn nợ đến hạn, bị Tòa án mở thủ tục giải yêu cầu tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật phá sản [19, Điều 98]; Trong trường hợp tổ chức tín dụng bị tuyên bố phá sản, việc lý tổ chức tín dụng thực theo quy định pháp luật phá sản [19, Điều 100] Như vậy, nay, chưa có văn hướng dẫn cụ thể việc áp dụng thủ tục phá sản TCTD Vấn đề hoàn thiện quy định phá sản TCTD lại trở nên quan trọng bối cảnh ngân hàng thương mại thành lập với số lượng lớn thời gian vừa qua chất lượng hoạt động hạn chế Chính vậy, quan nhà nước có thẩm quyền khẩn trương nghiên cứu tìm kiếm mơ hình pháp lý phù hợp cho việc giải phá sản TCTD để áp dụng hiệu Việt Nam đáp ứng yêu cầu cấp thiết thực tiễn Trong hoàn cảnh vậy, việc nghiên cứu, làm sáng tỏ vấn đề đặc thù việc áp dụng thủ tục phá sản TCTD vấn đề cần thiết, có tính thực tiễn Chính vậy, tơi định chọn đề tài "Những quy định đặc thù việc giải phá sản tổ chức tín dụng" làm luận văn thạc sĩ Luật học cơng khai phương tiện thơng tin) TCTD khơng cịn may phục hồi Xuất phát từ lý giải trên, cho pháp luật phá sản TCTD cần thiết qui định việc áp dụng thủ tục rút gọn, tức không áp dụng giai đoạn phục hồi Hội nghị chủ nợ thực doanh nghiệp thông thường Qua nghiên cứu cho thấy, không quốc gia áp dụng giai đoạn phục hồi TCTD sau Tòa án mở thủ tục phá sản Ví dụ, Luật Phá sản tổ chức tín dụng Cộng hòa Liên bang Nga qui định rõ: Giai đoạn phục hồi nợ thỏa thuận phương án phục hồi nợ qui định Luật Phá sản doanh nghiệp không áp dụng phá sản TCTD [38, Điều 5] Pháp luật phá sản ngân hàng Hoa Kỳ không tồn thủ tục phục hồi sau có định Cơ quan Thanh tra tài Cơ quan hành pháp bang Tập đồn BHTG tín dụng cử làm người quản lý tài sản ngân hàng phá sản, thực phương án chi trả tiền gửi, sau tiến hành lý tài sản ngân hàng phá sản Việc áp dụng thủ tục lý TCTD áp dụng biện pháp kiểm sốt đặc biệt mà khơng phục hồi phù hợp với quy định Điều 78 Luật Phá sản năm 2004: Trường hợp doanh nghiệp hoạt động kinh doanh bị thua lỗ Nhà nước áp dụng biện pháp đặc biệt để phục hồi hoạt động kinh doanh, không phục hồi không toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu Tịa án định mở thủ tục lý tài sản doanh nghiệp mà không cần phải triệu tập Hội nghị chủ nợ để xem xét việc áp dụng thủ tục phục hồi [23] Theo nhìn nhận chuyên gia pháp luật ngân hàng điều đương nhiên Quá trình giải phá sản tổ chức tín dụng khơng thể áp dụng thủ tục phục hồi quy định Luật Phá sản khơng 77 phản ảnh thực thể khách quan q trình xử lý khó khăn tổ chức tín dụng theo quy định Luật Các tổ chức tín dụng Hơn nữa, tịa án không đủ khả để xử lý vấn đề khó khăn phức tạp tài tổ chức tín dụng q trình phá sản tổ chức tín dụng Do đó, việc định mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng phải dựa yêu cầu quan quản lý nhà nước tiền tệ ngân hàng Ngân hàng Nhà nước [30] * Trong