TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT BỘ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI  LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT NIÊN KHÓA 2011 – 2015 CHẾ ĐỊNH VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Đoàn Nguyễn Minh Thuận Nguyễn Thị Hồng Gấm MSSV: 5115883 Lớp: LK1164A1 - K37 Cần Thơ, tháng 11/2014 Chế định về quản trị trong công ty cổ phân theo pháp luật Việt Nam MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU ............................................................................................................ 1 CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM................................................................................... 4 1.1. Khái quát chung về công ty cổ phần ................................................................. 4 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần ............................................................................... 4 1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần .......................................................................... 5 1.1.3 Vai trò của công ty cổ phần .............................................................................. 7 1.2 Quản trị công ty cổ phần..................................................................................... 9 1.2.1 Khái niệm quản trị công ty cổ phần ................................................................. 9 1.2.2 Đặc điểm quản trị công ty cổ phần ................................................................. 12 1.2.3 Vai trò của quản trị trong công ty cổ phần ..................................................... 12 1.2.4 Mô hình quản trị trong công ty cổ phần ......................................................... 14 1.2.5 Các nguyên tắc quản trị trong công ty cổ phần .............................................. 17 1.3 Pháp luật Việt Nam điều chỉnh về quản trị trong công ty cổ phần .............. 19 CHƯƠNG 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN .......................................................................................................... 22 2.1. Quy định của pháp luật về đại hội đồng cổ đông của công ty cổ phần........ 22 2.1.1. Thành phần, chức năng của đại hội đồng cổ đông ........................................ 22 2.1.2. Thẩm quyền của đại hội đồng cổ đông ......................................................... 30 2.2. Quy định của pháp luật về hội đồng quản trị của công ty cổ phần ............. 33 2.2.1. Thành phần, chức năng của hội đồng quản trị .............................................. 33 2.2.2. Thẩm quyền của hội đồng quản trị ................................................................ 36 2.2.3. Chủ tịch hội đồng quản trị ............................................................................. 40 2.3. Quy định của pháp luật về giám đốc (tổng giám đốc) của công ty cổ phần ........................................................................................................ 43 2.3.1 Điều kiện về tiêu chuẩn của giám đốc (tổng giám đốc) ................................. 44 2.3.2 Thẩm quyền và Quyền hạn của giám đốc (tổng giám đốc)............................ 44 2.4. Quy định của pháp luật về ban kiểm soát của công ty cổ phần ................... 47 2.4.1. Thành phần, chức năng ban kiểm soát .......................................................... 47 2.4.2 Thẩm quyền của ban kiểm soát ...................................................................... 47 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị Hồng Gấm Chế định về quản trị trong công ty cổ phân theo pháp luật Việt Nam 2.4.3 Tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát ..………………….50 2.5 Quy định của pháp luật về cơ chế quản lý mối quan hệ giữa các bộ phận trong công ty cổ phần .............................................................................................. 51 2.5.1 Cơ chế quản lý giữa đại hội đồng cổ đông với hội đồng quản trị, ban giám đốc, ban kiểm soát ................................................................................................... 52 2.5.1.1 Cơ chế quản lý giữa Đại hội đồng cổ đông với Ban kiểm soát ................ 52 2.5.1.2 Cơ chế quản lý giữa Đại hội đồng cổ đông với Hội đồng quản trị .......... 52 2.5.1.3 Cơ chế quản lý giữa Đại hội đồng cổ đông với Giám đốc (Tổng giám đốc) ............................................................................................................................... 53 2.5.2 Cơ chế quản lý giữa Ban kiểm soát với Hội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) ...................................................................................................... 53 2.5.3 Cơ chế quản lý giữa Hội đồng quản trị với Giám đốc (Tổng giám đốc) ....... 55 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN VỀCHẾ ĐỊNH QUẢN TRỊ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN ......................................................... 56 3.1. Thực trạng về quản trị công ty cổ phần ......................................................... 56 3.1.1. Thực trạng về Đại hội đồng cổ đông ............................................................. 56 3.1.2. Thực trạng về Hội đồng quản trị ................................................................... 58 3.1.3. Thực trạng về Giám đốc (Tổng giám đốc) .................................................... 59 3.1.4. Thực trạng về Ban kiểm soát ......................................................................... 60 3.2.Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về công ty cổ phần ........................... 62 3.2.1 Kiến nghị quy định về Đại hội đồng cổ đông ................................................ 62 3.2.2 Kiến nghị quy định về Hội đồng quản trị ....................................................... 64 3.2.3 Kiến nghị quy định về Giám đốc (Tổng giám đốc) ....................................... 65 3.2.4 Kiến nghị quy định về Ban kiểm soát ............................................................ 65 KẾT LUẬN .............................................................................................................. 