trường hợp NHNN không áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt TCTD cần thừa nhận quyền doanh nghiệp chủ nợ việc tiến hành thủ tục phục hồi theo Luật Phá sản Thủ tục phục hồi Luật Phá sản thủ tục mang tính lựa chọn, thuộc quyền tự định đoạt chủ nợ; thủ tục khác với thủ tục áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt NHNN áp dụng tổ chức có nguy khả chi trả, khả tốn Nói cách khác, thủ tục áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt thủ tục Nhà nước thực thủ tục phục hồi thủ tục mang tính dân sự, chủ nợ doanh nghiệp thực Vì vậy, thủ tục áp dụng biện pháp kiểm sốt đặc biệt khơng thể thay cho thủ tục phục hồi Tuy nhiên, q trình áp dụng thủ tục phục hồi Tịa án khơng thể khơng có tham gia NHNN quan BHTG vào trình 3.2.7 Về hoạt động kinh doanh tổ chức tín dụng sau có định mở thủ tục phá sản Theo quy định Luật Phá sản sau có định mở thủ phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tiếp tục hoạt động cách bình thường phải chịu giám sát kiểm tra Thẩm phán Tổ quản lý, lý tài sản [23, Điều 30] Tuy nhiên, hoạt động TCTD khác với hoạt động doanh nghiệp khác, đặc biệt hoạt động thường gắn liền với giao dịch tiền tệ TCTD khách hàng bên Vì vậy, cần quy định rõ hoạt động TCTD 78 phép tiến hành, hoạt động không phép tiến hành Các hoạt động bị nghiêm cấm cần quy định thật rõ ràng, cụ thể, trường hợp, dấu hiệu nhận biết, phân biệt để thuận tiện việc thực kiểm tra, giám sát TCTD Theo tôi, hoạt động nhận, chi trả tiền gửi, vay trả nợ vay, cho vay, bảo lãnh không nên phép tiến hành tiếp Các hợp đồng mua sắm tài sản, hàng hóa, dịch vụ đầu tư không nên phép tiến hành, trừ hàng hóa, dịch vụ thực cần thiết bảo đảm cho trì máy hoạt động TCTD Tuy nhiên, số dịch vụ ngân hàng dịch vụ toán, chuyển tiền dịch vụ không làm phát sinh nghĩa vụ trả nợ TCTD không làm nguồn lực tài TCTD nên cho phép thực Vì tính chất an tồn hệ thống, cần nghiên cứu cần thiết có tham gia NHNN BHTG việc giám sát, kiểm tra hoạt động TCTD sau có định mở thủ tục phá sản TCTD thông qua việc tham gia làm thành viên Tổ quản lý, tài sản Điều 30 Luật Phá sản năm 2004 có quy định: Trong trường hợp xét thấy người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả điều hành tiếp tục điều hành hoạt động kinh doanh khơng có lợi cho việc bảo tồn tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã theo đề nghị Hội nghị chủ nợ, Thẩm phán định cử người quản lý điều hành hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã [23] Việc định thay người quản lý điều hành doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp cần thiết, nhiên, theo quy định có Hội nghị chủ nợ có quyền đề nghị thay người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã hạn chế trường hợp phá sản TCTD Theo thông lệ quốc tế, cần quy định bổ sung cho NHNN có quyền đề nghị, định người thay người quản lý TCTD lâm vào tình trạng phá sản 79 3.2.8 Về quản lý tài sản tổ chức tín dụng sau mở thủ tục phá sản Khi lâm vào tình trạng phá sản nợ thường có tâm lý chung muốn tiêu dùng cách "xả láng", mức cần thiết tài sản cho khơng phục hồi khơng sớm muộn, tài sản sử dụng để trả cho chủ nợ Trong nhiều trường hợp, nợ cịn có hành vi cất giấu, tẩu tán tài sản nhằm trốn tránh trách nhiệm trả nợ Trong hoàn cảnh vậy, để nợ tiếp tục quản lý khối tài sản mà khơng có kiểm tra, giám sát thiết chế (cơ quan, tổ chức hay nhóm người đó) có thẩm quyền khối tài sản khó bảo tồn cách tốt hậu gây khó khăn cho việc giải phá sản làm thiệt hại lợi ích chủ nợ Vì vậy, việc quản lý tài sản doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản vấn đề mà pháp luật phá sản nước quan tâm giải Việc cần phải làm để thể quan tâm việc Nhà nước phải thành lập thiết chế sau phải quy định cho địa vị pháp lý định Pháp luật phá sản nước gọi tên thiết chế cách khác xét vị trí mà nói chủ thể quan trọng tố tụng phá sản quốc gia Để tạo thuận lợi cho việc quản lý xử lý tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, Luật Phá sản năm 2004 quy định thành lập Tổ để thực đồng thời hai nhiệm vụ quản lý toán tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã gọi Tổ quản lý, lý tài sản (Điều 9) Tổ quản lý, lý tài sản Thẩm phán định thành lập đồng thời với việc định mở thủ tục phá sản Tổ quản lý, lý tài sản chấp hành viên quan thi hành án cấp làm Tổ trưởng Cơ cấu Tổ quy định đơn giản hơn, bao gồm: Một chấp hành viên quan thi hành án cấp; cán Tòa án; đại diện chủ nợ; đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã bị mở thủ tục phá sản 80 Trong thành phần Tổ quản lý, lý tài sản chưa thấy diện đại diện NHNN, tổ chức BHTG điều cần phải xem xét lại Nếu quy định áp dụng cho việc tiến hành toán tài sản TCTD phát sinh số vướng mắc: Thành phần tổ quản lý, lý tài sản khơng thể có đủ chun mơn nghiệp vụ để thực việc lý tài sản TCTD Luật nước phá sản TCTD quy định thành viên tổ lý tài sản bắt buộc phải có tham gia tổ chức BHTG quốc gia, đại diện NHTƯ, NHTƯ giới thiệu từ đội ngũ người chuyên nghiệp lĩnh vực quản lý toán tài sản phá sản cá nhân phải có giấy phép hành nghề Ủy ban phục hồi toán tài sản phá sản cấp Theo kết nghiên cứu Hiệp hội BHTG quốc tế xử lý ngân hàng đổ vỡ 34 quốc gia thì: Trách nhiệm thẩm định giá trị thực ngân hàng có nguy đổ vỡ (chẳng hạn tài sản rịng khả tài chính) giao cho quan giám sát ngân hàng (26 nước), cơng ty kiểm tốn (như cơng ty kiểm tốn cơng cấp phép) (4 nước) tổ chức bảo hiểm tiền gửi (4 nước) [10] Điều cho thấy, theo thơng lệ chung vai trị NHNN với tư cách quan giám sát hoạt động TCTD việc xác định xử lý tài sản TCTD khẳng định Khi doanh nghiệp bị phá sản tổ toán tài sản phải mở tài khoản ngân hàng thương mại để gửi khoản tiền thu từ việc thu hồi khoản