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị Hồng Gấm ả LỜI ÓI ẦU 1. Lý do chọ tài t t nền kinh tế tập trung quan liêu bao cấp sang nền kinh tế thị tr ờng có sự quản lý của Nhà n nhờ sự chuyển đổi này đã làm th y đổi một cách sâu sắc nền kinh tế n c ta cả về ơ ấu kinh tế ơ hế vận hành và quan hệ sở hữu góp phần cải thiện đời sống nhân dân và th y đổi một phần bộ mặt đất n N m đ ng trên đà phát triển để sánh vai v i á c. Hiện n y, Việt ờng quố năm hâu có đ ợ nh vậy là do xuất hiện những hình thức tổ chức kinh tế m i trong nền kinh tế. Công ty cổ phần là một trong những tổ chức kinh doanh quan trọng đó ở Việt Nam. Vì vậy, công ty cổ phần đ ợc kỳ vọng sẽ là nhân tố thú đẩy sự phát triển nền kinh tế đất n c. Đây không phải là hiện t ợng kinh tế xã hội m i m đối v i nền kinh tế thế gi i nh ng ở Việt Nam loại hình công ty cổ phần xuất hiện còn khá non tr nên việc nghiên cứu về công ty cổ phần là điều hết sức cần thiết. Để phát huy tốt loại h nh công ty công ty cổ phần, đầu tiên trong nội bộ công ty phải hoạt động hiệu quả và vấn đề cần đ ợ qu n tâm tr c hết là việc quản trị trong nội bộ công ty cổ phần. Quản trị ng ty ổ phần là vấn đề thiết yếu để đảm bảo cho sự tồn tại và phát triển củ h nh ng ty. Sự thành bại của một ng ty lu n ph thuộc vào cách thức tổ chức và quản trị trong nội bộ củ ng ty i một bộ máy công ty ó sự phân công rành mạch á nhiệm v , quyền hạn và ó sự phối hợp ăn kh p đồng bộ trong hoạt động kinh doanh của các bộ phận, đồng thời thiết lập đ ợ ơ hế giám sát và giảm thiểu mâu thuẫn trong nội bộ là một trong những điều qu n trọng đảm bảo cho hiệu quả kinh doanh của công ty. Quản trị công ty tốt ó ý nghĩ qu n trọng trong việc thú đẩy tăng tr ởng kinh tế lành mạnh Đồng thời đẩy mạnh các hoạt động của công ty tăng ờng khả năng tiếp cận v i các nguồn vốn bên ngoài, quản lý rủi ro tốt, tăng ờng đầu t và phát triển bền vững của công ty. Nhận thấy đ ợ v i tr này, pháp luật Việt Nam hiện hành có nhiều chế định liên quan, nhằm tạo ơ sở pháp lý hung cho các doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng áp d ng vào thực tiễn để bộ máy công ty hoạt động có hiệu quả. vậy đề tài mà ng ời viết họn để thự hiện là “Chế định quản trị trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam” nội dung của bài viết sẽ đề cập đến khái niệm đặ điểm và v i tr ủa quản trị trong công ty cổ phần, thành phần, hứ năng thẩm quyền và một loạt các mối quan hệ giữ Đại hội đồng cổ đ ng Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc), B n kiểm soát trong công ty cổ phần th o quy định ủ uật Doanh nghiệp năm 2005 s a đổi ổ sung năm 2009, thực trạng trong việc quản trị công ty và h ng hoàn thiện chúng. 1 SVTH: Ng ả 2. Mụ ê , ố ƣợng nghiên cứu Trên ơ sở qu n điểm đ ờng lối củ Đảng và Nhà n c về xây dựng và phát triển nền kinh tế thị tr ờng th o định h ng xã hội hủ nghĩ , kết hợp v i thực tiễn xây dựng và áp d ng pháp luật về công ty cổ phần ở iệt Nam, m đ h nghiên ứu củ đề tài nhằm phân tích và luận giải ơ sở lý luận và thực tiễn về vấn đề quản trị trong công ty cổ phần mà c thể đó là việc phân chia quyền lực giữa các bộ phận trong công ty cổ phần ở n c ta, qu đó thấy đ ợ ơ hế phối hợp và làm việc của các bộ phần này hoạt động nh thế nào. 3. Phạm vi nghiên cứu Trong phạm vi nghiên cứu của đề tài ng ời viết tập trung nghiên cứu các vấn đề ó liên qu n đến tổ chức quản lý và việc quản trị trong công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh Nghiệp năm 2005 s đổi, ổ sung 2009 về phân chia quyền lực trong công ty giữ Đại hội đồng cổ đ ng Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc), Ban kiểm soát Đồng thời đề tài ũng phân tích mối quan hệ tá động qua lại giữ á ơ qu n trong việc thực hiện quyền hạn của mình trong việc quản lý và điều hành công ty. 4. P ƣơ ê ứu Trong quá trình nghiên cứu ng ời viết dựa vào những ph ơng pháp này để đạt đ ợc những m tiêu và ý định trong đề tài nghiên cứu của mình. Thứ nhất, ph ơng pháp phân t h luật giúp ng ời viết hiểu rõ và sâu sát vấn đề, t đó nắm vững những quy định của pháp luật về đề tài mà ng ời viết nghiên cứu và áp d ng vào đề tài nhằm làm rõ vấn đề nghiên cứu. Thứ hai ph ơng pháp nghiên ứu tài liệu giúp ng ời viết chọn lọc những loại tài liệu phù hợp đáng tin ậy có nội dung liên qu n để làm ơ sở lý luận ph c v cho việc nghiên cứu đề tài đạt đ ợc kết quả tốt. Bên cạnh đó, ph ơng pháp logi giúp ng ời viết nghiên cứu và trình bày một cách hợp lý và ph ơng pháp hứng minh ũng đ ợ ng ời viết s d ng thông qua việc nêu ra thực trạng giúp ng ời đọc nhìn nhận đ ợc vấn đề một cách c thể và rõ ràng. 5. Bố cụ tài Luận văn gồm có ba phần: lời nói đầu, phần nội dung và phần kết luận. Phần nội dung gồm h ơng: 2 SVTH: Ng ả ƣơ 1: Lý luận chung về ơ ấu tổ chức trong công ty cổ phần. Nội dung h ơng một ng ời viết nêu khái quát các khái niệm đặ điểm, vai trò về công ty cổ phần và quản trị công ty cổ phần Qu đó giúp ng ời đọc nắm đ ợc khái quát vấn đề mà ng ời viết đề cập đến trong đề tài. ƣơ 2: Quy định của pháp luật về ơ ấu tổ chức trong công ty cổ phần. ội dung h ơng h i ng ời viết đề cập đến thành phần, chứ năng ũng nh thẩm quyền của t ng bộ phận trong công ty cổ phần và nêu lên cả mối quan hệ giữa các bộ phận này v i nhau nhằm cung cấp đến ng ời đọc những th ng tin ơ ản về các bộ phận quan trọng trong công ty cổ phần. ƣơ 3: Thực trạng và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về ơ ấu tổ chức trong ty cổ phần. ội dung h ơng ng ời viết trình bày thực trạng của t ng bộ phận trong ng ty và đ r á h ng giải quyết các vấn đề đ ợc nêu trong các thực trạng. 