cho vay doanh nghiệp mắc nợ từ việc đấu giá tài sản Tuy nhiên, Tổ toán tài sản phá sản TCTD bắt buộc phải mở tài khoản NHNN sử dụng tài khoản suốt thời gian thực việc toán tài sản Tổ tốn phải có nghĩa vụ chuyển tồn khoản nợ có nằm rải rác tất tài khoản liên ngân hàng ngân hàng kể tài khoản dự trữ bắt buộc NHNN tài khoản sau mở 81 3.2.9 Về xử lý khoản nợ tổ chức tín dụng lâm vào tình trạng phá sản Một vấn đề cần làm rõ việc thu hồi khoản nợ mà TCTD cho khách hàng vay thông qua hợp đồng tín dụng, số có hợp đồng tín dụng chưa đến hạn lý Về mặt nguyên tắc, bên tham gia hợp đồng tín dụng có nghĩa vụ lý hợp đồng hợp đồng đến hạn, cịn trường hợp lý khác nhau, việc chấm dứt hợp đồng tín dụng trước thời hạn, bên tham gia quan hệ tín dụng phải gánh chịu hậu pháp lý từ việc chấm dứt hợp đồng tín dụng Khơng thế, phần lớn người vay vốn từ TCTD dùng khoản tiền vào sản xuất kinh doanh (tín dụng tiêu dùng chiếm tỉ trọng nhỏ), mà thời gian để thu hồi vốn từ hoạt động sản xuất kinh doanh sớm chiều Vì thế, việc xử lý khoản nợ từ hợp đồng tín dụng chưa đến hạn cần thận trọng, nguồn tài để TCTD bảo đảm thực nghĩa vụ toán khoản nợ đến hạn, nguyên nhân việc TCTD lâm vào tình trạng phá sản 3.2.10 Nghiên cứu xác định thời điểm, tƣ cách pháp lý tổ chức bảo hiểm tiền gửi tham gia vào quan hệ phá sản tổ chức tín dụng Theo qui định Điều 20, Nghị định số 89/1999/NĐ-CP Chính phủ BHTG, trường hợp TCTD tham gia BHTG bị phá sản tổ chức BHTG trở thành chủ nợ TCTD với khoản nợ số tiền mà tổ chức BHTG chi trả cho người gửi tiền thay cho TCTD Tổ chức BHTG quyền tham gia trình quản lý lý tài sản TCTD phá sản theo qui định Luật Phá sản Số tiền thu hồi từ việc lý tài sản TCTD bổ sung vào nguồn vốn hoạt động tổ chức BHTG Theo chúng tơi, qui định Nghị định 89/1999/NĐ-CP cịn chung chung, không phù hợp với qui định Luật Phá sản với qui định khơng đủ để thực thi qui định pháp luật TCTD lâm vào tình trạng phá sản TCTD tham gia BHTG Theo kinh nghiệm 82 nước, TCTD lâm vào tình trạng phá sản, TCTD khơng có khả phục hồi thì: (i) Tổ chức BHTG tốn tiền gửi cho người gửi tiền với mức bảo hiểm tối đa sở phí bảo hiểm mà TCTD đóng khơng đủ tổ chức BHTG phải lấy từ vốn tổ chức bảo hiểm tiền gửi; (ii) Sau TCTD lý, tổ chức BHTG xếp hàng với chủ nợ khơng có bảo đảm nhận số tiền theo tỷ lệ nợ Còn TCTD có khả phục hồi tổ chức BHTG đứng bảo lãnh trả toàn tiền gửi tiếp nhận TCTD lâm vào tình trạng phá sản tổ chức BHTG tìm TCTD khác để bán sáp nhập TCTD nhận trách nhiệm hoàn trả tiền gửi TCTD phá sản sau mua sáp nhập Để tăng tính hấp dẫn, tổ chức BHTG thường đứng mua lại số tài sản xấu TCTD phá sản cho TCTD mua sáp nhập TCTD vay với lãi suất ưu đãi Như nêu phần trên, hoạt động ngân hàng lĩnh vực nhạy cảm tiềm ẩn nhiều yếu tố rủi ro dẫn đến đổ vỡ ngân hàng gây khủng hoảng tài Trong lịch sử khủng hoảng tài xảy Mỹ vào năm đầu thập niên 80 kỷ trước, châu Á năm 1997 bắt nguồn từ đổ vỡ ngân hàng Với vai trò quan giám sát mạng an tồn tài quốc gia (cùng với NHNN Bộ Tài chính), tổ chức BHTG phải có vai trị can thiệp xảy khủng hoảng tài Muốn thực hiệu giải pháp xử lý đổ vỡ êm thấm, tổ chức BHTG phải có thẩm quyền tiến hành đánh giá, kiểm tra chỗ, tiến hành điều tra, đánh giá tài sản khoản nợ ngân hàng có nguy đổ vỡ để bảo đảm tính cẩn trọng cần thiết xem xét hồ sơ người gửi tiền trước ngân hàng bị đóng cửa Để thực vai trị ngồi việc phải có địa vị pháp lý rõ ràng, tổ chức BHTG phải có nguồn tài đủ mạnh xử lý Nguồn tài hình thành phát hành trái phiếu, vay từ NHNN (hạn mức tín dụng đặc biệt) vay từ nước ngồi có bảo lãnh Chính phủ thực tế Việt Nam nước giới khơng thể có 83 tổ chức BHTG có đủ tiềm lực tài để xử lý xảy đổ vỡ số ngân hàng thương mại lớn chưa nói đến khủng hoảng tài Việc xây dựng chế xử lý phù hợp phân định vai trò, trách nhiệm tổ chức bảo đảm an tồn tài vấn đề trung tâm phụ thuộc nhiều vào bối cảnh trị, văn hóa, kinh tế, tài chính, pháp lý quy định giám sát quốc gia Cần xây dựng chế xử lý theo luật phù hợp với luật, cho phép can thiệp sớm vào hoạt động ngân hàng gặp khó khăn định xem có nên để ngân hàng đóng cửa hay khơng [10, tr 5] 3.2.11 Về việc khai báo nợ chủ nợ tổ chức tín dụng Trong phá sản TCTD, số lượng người gửi tiền đơng người khơng có khả để gửi đơn khai báo nợ Vì vậy, cần quy định quyền miễn trừ khai báo nợ cho người gửi tiền; người gửi tiền phải phản ứng họ không đồng ý Để thực điều này, địi hỏi TCTD phải có hệ thống kế toán đầy đủ, hiệu quả, đồng thời người đại diện cho chủ nợ phải có kiến thức vững vàng, trang bị đầy đủ 3.2.12 Về thứ tự ƣu tiên toán từ tài sản phá sản tổ chức tín dụng Trong trường hợp phá sản TCTD tiến hành tốn tài sản phải tính đến khoản nợ mà TCTD vay dùng để phục hồi khả toán (các khoản vay giai đoạn Kiểm soát đặc biệt) Cụ thể, TCTD gặp khó khăn khả tốn, để tránh đổ vỡ dây chuyền hệ thống ngân hàng, tổ chức sau phải cho vay cấp cứu: NHNN: cho vay đặc biệt để hỗ trợ TCTD; BHTG: đứng chi trả tiền gửi cho dân; Các ngân hàng khác: cho vay hỗ trợ cấp tốc Đây chủ nợ cho vay đặc biệt nhằm hỗ trợ tài cho TCTD cần ưu tiên tốn Do đó, Điều 96 Luật Các TCTD ghi: "Trong trường hợp cấp bách, để bảo đảm khả chi trả tiền gửi khách hàng, tổ chức tín dụng tổ chức tín dụng khác, Ngân hàng 84 Nhà nước cho vay đặc biệt Khoản vay đặc biệt ưu tiên hoàn trả trước tất khoản nợ khác tổ chức tín dụng" [19] Tuy nhiên, Luật Phá sản năm 2004 lại chưa quy định thứ tự ưu tiên cho chủ nợ đặc biệt Pháp luật phá sản cần thể cho thống với Luật Các TCTD Dưới phương diện thực tiễn thấy rằng, khoản cho vay đặc biệt thực chất khơng hồn tồn khoản nợ vay nghĩa Có thể dễ dàng nhận thấy khoản vay đặc biệt thực sau thời điểm có định đặt TCTD vào tình trạng kiểm soát