3 SVTH: Ng ả ƢƠ 1 Ả LÝ LUẬN CHUNG V CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khái quát chung v công ty c ph n 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần Công ty cổ phần giữ vai trò rất l n trong nền kinh tế thị tr ờng, tuy nhiên cho đến nay luật h đ r khái niệm hoàn chỉnh nào về công ty cổ phần mà chỉ đ r đặc tr ng ơ ản về công ty cổ phần nên khái niệm này đã và đ ng đ ợc tìm hiểu và xây dựng: Theo gó độ pháp lý “công ty cổ phần là doanh nghiệp1 trong đó: vốn điều lệ đ ợc chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Cổ đ ng2 có thể là tổ chức, cá nhân; số l ợng cổ đ ng tối thiểu là ba và không hạn chế số l ợng tối đ ; cổ đ ng hỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩ v tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào do nh nghiệp; công ty có quyền tự do chuyển nh ợng cổ phần củ m nh ho ng ời khác, tr tr ờng hợp pháp luật ó quy định khá ; công ty cổ phần ó t á h pháp nhân kể t ngày đ ợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh do nh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn”3. Th o t điển luật họ : “c ng ty ổ phần là công ty trong đó vốn điều lệ đ ợc chia thành những phần bằng nhau, nhỏ nhất gọi là cổ phần: các thành viên trong công ty (cổ đ ng) có thể sở hữu một hoặc nhiều cổ phần mà họ nắm giữ, công ty có quyền phát hành cổ phần rộng rãi trong ng húng để huy động vốn, là loại hình doanh nghiệp có tính chất tổ chức cao và hoàn thiện về vốn, ó khả năng huy động nguồn vốn l n và sự dịch chuyển vốn linh hoạt giữ kinh doanh trên quy mô l n”4. á nhà đầu t th h hợp cho hoạt động Th o á thuật ngữ kh ng phải là thuật ngữ pháp lý húng t nhận định về công ty cổ phần nh s u: 1 hoản 1 điều 4 uật Do nh nghiệp năm 2005 s đổi n có các cách ổ sung năm 2009 định nghĩ : do nh nghiệp là tổ hứ kinh tế ó tên riêng ó tài sản ó tr sở gi o dị h ổn định đ ợ đăng ký kinh do nh th o quy định ủ pháp luật nhằm m đ h thự hiện á hoạt động kinh do nh. 2 hoản 11 điều 4 uật Doanh nghiệp năm 2005 định nghĩ : cổ đ ng là ng ời sở hữu t nhất một ổ phần đã phát hành ủ ng ty ổ phần. 3 Điều 77 Luật Do nh nghiệp năm 2005 s 4 Th viện pháp luật, ngày 5/8/2014]. n t p đổi, ổ sung năm 2009. n, http://thuvienphapluat.vn/tnpl/1979/Cong-ty-co-phan?tab=0, [truy ập 4 SVTH: Ng ả Công ty cổ phần là một hình thức tổ chứ kinh do nh r đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định. Sự hình thành và phát triển của công ty cổ phần gắn liền v i sự hình thành của thị tr ờng vốn và thị tr ờng tiền tệ. “Công ty c ph n được xem là p ươn t ức phát triển cao nhất o đến nay của loài n ười để u động vốn o kin doan và qua đó làm o nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển”5. Có qu n điểm ho rằng: “ p p n ân, ó chế độ tr n i m n t u p n là một lo i n n ó vốn điều l đượ n t ó tư ia t àn n iều p n n n au i là p n tron đó p n đượ t do u ển n ượn tr trườn ợp n o i l ); n t đượ p p p t àn lo i ứn k o n để u độn vốn; đ n ó t ể là t đa”6. ứ n n số lượn tối t iểu là a và k n n ế số lượn tối T những khái niệm trên có thể hiểu, công ty cổ phần là một loại hình do nh nghiệp, là tổ chức có t á h pháp nhân có thành viên tham gia góp vốn gọi là cổ đ ng sở hữu một số ổ phần nhất định t ơng ứng v i số tiền họ góp vào ng ty. Số l ợng cổ đ ng kh ng ị gi i hạn tối đ và kh ng đ ợ t hơn C ng ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty, các cổ đ ng hỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn góp của họ vào công ty. Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán để huy động vốn. 1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần Công ty cổ phần có những đặ điểm ơ ản riêng, dự vào đó có thể phân biệt v i các loại h nh ng ty khá nh ng ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn. Những đặ điểm ơ ản ủ loại hình công ty cổ phần:  V ƣ ý Công ty ổ phần là một loại h nh ng ty đối vốn và ó t á h pháp nhân kể t ngày đ ợ ấp giấy hứng nhận đăng ký do nh nghiệp Th o đó, ng ty là một pháp nhân độ lập ó năng lự và ó t á h hủ thể riêng tồn tại và tá h iệt v i ổ đ ng trong công ty. Trong quá tr nh hoạt động, ng ty nhân d nh h nh m nh th m gi á gi o dị h và tự hịu trá h nhiệm về á khoản nợ ủ ng ty ằng h nh tài sản ủ ng ty. i hủ thể là một pháp nhân th ng qu ng ời đại diện th ng ty ổ 5 guyễn gọ h uật o nh nghiệp vốn và quản lý trong ng ty ổ phần 6 Tr , 2000, tr.26. Tr ờng đại học luật TP. Hồ Chí Minh, Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.215. 5 SVTH: Ng ả phần ó thể trở thành nguyên đơn dân sự hoặ ị đơn dân sự trong mối qu n hệ tố t ng trong toà án.  V vốn ủ công ty Vốn điều lệ của công ty cổ phần đ ợc chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần và đ ợ thể hiện d i dạng ổ phiếu ốn điều lệ ủ ng ty ổ phần đ ợ m là tổng giá trị ổ phần đã phát hành và số ổ phần đã phát hành là số ổ phần mà ổ đ ng đã th nh toán đủ ho ng ty7, cá ổ phần này ó giá trị ằng nh u g ời chủ sở hữu vốn cổ phần đ ợc gọi là cổ đ ng, mỗi cổ đ ng ó thể mua một hoặc nhiều cổ phần.  V số ƣợng c Số l ợng cổ đ ng ủa công ty cổ phần tối thiểu là ba và không hạn chế số l ợng tối đ . h vậy, công ty cổ phần có thể chỉ có m ời cổ đ ng nh ng ó khi đến hàng trăm hàng ngh n hoặ hàng triệu cổ đ ng Càng nhiều cổ đ ng th khả năng ảy ra sự phân hóa cổ đ ng là rất l n điều này sẽ tạo ra sự tá động vào việc tổ chức quản lý và hoạt động công ty của cổ đ ng sẽ rất khác nhau. Đối v i những ổ đ ng sở hữu số ổ phần l n sẽ ó sứ ảnh h ởng l n đối v i ng ty ởi á quyết định ủ Đại hội đồng ổ đ ng đ ợ th ng qu ph thuộ vào số ổ phần mà ổ đ ng nắm giữ. Cổ đ ng ủ công ty cổ phần ó thể là á nhân hoặ tổ hứ .  V ch ộ trách nhi m của c Cổ đ ng hỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩ v tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn ổ phần đã góp công ty Đặ điểm này cho thấy, các cổ đ ng hỉ chịu trách nhiệm pháp lý hữu hạn đối v i phần vốn góp của mình vào công ty. T nh hịu trá h nhiệm hữu hạn ủ ổ đ ng đ ợ lý giải ở h i gó độ. ứ n ất á ổ đ ng kh ng n quyền sở hữu á nhân đối v i tài sản đã góp vào ng ty nên không phải hịu trá h nhiệm về á nghĩ v ủ ng ty ó liên qu n đến tài sản đó. ứ hai, công ty cổ phần là một pháp nhân độ lập v i h nh ổ đ ng ng ty và ổ đ ng là h i hủ thể độ lập, á ổ đ ng kh ng ó nghĩ v hịu trá h nhiệm th y h y trá h nhiệm ổ sung ho á nghĩ v ủ ng ty.  