đặc biệt, NHNN thành lập Ban Kiểm soát đặc biệt để tham gia điều hành, quản lý TCTD với mục đích phục hồi, hợp lý cho khoản "tạm ứng" theo chủ trương NHNN nhằm phục hồi doanh nghiệp khoản nợ TCTD phải ưu tiên toán Những khoản vay đặc biệt giao dịch cưỡng chế, khoản vay đặc biệt thực không nhằm vào mục tiêu lợi nhuận bên vay lẫn bên cho vay mà lợi ích tồn hệ thống ngân hàng mà sau kinh tế đất nước, ưu tiên tốn đương nhiên Điều phù hợp với nguyên tắc giải phá sản Ngân hàng giới yêu cầu "Pháp luật cần dành thứ tự ưu tiên việc cung cấp tài cần thiết cho hoạt động kinh doanh của nợ trình phục hồi (khoản nợ mới" [38] Bên cạnh đó, việc ưu tiên tốn cho chủ nợ người gửi tiền tiết kiệm nên cân nhắc Nghiên cứu pháp luật nước cho thấy, nhiều nước coi người gửi tiền đối tượng yếu cần phải bảo vệ khỏi hậu việc phá sản việc ưu tiên toán khoản tiền gửi so với chủ nợ thông thương biện pháp bảo vệ người gửi tiền Tuy nhiên, xem xét vấn đề ưu tiên toán khoản tiền gửi cần đặt mối tương quan với việc Tổ chức BHTG thực toán hạn mức BHTG 85 KẾT LUẬN Phá sản TCTD vấn đề phức tạp không phương diện hoạch định, thực sách tài - tiền tệ quốc gia mà phương diện nghiên cứu áp dụng pháp luật Trong kinh tế thị trường vận hành theo qui luật vốn có nó, TCTD phải chịu nhiều rủi ro từ nhiều yếu tố khác nhau, khả tốn dẫn đến phá sản Một thực tế dễ dàng nhận thấy thời điểm nay, sau gần 10 năm thực Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 gần năm thi hành Luật Phá sản năm 2004 Việt Nam, Tòa án chưa thụ lý tuyên bố phá sản TCTD Điều khơng phải hệ thống ngân hàng Việt Nam hoàn toàn vững mạnh mà pháp luật phá sản TCTD chưa có văn pháp luật rõ ràng mà có dẫn chiếu mơ hồ Trên thực tế, NHNN buộc phải áp dụng biện pháp kiểm soát đặc biệt thu hồi giấy phép để đóng cửa nhiều TCTD hoạt động thua lỗ khơng có hiệu Điều đặt u cầu phải hoàn thiện pháp luật phá sản TCTD phù hợp với đặc thù hoạt động tổ chức kinh doanh để đáp ứng yêu cầu thực tiễn Kết nghiên cứu cho thấy, việc áp dụng quy định Luật Phá sản năm 2004 văn hướng dẫn thi hành việc giải phá sản TCTD không phù hợp, không giải mối quan hệ phát sinh từ đặc thù hoạt động TCTD Việc Luật Phá sản quy định giao Chính phủ ban hành văn hình thức Nghị định để quy định việc áp dụng Luật Phá sản TCTD không đủ sở pháp lý để giải cách triệt để vấn đề đặc thù giải phá sản TCTD, không giải mâu thuẫn, khác biệt Luật Phá sản Luật TCTD, đáp ứng yêu cầu quy định đặc thù việc giải phá sản TCTD 86 Có thể sớm để đặt vấn đề xây dựng văn luật riêng biệt giải phá sản TCTD bối cảnh pháp luật kinh tế nói chung, pháp luật tài ngân hàng nói riêng Việt Nam nhiều vấn đề cần phải sửa đổi bổ sung hoàn thiện Để Luật Phá sản khơng bị "phá sản" lần an tồn hệ thống tài tiền tệ - ngân hàng nước nhà đến lúc cần phải chấm dứt mơ hồ, không khả thi thiếu khoa học pháp luật