V khả ă ộng vốn C ng ty ổ phần đ ợc quyền phát hành tất ả á loại hứng khoán ra công húng để huy động vốn Đặ điểm này cho thấy khả năng huy động vốn của công ty là 7 hoản 4 điều 6 ghị định 102/2010 Đ-CP. 6 SVTH: Ng ả rất l n và rộng rãi trong công chúng. Bởi lẽ, công ty cổ phần là loại h nh đặ tr ng ủ ng ty đối vốn. Trong công ty cổ phần, yếu tố vốn là yếu tố qu n trọng nhất m đ h ủ công ty cổ phần là thu hút vốn để đầu t và phát triển á hoạt sản uất kinh do nh ủ ng ty Trong khi đó việ phát hành hứng khoán đ ợ ho là một trong những á h thứ huy động vốn thuận tiện và hiệu quả nhất hiện n y điều này đã đáp ứng nhu ầu về vốn ủ  V khả ă ng ty. ể ƣợng vốn Cổ đ ng ó quyền tự do chuyển nh ợng cổ phần của mình sở hữu ho ng ời khác8, chỉ tr tr ờng hợp đối v i cổ phần phổ thông của cổ đ ng sáng lập9 và cổ phần u đãi iểu quyết Đối v i ổ phần u đãi iểu quyết th luật quy định cổ đ ng sở hữu nó kh ng đ ợ huyển nh ợng ho ng ời khác10, s u năm loại ổ phần này đ ợ huyển đổi thành ổ phần phổ th ng. Đối v i ổ phần phổ thông ủ ổ đ ng sáng lập ó thể đ ợ huyển nh ợng ho ổ đ ng sáng lập khá 11 nh ng việ huyển nh ợng loại ổ phần của cổ đ ng sáng lập ho ng ời kh ng phải là ổ đ ng sáng lập th phải đ ợ sự hấp thuận ủ Đại hội đồng ổ đ ng, tuy nhiên các điều kiện này hỉ áp d ng trong thời hạn năm kể t ngày ng ty đ ợ ấp giấy hứng nhận đăng ký kinh do nh u thời hạn năm ổ phần ủ ổ đ ng sáng lập đ ợ tự do huyển nh ợng. h vậy s u thời hạn năm th những hạn hế về việ huyển nh ợng á loại ổ phần trên đ ợ loại ỏ, lú này á ổ đ ng sở hữu á loại ổ phần này sẽ đ ợ tự do quyết định việ huyển nh ợng ủ m nh. Đặ điểm tự do huyển nh ợng ổ phần này giúp á nhà đầu t dễ dàng th m gi vào h y rút r khỏi ng ty ằng á h mu h y huyển nh ợng ổ phần đồng thời giúp ng ty thu hút vốn đầu t thuận lợi hơn so v i á loại h nh do nh nghiệp khá . Trên đây là những đặ điểm ơ ản nhất của công ty cổ phần giúp chúng ta phân biệt loại hình doanh nghiệp này v i các loại hình doanh nghiệp khác và hiểu rõ bản chất thật sự của công ty cổ phần và v i tr ủ húng. 1.1.3 Vai trò của công ty cổ phần Công ty cổ phần v i các thành phần kinh tế khá nh u đã góp phần nâng cao cuộc sống ng ời l o động cả về vật chất lẫn tinh thần. V i việc thu hút vốn nhàn rỗi 8 Điểm d Khoản 1 Luật Doanh nghiệp năm 2005 hoản 1 Điều 26 ghị định 102/2010/ Đ-C quy định: cổ đ ng sáng lập là ng ời góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty cổ phần. 10 Khoản 3 Điều 81 Luật Doanh nghiệp năm 2005 11 Khoản 5 Điều 84 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 9 7 SVTH: Ng ả trong nhân dân công ty cổ phần ngày càng phát triển và khẳng định đ ợc vai trò to l n của mình trong nền kinh tế - xã hội Việt Nam. ối v i nền kin tế, công ty cổ phần ó nhiều v i tr qu n trọng tá động đến sự phát triển: , công ty cổ phần ó khả năng tập trung vốn nh nh và nhiều, đủ sứ thự hiện á hoạt động sản uất kinh do nh v i quy m khổng lồ mà t ng nhà kinh do nh riêng iệt kh ng thể tự m nh thực hiện đ ợc th ng qu h nh thứ phát hành hứng khoán để huy động vốn, t đó tận d ng tốt á nguồn lự tài h nh trong ng húng. i, công ty cổ phần góp phần nâng o hiệu quả s d ng nguồn vốn đối v i công ty cổ phần th ph ơng án sản uất kinh do nh kh ng phải do Nhà n h y ngân hàng quyết định mà do h nh ng ty quyết định ơn nữ , do h nh thứ tự ấp phát tài h nh ằng huy động nguồn vốn trong nhân dân đã đề o trá h nhiệm ủ ng ty và nâng o sự qu n tâm ủ ng ty trong hiệu quả s d ng vốn. ba, công ty cổ phần ó khả năng phối hợp á lự l ợng kinh tế khá nh u duy tr á mối qu n hệ giữ á ổ đ ng Cá ổ đ ng ng nhau tồn tại và phát huy những thế mạnh riêng, do đó làm giảm đến mứ thấp nhất sự ng ng trệ ủ á nguồn vốn, sự gián đoạn ủ á hoạt động kinh do nh. , công ty cổ phần là h nh thứ tốt nhất để tr nh thủ sự th m gi đầu t t n ngoài. Đặ tr ng ơ ản nhất ủ ng ty ổ phần là ó sự th m gi góp vốn ủ nhiều ổ đ ng điều này đồng nghĩ v i việ huy động vốn nh nh và rủi ro đ ợ hi s ho tất ả á thành viên th m gi góp vốn i một nhà đầu t khi rủi ro đ ợ hạn hế và hiệu quả kinh do nh tăng lên do hủ động đ ợ nguồn vốn đây là vấn đề đáng đ ợ qu n tâm. C ng ty ổ phần là loại h nh kinh do nh đáp ứng tốt nhất nhu ầu đầu t sinh lợi ủ nhà đầu t . ăm, công ty cổ phần tạo r một ơ hế phân ố rủi ro đặ th đã hạn hế đ ợ những tiêu ự về kinh tế ã hội khi một do nh nghiệp lâm vào t nh trạng khủng hoảng Chế độ trá h nhiệm hữu hạn đã hạn hế đến mứ thấp nhất những thiệt hại về sự rủi ro thu lỗ Cơ hế phân ố rủi ro này đã tạo điều kiện ho những nhà đầu t mạnh dạn đầu t vốn vào ng ty làm ho nền kinh tế phát triển và ổn định hơn. ối v i N à nư , công ty cổ phần góp phần nâng o v i tr hủ đạo ủ nền kinh tế Nhà n Trong nền kinh tế n t , á công ty Nhà n hiếm đ số nh ng phần l n á công ty này kinh do nh không hiệu quả trong hế độ qu n liêu o ấp 8 SVTH: Ng ả hi Ch nh phủ quyết định ổ phần hó á công ty Nhà n , làm ho những do nh nghiệp này tự thân vận động tự hịu trá h nhiệm ủ m nh lời ăn lỗ hịu nên ác công ty hoạt động ó hiệu quả hơn. Tuy nhiên, trong á công ty này hà n vẫn nắm phần ổ phiếu khống hế, nh vậy hà n v quản lý đ ợ công ty v uộ do nh nghiệp phải tự m nh sản uất kinh do nh o đó, công ty cổ phần đã nâng o đ ợ v i tr hủ đạo trong nền kinh tế n t hiện n y. Công ty cổ phần có vị tr đặc biệt quan trọng của nền kinh tế, là bộ phận chủ yếu tạo ra tổng sản phẩm trong n c. Những năm gần đây hoạt động của công ty cổ phần ó c phát triển đột biến, góp phần giải phóng và phát triển sản xuất huy động và phát huy nội lực vào phát triển kinh tế xã hội, góp phần quyết định vào ph c hồi và tăng tr ởng kinh tế tăng thu ngân sá h và th m gi giải quyết có hiệu quả các vấn đề xã hội nh tạo việ làm oá đói giảm nghèo... đồng thời thu hút đ ợ á nhà đầu t trong và ngoài n c nhằm xây dựng đất n c ngày càng giàu mạnh, phồn vinh, cải thiện đời sống nhân dân và th y đổi bộ mặt đất n c. i một nền kinh tế, đặ iệt ở á n đ ng phát triển việ thu hút vốn kho họ k thuật tr nh độ quản lý th ng qu liên do nh liên kết v i n ngoài là v ng qu n trọng để phát triển kinh tế trong n mà ng ty ổ phần lại là đối t ợng đ ợ hú ý và thu hút nhiều nhà đầu t n ngoài nhất. 1.2 Quản tr công ty c ph n 1.2.1 Khái niệm quản trị công ty cổ phần Công ty cổ phần là một trong những loại hình công ty có lịch s hình thành và phát triển khá lâu đời trên thế gi i nh ng ở Việt Nam do những điều kiện hoàn cảnh kinh tế xã hội nhất định nên loại hình này gần đây m i đ ợc một số nhà đầu t qu n tâm. Chính vì vậy, sự hiểu biết về vấn đề quản trị công ty còn rất nhiều hạn chế về mặt lý luận và thực tiễn. Sự r đời của Luật Doanh nghiệp năm 1999 và s u đó là Luật Doanh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 các vấn đề có liên qu n đến quản trị công ty đã đ ợc hoàn thiện. Tuy nhiên, việc hiểu thế nào là quản trị ng ty ổ phần là một vấn đề kh ng đơn giản, có thể m t á khái niệm quản trị sau: Những chuyên gia nghiên cứu về quản trị hàng đầu thế gi i định nghĩ :12 12 Slideshare, Bài giảng quản trị h c, http://www.slideshare.net/DuyenLai2/bai-giang-quan-tri-hoc-13335867, [truy cập ngày 6/8/2014]. 9 SVTH: Ng ả Th o qu n điểm củ m i tr ờng mà trong đó á oontz và O’ onn ll: quản trị là thiết kế và duy trì một á nhân làm việc v i nhau trong các nhóm có thể hoàn thành các nhiệm v và các m c tiêu đã định. Theo Stoner và Robbins: quản trị là một tiến trình bao gồm việc hoạ h định, tổ chức, quản trị on ng ời và kiểm tra các hoạt động trong một đơn vị một cách có hệ thống nhằm hoàn thành các m c tiêu củ đơn vị đó Định nghĩ này ho thấy các công việc hoạ h định, tổ chứ lãnh đạo và kiểm soát phải đ ợc thực hiện theo một trình tự nhất định. Khái niệm trên ũng hỉ ra rằng tất cả những nhà quản trị phải thực hiện các hoạt động quản trị nhằm đạt đ ợc m tiêu mong đợi. Theo lý thuyết hành vi của Mary Parker Follet, một triết gia quản trị hàng đầu thì quản trị là hoàn thành công việ th ng qu ng ời khác. Định nghĩ này nói lên rằng những nhà quản trị đạt đ ợc các m c tiêu của tổ chức bằng cách sắp xếp, giao việc cho những ng ời khác thực hiện chứ không phải hoàn thành công việc bằng chính mình, quản trị là hoạt động có m đ h và m ng t nh tập thể. Định nghĩ khá nêu lên rằng: “Quản trị là s t độn ó ư n đí ủa chủ thể quản trị lên đối tượng quản trị nh m đ t được nh ng kết quả cao nhất v i mục tiêu đã địn trư c”.13 T những qu n điểm nêu trên ó thể khái quát rằng quản trị là một quá trình của sự sắp xếp, phân chia nhiệm v và quyền hạn cho t ng đối t ợng nhất định trong cùng một tổ chức nhằm đạt đ ợc những m tiêu đề ra. Quản trị công ty là một vấn đề đặc biệt quan trọng đối v i việc xây dựng và phát triển một hệ thống doanh nghiệp thật sự vững mạnh, đồng thời ũng là một động lực quan trọng để phát triển nền kinh tế nên vấn đề quản trị ngày àng đ ợ qu n tâm nhất là những do nh nghiệp. iện n y, quản trị ng ty nói ổ phần nói riêng vẫn n là khái niệm khá m i m đối v i phải khái niệm nào ũng đ ợ hiểu giống nh u Có nhiều quản trị ng ty húng t ó thể m t những định nghĩ s hung h y quản trị ng ty á nhà quản lý và kh ng định nghĩ khá nh u về u đây: Th o gó độ pháp lý: “Quản trị n t là t ốn n u ên tắ để đảm ảo o ư n điều àn và đượ kiểm so t một ó i u quả v lợi í 13 Th viện học liệu mở Việt Nam, giáo trình quản trị họ ơ ản, voer.edu.vn/c/giao-trinh-quan-tri-hoc-co-ban/28562d8b , [truy cập ngày 6/8/2014]. 10 SVTH: Ng n t đượ địn ủa đ n và ả n n t ”.14 n n ười liên quan đến Theo Tổ chức hợp tác và phát triển – OECD th : “Quản trị n t ao m vi t iết lập mối quan i a ơ ấu quản l n t , Hội đ n quản trị n t đ n và ên ó qu ền liên quan k uản trị n t n un ấp ấu tr mà t n qua đó mụ tiêu ủa n t đượ t là đượ i n và n địn ”.15 n i np p để đ t đượ n n mụ tiêu và k ả n n i ms t Theo Ngân hàng thế gi i (World Bank): “Quản trị n t đề ập đến ơ ấu và qu tr n o vi địn ư n và kiểm so t n t uản trị n t liên quan đến mối quan i a an i m đố ội đ n quản trị, đ n l n đ n n và ên ó qu ền lợi liên quan uản trị n t óp p n vào p t triển kin tế ền v n và k ả n n tiếp ận n u n vốn ên n oài ủa n t đó”.16 Qu n điểm khá ho rằng: “ Quản trị công ty c ph n là một h thốn ơ ế, chính sách, luật l nh m địn ư ng, vận hành và kiểm soát công ty c ph n. Quản trị n t n ao àm mối quan h gi a nhiều bên, không chỉ trong nội bộ công ty c ph n n ư c đ n , Ban i m đố điều hành, Hội đ ng quản trị mà còn nh ng bên có lợi ích liên quan bên ngoài công ty: ơ quan quản l N à nư đối tác kinh doanh và cả m i trường, 17 cộn đ ng, xã hội ” T á khái niệm về quản trị ng ty nêu trên ó thể hiểu: quản trị ng ty ổ phần là hệ thống quy tắ đ ợc xây dựng để điều khiển và kiểm soát các hoạt động ủ ng ty ổ phần. Cấu trúc quản trị công ty ổ phần chỉ ra cách thức phân chia quyền và trách nhiệm ủ á ơ qu n trong công ty cổ phần nh Đại hội đồng ổ đ ng, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đố ), cổ đ ng và những chủ thể khác có liên quan 14 Điểm a Khoản 1 Điều 2 Quyết định 12/2007-QĐ-BTC về việc ban hành quy chế quản trị công ty áp d ng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng/trung tâm giao dịch chứng khoán. 15 Th O C á nguyên tắ quản trị tr.11. 16 gân hàng thế gi i tại iệt ng ty ủ O C (The OECD Principles of Corporate Governance), m đánh giá về t nh h nh quản trị ng ty ủ iệt m, www.worldbank.org.vn, [truy cập ngày 12/8/2014] 17 Business registration, tổng quan pháp luật về quản trị doanh nghiêp, http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/105/ArticleID/558/language/en-GB/Default.aspx truy ập ngày 13/8/2014]. 11 SVTH: Ng ả đến ơ hế quản lý, giám sát của chủ sở hữu v i ng ời quản lý công ty ổ phần theo những m tiêu và định h ng của chủ sở hữu. 1.2.2 Đặc điểm quản trị công ty cổ phần Đặ điểm ơ ản nhất của một hệ thống quản trị ng ty nh s u: , tính minh bạch của các thông tin tài chính, kinh doanh và quá trình giám sát nội bộ đối v i hoạt động quản lý đ ợ thể hiện r n t ơ hế ủ việ quản trị ng ty là giám sát và điều hành toàn ộ quá tr nh hoạt động ng ty nên mọi thứ đều r ràng và minh ạ h. i, bảo đảm thực thi các quyền và nhiệm v ủa tất cả các cổ đ ng Nội dung ơ ản ủ quản trị là phân hi quyền và trá h nhiệm ủ á ơ qu n trong nội ộ ng ty t Đại hội đồng ổ đ ng ội đồng quản trị, Giám đốc ổ đ ng và hủ thể ó liên qu n khá , việ phân hi này giúp ho á hủ thể nêu trên hiểu r á quyền và nghĩ v ủ m nh một á h thể. , các thành viên trong Hội đồng quản trị hoàn toàn độc lập trong việc thông qua các quyết định, phê chuẩn kế hoạch kinh doanh, tuyển d ng ng ời quản lý, trong việc giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt động quản lý và trong việc miễn nhiệm ng ời quản lý khi cần thiết. 