phá sản hành, cần thiết phải xây dựng môi trường pháp luật minh bạch, rạch ròi cho TCTD mà đặc biệt phải tính đến yếu tố riêng, đặc thù giải phá sản TCTD 87 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Hà Thị Thanh Bình (2003), "Tài sản phá sản phân chia tài sản nợ bị phá sản", Nghiên cứu lập pháp, (5) Bộ Tư pháp (2002), Đánh giá thực trạng, thực nghiên cứu, phân tích để khuyến nghị hồn thiện Luật Phá sản doanh nghiệp quy định pháp luật có liên quan, Báo cáo phúc trình Đề tài, Dự án VIE/98-001 Chính phủ (1999), Nghị định số 89/1999/NĐ-CP ngày 01/9 bảo hiểm tiền gửi, Hà Nội Chính phủ (2005), Nghị định số 109/2005/NĐ-CP ngày 28/4 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 89/1999/NĐ-CP ngày 01/9/1999 bảo hiểm tiền gửi, Hà Nội Chính phủ (2005), Nghị định số 146/2005/NĐ-CP ngày 23/11 chế độ tài tổ chức tín dụng, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7 hướng dẫn việc áp dụng Luật Phá sản doanh nghiệp đặc biệt tổ chức, hoạt động Tổ quản lý, lý tài sản, Hà Nội Viên Thế Giang (2005), "Một số vấn đề áp dụng Luật Phá sản năm 2004 tổ chức tín dụng", Ngân hàng, (2) Viên Thế Giang (2007), "Pháp luật phá sản tổ chức tín dụng điều kiện cạnh tranh thực thi cam kết quốc tế", Kỷ yếu Hội thảo: Hồn thiện Luật Ngân hàng - Những địi hỏi từ hội nhập kinh tế quốc tế Trương Hồng Hải (2004), "Đặc điểm Quy chế xác định tài sản doanh nghiệp phá sản Việt Nam đề xuất sửa đổi", Luật học, (1) 10 Hiệp hội Bảo hiểm tiền gửi quốc tế (2005), Hướng dẫn chung xử lý ngân hàng đổ vỡ, Bản dịch tiếng Việt Ban Soạn thảo Luật Bảo hiểm tiền gửi 88 11 Dương Đăng Huệ (2005), Pháp luật phá sản Việt Nam, (Sách chuyên khảo), Nxb Tư pháp, Hà Nội 12 Nguyễn Văn Lương (2007), "Các tổ chức tín dụng có cần có luật phá sản riêng?", Kỷ yếu Hội thảo: Hồn thiện Luật Ngân hàng - Những địi hỏi từ hội nhập kinh tế quốc tế 13 Ngân hàng Nhà nước (1998), Quyết định số 215/1998/QĐ-NHNN5 ngày 29/6 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế kiểm soát đặc biệt tổ chức tín dụng cổ phần Việt Nam, Hà Nội 14 Ngân hàng Nhà nước (2002), Quyết định số 1071/2002/QÐ-NHNN ngày 02/10 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế kiểm sốt đặc biệt tổ chức tín dụng cổ phần Việt Nam ban hành kèm theo Quyết định số 215/1998/QĐ-NHNN5 ngày 29/6/1998, Hà Nội 15 Ngân hàng Nhà nước (2005), Quyết định số 457/2005/QĐ-NHNN ngày 19/4 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy định tỷ lệ bảo đảm an toàn hoạt động tổ chức tín dụng, Hà Nội 16 Phạm Duy Nghĩa (2003), "Đi tìm triết lý Luật Phá sản", Nghiên cứu lập pháp, (11) 17 Nhà Pháp luật Việt - Pháp (2001), "Pháp luật phá sản doanh nghiệp", Kỷ yếu Hội thảo: Dự án Luật Phá sản (sửa đổi) 18 Quốc hội (1993), Luật Phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 19 Quốc hội (1997), Luật Các tổ chức tín dụng, Hà Nội 20 Quốc hội (1997), Luật Ngân hàng Nhà nước, Hà Nội 21 Quốc hội (2003), Luật Ngân hàng Nhà nước (Sửa đổi, bổ sung), Hà Nội 22 Quốc hội (2004), Luật Các tổ chức tín dụng (Sửa đổi, bổ sung), Hà Nội 23 Quốc hội (2004), Luật Phá sản, Hà Nội 89 24 Đặng Văn Thanh (2004), "Dấu hiệu xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản", Nghiên cứu lập pháp, (7) 25 Dương Quốc Thành (2004), "Căn để xác định thời điểm doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản", Nhà nước pháp luật, (1) 26 Tòa án nhân dân tối cao (2005), Nghị số 03/2005/NQ-TANDTC ngày 28/4 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành số quy định Luật Phá sản, Hà Nội 27 Trung tâm Khoa học xã hội Nhân văn quốc gia, Viện Thông tin Khoa học xã hội (2001), Sáp nhập - Một xu phổ biến điều kiện cạnh tranh nay, Hà Nội 28 Trần Ngọc Tú (2006), "Phá sản ngân hàng biện pháp kiểm soát đặc biệt ngân hàng nhà nước", Tạp chí Ngân hàng, (24) 29 Trịnh Bá Tửu (2003), "Các vấn đề đặc thù phá sản tổ chức tín dụng", Hội thảo khoa học: Góp ý dự thảo Luật Phá sản (sửa đổi) 30 Vũ Thế Vậc (2003), "Luật Phá sản việc phá sản tổ chức tín dụng", Hội thảo khoa học: Góp ý dự thảo Luật Phá sản (sửa đổi) 31 Nguyễn Văn Vân (2002), "Định hướng xây dựng pháp luật phá sản tổ chức tín dụng", Khoa học pháp lý, (8) TIẾNG ANH 32 Basel Committee on Banking Supervision (2002), Supervision Guidance on Dealing with Weak Banks 33 Republic of Armenia (2001), Law on Bankruptcy of banks and credit institutions 34 Republic of Estonia (1999), Credit institutions Act 35 Republic of Latvia (1999), Credit institutions Act 36 Russian Federation (1999), Act on Insolvency (Bankruptcy) of Credit Institutions 90 37 United Nations Commission on International Trade Law – UNCITRAL (2004), Legislative Guide on Insolvency Law 38 World Bank (2001), Principles and Guidelines for effective insolvency and creditor rights systems 39 World Bank (2005), Revised Draft Creditor Rights and Insolvency Standard TRANG WEB 40 http://www.hvnh.edu.vn 41 http://www.sbv.gov.vn 42 http://www.vibonline.com.vn 43 http://www.vi.wikipedia.org 44 http://www.vnexpress.net 91 ... CỦA NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THÙ TRONG VIỆC GIẢI QUY? ??T PHÁ SẢN TỔ CHỨC TÍN DỤNG 1.1 Tổng quan hoạt động tổ chức tín dụng 1.1.1 Khái niệm phân loại tổ chức tín dụng 1.1.2 Hoạt động tổ chức tín dụng. .. THỰC TIỄN CỦA NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THÙ TRONG VIỆC GIẢI QUY? ??T PHÁ SẢN TỔ CHỨC TÍN DỤNG 1.1 TỔNG QUAN VỀ HOẠT ĐỘNG CỦA TỔ CHỨC TÍN DỤNG 1.1.1 Khái niệm phân loại tổ chức tín dụng Khi sản xuất hàng... theo quy định pháp luật 1.2 CƠ SỞ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN CỦA VIỆC ÁP DỤNG NHỮNG QUY ĐỊNH ĐẶC THÙ TRONG VIỆC GIẢI QUY? ??T PHÁ SẢN TỔ CHỨC TÍN DỤNG Pháp luật phá sản có vị trí quan trọng lĩnh vực pháp