1.2.3 Vai trò của quản trị trong công ty cổ phần Trong hoạt động kinh tế nhất là trong nền kinh tế thị tr ờng ó ạnh tr nh á công ty phải t m á h hạn hế hi ph và gi tăng kết quả tứ là phải luôn t m á h tăng hiệu quả để đạt đ ợ kết quả mong muốn th á hoạt động quản trị là ần thiết và v i tr ủ quản trị trong ng ty ngày àng qu n trọng, t sẽ t m hiểu á v i tr đối v i á đối t ợng sau: , đối v i h nh ng ty th việ quản trị ó v i tr hết sứ qu n trọng trong quá tr nh hoạt động, tồn tại và phát triển ủ công ty. Đó là á v i tr s u: ứ n ất, tạo điều kiện thú đẩy và nâng cao hiệu quả chung của toàn công ty thông qua việc tạo r và duy tr á đ n ẩy khuyến khích ng ời trong nội bộ công ty tối đ hoá lợi tức, tài sản và tăng tr ởng năng suất lao động. ứ ai, hạn chế ng ời trong nội bộ công ty lạm d ng quyền lự đối v i các nguồn lực của công ty d i các hình thứ nh th m n rút nguồn lực của công ty nhằm s d ng riêng cho các lợi ích cá nhân hoặc làm thất thoát đáng kể những nguồn lực do công ty kiểm soát. ứ a, cung cấp các công c giám sát các hành vi của 12 SVTH: Ng ả ng ời quản lý đảm bảo trách nhiệm của họ và tạo sự bảo hộ v i chi phí hợp lý đối v i lợi ích củ á nhà đầu t và ủa xã hội tr c những ng ời quản lý công ty. Hai , đảm bảo quyền và lợi ích của thành viên trong công ty cổ phần. Thành viên trong công ty là cổ đ ng ng ời góp vốn đảm bảo cho hoạt động kinh doanh của công ty thì tất nhiên họ mong muốn đạt đ ợc lợi nhuận t việc bỏ vốn đầu t ủa mình. Một hệ thống quản trị tốt sẽ tạo đ ợc sự tin t ởng và gắn ó hơn giữa cổ đ ng và công ty. Ba là, đảm bảo sự ổn định và phát triển của công ty. Mọi hoạt động kinh doanh nói hung đều nhằm m đ h lợi nhuận. Mỗi ng ty đều mong muốn phát triển u thế và mang về lợi ích cho chính công ty họ. Vì thế, vai trò của quản trị àng đ ợc thể hiện r n t. Việc quản trị tốt không chỉ giúp công ty hoạt động ổn định v i nguồn vốn bỏ ra mà còn làm nó tăng lên Đó m i là cách quản trị thật sự hiệu quả. Bốn là, đảm ảo niềm tin đối v i đối tác và khách hàng của công ty. hi một hệ thống quản trị tốt á ng việ đều đ ợ thự th o đúng kế hoạ h định tr th việ tạo l ng tin ở khá h hàng h y ên ph đối tá là tất yếu iệ tạo đ ợ niềm tin ó ý nghĩ qu n trọng đối v i á ng ty nó kh ng hỉ m ng lại d nh tiếng ho ty mà n giúp ng ty t m đ ợ nhiều khá h hàng thân thiết và hợp tá lâu dài. ng Năm , quản trị ng ty ổ phần đảm ảo kết hợp hài h lợi h ủ á ên trong nội ộ ng ty ỗi ng ty đều ó á mối qu n hệ phứ tạp, lu n tiềm ẩn những ung đột về lợi h ó thể nảy sinh s u á quyết định thể ủ ng ty Trong nội ộ ng ty ng ời quản lý ng ời l o động và ổ đ ng đều mong muốn ng ty kinh do nh ó hiệu quả và phát triển ền vững Tuy nhiên do sự khá iệt về lợi h giữ á ổ đ ng sự tá h iệt giữ ng ời quản lý và quyền sở hữu đã tạo nên những ung đột về lợi h nh : ung đột về lợi h giữ ổ đ ng thiểu số v i nhóm ổ đ ng sở hữu đ số ổ phần nắm quyền kiểm soát ng ty, h y ung đột giữ ổ đ ng v i những ng ời quản lý công ty Tuy nhiên sự ung đột quyền lợi ủ á nhóm ng ời này kh ng g y gắt đến mứ húng hỉ ó thể đ ợ giải quyết ằng pháp luật ởi tất ả những ng ời th m gi đều ần sự thành ng ủ do nh nghiệp và những ng ời th m gi này ần một á h thứ nào đó để dung h á mối qu n tâm về lợi h kết hợp hiệu quả á nguồn lự và mở rộng khả năng phát triển đó là việ quản trị trong ng ty Ch nh nhờ sự phân hi r ràng á quyền và nghĩ v ủ á ộ phận trong ng ty nên những ung đột nói trên đ ợ giải quyết tốt hơn. 13 SVTH: Ng ả 1.2.4 Mô hình quản trị trong công ty cổ phần Theo thông lệ quốc tế cho thấy hiện nay có 2 mô hình quản trị công ty bao gồm: m h nh đơn hội đồng: Đại hội đồng cổ đ ng ội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc) và m h nh đ hội đồng: Đại hội đồng cổ đ ng ội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc (Tổng giám đốc). Việc tổ chức theo mô hình nào tùy thuộ vào điều kiện thực tế và truyền thống, ơ hế pháp lý của t ng n c. iệt m áp d ng theo cả hai mô hình, vì theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định: “ n t ph n ó i hội đ ng c đ n ội đ ng quản trị và Gi m đốc hoặc T n i m đố ; đối v i công ty c ph n ó trên mười một c đ n là n n hoặc có c đ n là t chức sở h u trên 50% t ng số c ph n của công ty phải có Ban kiểm so t ”18 h vậy họn m h nh nào để áp d ng trong hai mô hình nêu trên tùy thuộc vào quy mô (số l ợng cổ đ ng) ủa công ty cổ phần ần áp d ng th o đúng quy định của pháp luật. Mô hình 1: Mô hình có Ban kiểm soát Th o quy định của pháp luật thì mô hình quản trị ó n kiểm soát phải đ ợc áp d ng cho những công ty cổ phần ó trên m ời một cổ đ ng là á nhân hoặc có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty và không bắt buộc áp d ng m h nh này đối v i các công ty cổ phần khá nh vậy những công ty cổ phần có số l ợng cổ đ ng t m ời một cổ đ ng trở xuống và công ty cổ phần không có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty có quyền áp d ng hoặc không áp d ng m h nh này. Th o m h nh ng ty ổ phần đầu tiên ng ty đ ợ thành lập ởi á sáng lập viên s u khi ổ phần ủ ng ty đ ợ phát hành á sáng lập viên phải hi s quyền lự v i á ổ đ ng khá , á ổ đ ng ó thể gây sứ p v i ng ty và th m gi vào Đại hội đồng ổ đ ng ơ qu n quyền lực cao nhất trong công ty cổ phần ơ qu n này sẽ thông qua quyết định của mình để thành lập nên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, và trao những quyền năng nhất định ho h i ơ qu n này: ột là, Hội đồng quản trị sẽ đảm nhiệm chứ năng quản lý h 18 ng chiến l ợc phát triển ng ty. Điều 95 uật Do nh nghiệp năm 2005. 14 SVTH: Ng ng ty và định ả ai là, Ban kiểm soát đảm nhiệm nhiệm v kiểm soát và giám sát á hoạt động quản lý và điều hành ủ những ng ời quản lý công ty. hững thành viên Ban kiểm soát đ ợ quyền giám sát th ờng là thành viên ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ) và những ng ời quản lý khá ủ công ty nhằm bảo vệ lợi ích củ ộng đồng và đảm bảo công ty phát triển đúng định h ng ủ ng ty. Hai ơ qu n này sẽ trực tiếp chịu trách nhiệm tr Đại hội đồng cổ đ ng và pháp luật trong phạm vi v i tr ủ m nh. u đó ội đồng quản trị sẽ ầu họn hoặc thuê ng ời làm Giám đốc Tổng giám đố ) công ty đảm nhiệm việ điều hành á hoạt động hằng ngày ủ công ty và Hội đồng quản trị trực tiếp quản lý việ điều hành của Giám đố Tổng giám đố ) trong công ty. ên ạnh đó, Giám đố Tổng giám đố ) ũng nằm trong tầm kiểm tr và giám sát ủ n kiểm soát ng ty Trong quá tr nh điều hành hoạt động kinh do nh ủ ng ty, Giám đốc chịu sự quản lý và chịu trách nhiệm việ điều hành của củ m nh tr c Hội đồng quản trị ng ty và tr pháp luật. ên d i Giám đốc Tổng giám đố ) công ty còn có các chức danh hay bộ phận khác, nhằm hỗ trợ và cùng phối hợp v i Giám đốc công ty giải quyết các công việc hằng ngày của công ty nhằm thực hiện các m c tiêu, chiến l ợc của công ty nh phó giám đố tr ởng ph ng quản đố . goài r trong quá tr nh hoạt động ng ty n hịu sự tá động ủ nhiều đối t ợng khá ó thể kể nh : đối tá ung ấp nguyên liệu ngân hàng ấp t n d ng, hệ thống quản lý o tiêu ng ời l o động, ơ qu n th ng tấn áo ch . 15 SVTH: Ng ả Có thể xem xét qua m h nh quản trị ng ty ổ phần d i đây: th o hạm uy 19 ghĩ . Cổ đ ng Cổ đ ng Cổ đ ng guyên liệu Cổ đ ng Tiêu th T n d ng Đ ĐCĐ gân hàng ĐQT BKS TG Đ iểm toán TTGDCK Giám sát áo h g ời l o động Mô hình 2: Mô hình không có (không bắt buộc) Ban kiểm soát Mô hình kh ng ó n kiểm soát thích hợp cho những công ty cổ phần có quy mô v a, nhỏ v i số l ợng cổ đ ng d i m ời một ng ời. Vì số l ợng cổ đ ng t nên th ờng không có sự tách bạch giữa chủ sở hữu và ng ời quản lý, điều hành trực tiếp mà các cổ đ ng th ờng đồng thời là ng ời quản lý, điều hành công ty tứ là Đại hội đồng cổ đ ng có thể đồng thời là thành viên của Hội đồng quản trị và ũng ó thể kiêm lu n hứ v Giám đố Tổng giám đố ). Ví d , hiện nay ở Việt Nam có nhiều công ty cổ phần chỉ có 3 cổ đ ng 3 ng ời này ũng là 3 thành viên ội đồng quản trị 1 ng ời là Chủ tịch Hội đồng quản trị và th ờng kiêm lu n Giám đố ng ời kia là Phó chủ tịch Hội đồng quản trị và n 1 ng ời nữ th ờng là cổ đ ng ho đủ số l ợng để thành lập mô hình công ty cổ phần. Đối v i những công ty cổ phần loại này không cần thiết phải có Ban kiểm soát vì không có chủ sở hữu công ty nào mong muốn ng ời khác kiểm soát chính hoạt động của mình. V i mô hình này thì việc tổ chức quản lý ũng giống nh m h nh ở trên chỉ khác là không có Ban kiểm soát, kh ng ó ơ qu n giám sát hoạt động ủ ội đồng quản trị và Giám đố thiết. 19 hạm uy ghĩ Tổng giám đố ) nh đã phân t h việ giám sát là kh ng ần uật Do nh nghiệp: T nh huống hân t h 16 nh luận Đ QG à Nội năm tr134 SVTH: Ng ả Có thể xem xét qua m h nh d Cổ đ ng i đây: th o hạm uy ghĩ Cổ đ ng Cổ đ ng 20 Cổ đ ng guyên liệu Tiêu th Đ ĐCĐ T n d ng ĐQT Ngân hàng TGĐ TTGDCK iểm toán g ời l o động Giám sát áo h 1.2.5 Các nguyên tắc quản trị trong công ty cổ phần guyên tắ quản trị ng ty là ộ á quy tắc về những thông lệ quản trị của công ty. M đ h ủ á nguyên tắ quản trị này là nhằm giúp ho ơ ấu quản trị của công ty đ ợc minh bạch và thể hiện sự cam kết của á thành viên công ty trong việc quản trị, tạo nên hệ thống á nguyên tắ nguyên tắ phổ iến s u  Tuân t ủ t o qu địn p sự hung trong ng ty o gồm á p luật Đây là việ yêu ầu công ty phải kinh doanh theo định h ng của sự phát triển xã hội để đảm ảo t nh minh bạch, hiệu quả và phù hợp v i pháp luật trong hoạt động kinh doanh. Bên ạnh đó, các nhà quản trị công ty cần phải hiểu biết và kinh do nh đúng quy định ủ luật pháp nếu không sẽ bị x phạt th o luật định.  ập trun d n ủ Nguyên tắ thể hiện sự kết hợp hài h ấp trên v i việ mở rộng dân hủ ho ấp d trong quản lý. 20 hạm uy ghĩ 2009, tr134. uật Do nh nghiệp: T nh huống giữ hỉ đạo tập trung thống nhất ủ i đảm ảo nâng o hiệu lự hiệu quả hân t h 17 nh luận, Nxb. Đại họ Quố gi Hà Nội năm SVTH: Ng ả Trong hoạt động quản lý kinh do nh ủ ng ty đ i hỏi ần sự tập trung quyền lự nhằm đảm ảo cho hủ thể quản lý, điều hành hỉ đạo việ thự hiện á hoạt động kinh do nh ủ ng ty diễn r một á h thống nhất dân hủ sẽ h ng t i việ mở rộng quyền ho đối t ợng quản lý nhằm phát huy tr tuệ tập thể trong hoạt động quản lý kinh doanh, phát huy và tận d ng tốt khả năng trong tập thể. vậy, cần ó sự phối hợp một á h hài hoà và hặt hẽ ả h i yếu tố này trong quản lý hoạt động ủa công. ếu hỉ ó sự lãnh đạo tập trung mà kh ng mở rộng dân hủ th dẫn đến các hành vi lạm quyền độ đoán ủ á hủ thể quản lý g ợ lại kh ng ó sự lãnh đạo tập trung thống nhất dẫn đến t nh trạng t y tiện v tổ hứ .  ảm ảo kết ợp ài oà lợi í ên iệ này đ i hỏi á hủ do nh nghiệp phải lý thỏ đáng á mối qu n hệ á lợi h ó liên qu n đến sự tồn tại và phát triển ủ do nh nghiệp o gồm: giữ  Đảm ảo lợi h ủ ng ời l o động trong do nh nghiệp phải ảo đảm đ ợ nhu ầu uộ sống và hế độ làm việ ủ ng ời l o động nhờ đó tạo nên mối qu n hệ gắn ó hặt hẽ giữ ng ời l o động và công ty, t đó thú đẩy ng ty phát triển.  Đảm ảo lợi h ủ khá h hàng khá h hàng là những ng ời mua sản phẩm ủ ng ty họ sẽ đ r các yêu ầu về hất l ợng sản phẩm ũng nh á h ph v ủ công ty, giúp cho sản phẩm dị h v ủ ng ty ngày àng hoàn thiện hơn và đáp ứng ngày àng tốt hơn nhu ầu ủ khá h hàng góp phần nâng o hất l ợng sản phẩm dị h v tăng khả năng ạnh tr nh và phát huy u thế ủ ng ty trên thị tr ờng.  Đảm ảo lợi h ủ hà n và ã hội nghĩ là ng ty phải thự hiện đầy đủ nghĩ v về thuế đối v i Nhà n và á ràng uộ khá mà ng ty phải thự hiện th o th ng lệ ã hội nh nghĩ v về m i tr ờng nghĩ v ộng đồng.  ảm ảo tín huyên môn hoá Đây là nguyên tắ đ i hỏi việc quản lý các doanh nghiệp phải ó đ ợc những ng ời có chuyên m n đ ợ đào tạo, có kinh nghiệm và tay nghề th o đúng vị tr trong ộ máy sản xuất và quản lý của doanh nghiệp thực hiện Đây là ơ sở của việc nâng cao hiệu quả hoạt động của các doanh nghiệp. Một mặt, những ng ời hoạt động trong ộ máy doanh nghiệp phải nắm vững chuyên môn nghề nghiệp ở vị trí công tác của mình, mặt khác họ phải ý thứ đ ợc mối quan hệ của họ v i những ng ời khác và bộ phận khác trong ộ ng ty. ng ty nhằm đảm ảo sự kết hợp hài h 18 á mối qu n hệ trong nội SVTH: Ng ả  iết ki m và i u quả Tiết kiệm và hiệu quả có mối quan hệ hữu ơ v i nh u ó thể giúp ng ty đạt đ ợ m đ h tối thiểu hi ph và tối đ lợi nhuận. Tiết kiệm kh ng đồng nghĩ v i hạn chế tiêu dùng mà vấn đề là tiêu dùng phải phù hợp v i khả năng và điều kiện công ty cho phép. Tiết kiệm ũng kh ng phải là chi ít tiền mà là chi tiêu và s d ng đồng tiền sao cho có thể sản xuất ra nhiều sản phẩm hàng hoá có chất l ợng cao, giá thành thấp, thoả mãn nhu cầu của thị tr ờng. Hiệu quả đ ợ á định bằng kết quả đạt đ ợ so v i chi phí đầu t Tăng hiệu quả sản uất kinh doanh bằng á h tăng năng suất lao động và giảm chi phí đầu t , tiết kiệm các yếu tố đầu vào và tiết kiệm thời gian h vậy để ng ty phát triển th đây h nh là nguyên tắ m tiêu ủ việ quản lý v hỉ ó việ đạt đ ợ hiệu quả trong hoạt đ ợ th ng ty m i đi lên mà kh ng thể kh ng hú ý đến vấn đề tiết kiệm trong khâu đầu t . 1.3 Pháp lu t Vi ng ty phát triển u chỉnh v công ty c ph n T h nh nhu cầu khách quan phát triển kinh tế – xã hội cần có sự liên kết hùn vốn đồng thời về mặt chủ qu n á nhà đầu t muốn chia s những gánh nặng rủi ro trong kinh doanh và tìm kiếm lợi nhuận o hơn đã dẫn đến sự r đời của công ty cổ phần. Sự r đời và phát triển của công ty cổ phần đ i hỏi cần phải có sự điều chỉnh của pháp luật. ăm 1990 uật o nh nghiệp t nhân và Luật C ng ty đ ợ n hành đã đặt nền tảng pháp lý đầu tiên ho việ h nh thành hệ thống á do nh nghiệp sở hữu t nhân trong n đồng thời đ r những mầm móng m nh nh ho khung quản trị ng ty ở n t . Trong uật C ng ty năm 1990, việ quản trị ng ty hỉ định h nh đ ợ khung sơ l ợ ủ quản lý nội ộ, cơ ấu tổ hứ quản lý và á quyền ủ ổ đ ng và thành viên ng ty n h đầy đủ và sơ sài ổ đ ng hỉ ó h i quyền ơ ản là đ ợ hi lợi nhuận và th m dự họp Đại hội đồng ổ đ ng để iểu quyết á vấn đề thuộ thẩm quyền, h ó sự phân định thể quyền và trá h nhiệm giữ Đại hội đồng ổ đ ng ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ) và n kiểm soát. Tuy nhiên, s u gần 10 năm thự hiện uật C ng ty đã phát huy đ ợ v i tr t h ự ủ m nh góp phần qu n trọng vào ng uộ phát triển kinh tế đất n Các qu n hệ kinh do nh ở n t trong thời kỳ này liên t iến đổi uật ng ty đã ộ lộ rất nhiều ất ập nhất là vấn đề thủ t thành lập và đăng ký kinh do nh nhiều quy định ủ luật lạ hậu v i á h thứ tổ hứ một ng ty th o ơ hế thị tr ờng và th ng lệ quố tế và việ s đổi th y thế luật này đ ợ đặt r nh là một sự tất yếu khách quan. 19 SVTH: Ng ả ăm 1999 Quố hội đã th ng qu uật o nh nghiệp đã đánh dấu vọt trong tiến tr nh hoàn thiện khung pháp lý về quản trị ủ n t nhảy ần đầu tiên khung quản trị ủ n t v i đầy đủ á yếu tố thành phần Quyền ủ ổ đ ng đ ợ quy định t ơng đối đầy đủ về ơ ản á ổ đ ng đ ợ đối ng ằng. i tr hứ năng quyền hạn ủ t ng ơ qu n trong ng ty gồm Đại hội đồng ổ đ ng ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ) và n kiểm soát đ ợ phân định t ơng đối thể r ràng hung pháp lý quản trị ng ty ở n t ó phát triển và iến đổi ơ ản th o h trị đó ng ph hợp hơn Tuy nhiên t về kh ạnh pháp lý khung quản n ộ lộ nhiều khuyết điểm. Sau hơn 5 năm đi vào hoạt động uật o nh nghiệp năm 1999 đã đ ợ th y đổi ằng uật o nh nghiệp 2005 Luật o nh nghiệp 2005 r đời quy định thống nhất việ áp d ng ho tất ả á do nh nghiệp kh ng phân iệt thành phần kinh tế và quy định thể á nội dung yếu tố ấu thành nên khung quản trị Đây là một tiến l n tạo sự th y đổi ăn ản trong quá tr nh hoàn thiện khung pháp lý quản trị ủ đất n . Đến năm 2009 Luật o nh nghiệp năm 2005 đ ợ s đổi ổ sung để ph hợp hơn v i sự iến đổi ủ ã hội. Trong á văn ản này t đ ợ ghi nhận và đ ợ quy định th o h tế về quản trị ng ty ổ phần ng ty ổ phần vẫn tiếp ng tiếp ận dần đến á huẩn mự quố Hệ thống á quy định về quản trị do nh nghiệp nói hung và quản trị ng ty ổ phần nói riêng ở n t đ ợ đề ập tại nhiều văn ản quy phạm pháp luật, bao gồm luật và á văn ản h ng dẫn thi hành Trong đó uật o nh nghiệp năm 2005, s đổi ổ sung năm 2009 ó v i tr trung tâm hi phối hầu hết vấn đề quản trị do nh nghiệp ho á do nh nghiệp đ ng hoạt động tại iệt m u đó, Nghị định 139/2007/ Đ-CP ngày 05/9/2007 h ng dẫn một số điều của Luật Doanh nghiệp năm 2005 r đời, nghị định này dần đ ợ th y thế ởi Nghị định số 102/2010/ Đ-CP ngày 01/01/2010 h ng dẫn chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp. ên ạnh đó, để hoàn thiện hơn khung pháp lý Nghị định số 43/2010/ Đ-C ngày 15/4/2010 về đăng ký do nh nghiệp và s u đó là Nghị định số 05/2013/ Đ-C ngày 09/01/2013 s đổi, bổ sung một số điều quy định về thủ t c hành chính của Nghị định số 43/2010/ Đ-CP của Chính phủ về đăng ký do nh nghiệp. Cá văn ản pháp luật khá nh Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13 tháng 03 năm 2007 về việc ban hành quy chế quản trị công ty áp d ng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng/trung tâm giao dịch chứng khoán và Nghị định số 59/2011/ Đ-CP ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà n c thành 20 SVTH: Ng ả công ty cổ phần, Th ng t số 121/2012/TT- TC ngày 26 tháng 7 năm 2012 quy định về Quản trị công ty áp d ng ho á C ng ty đại chúng. Ngoài ra á quy định quản trị do nh nghiệp đặ th n đ ợ quy định ăn ứ th o lĩnh vự kinh do nh ủ do nh nghiệp nh t n d ng ảo hiểm hứng khoán ng hứng luật s . đ h ủ việ thiết lập nên khung quản trị ng ty là tạo điều kiện thú đẩy sự phát triển hung ủ huy hết khả năng v i tr ng ty khuyến kh h những ng ời trong nội ộ ng ty phát ủ m nh trong hoạt động kinh do nh và ũng nhằm hạn hế viê lạm d ng quyền lự ủ á đối t ợng này. Nh n hung ng ty ổ phần ó nhiều u điểm th h hợp để trở thành m h nh lý t ởng ho á nhà kinh do nh lự họn Để áp d ng m h nh này một á h hiệu quả th vấn đề tổ hứ quản trị đ ợ quyền và lợi h hợp pháp ủ m là th n hốt ủ ng ty ổ phần góp phần ảo vệ á thành viên ũng nh thú đẩy sự phát triển ền vững ủ ng ty Nội dung h ơng một đề ập đến những khái niệm ơ ản ũng nh vai trò và đặ điểm về ng ty ổ phần đồng thời nêu lên một số vấn đề quản trị về loại h nh ng ty này, làm ơ sở tiếp t để nghiên ứu và tr nh ày r hơn ở á h ơng tiếp th o 21 SVTH: Ng ả ƢƠ Y 2 NH CỦA PHÁP LUẬT V Ả TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Công ty cổ phần là một loại h nh do nh nghiệp ó t á h pháp nhân vậy ng ty phải ó một hệ quản trị thống nhất ó ng ời đại diện để ng ty hoạt động v i t á h là một hủ thể pháp lý độ lập. Công ty cổ phần v i những đặ điểm về ấu trú vốn và ơ ấu ổ đ ng ó đặ điểm khá iệt so v i á loại h nh ng ty khá nhờ ơ hế tổ hứ quản trị th ờng đ ợ quy định hặt hẽ. Th o quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 ơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần bao gồm Đại hội đồng cổ đ ng ội đồng quản trị; Giám đốc (Tổng giám đốc); đối v i công ty cổ phần ó trên m ời một cổ đ ng là cá nhân hoặc có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải ó B n kiểm soát. 2.1. 2.1.1. nh của pháp lu t v ầ c c ă ại hộ ng c ủa công ty c ph n củ đại h i đồng cổ đô Đại hội đồng cổ đ ng là ơ qu n quyết định cao nhất của công ty cổ phần gồm tất cả cổ đ ng ó quyền biểu quyết để quyết định những công việc quan trọng của công ty21. Cá ổ đ ng khá nh ổ đ ng u đãi ổ tứ và á ổ đ ng u đãi hoàn lại kh ng thuộ Đại hội đồng ổ đ ng v họ kh ng ó quyền iểu quyết. Cổ đ ng là tổ chức có quyền c một hoặc một số ng ời đại diện theo u quyền thực hiện các quyền cổ đ ng ủ m nh th o quy định của pháp luật; tr ờng hợp có nhiều hơn một ng ời đại diện theo u quyền đ ợc c thì phải á định c thể số cổ phần và số phiếu bầu của mỗi ng ời đại diện. Việc c , chấm dứt hoặ th y đổi ng ời đại diện theo u quyền phải đ ợc thông báo bằng văn ản đến công ty trong thời hạn s m nhất. Công ty phải g i thông báo về ng ời đại diện theo u quyền đến ơ qu n đăng ký kinh do nh trong thời hạn năm ngày làm việc, kể t ngày nhận đ ợc thông báo. Đối v đầu tiên ởi lý ng ty hậm nhất là i á ng ty m i thành lập Đại hội đồng ổ đ ng đ ợ triệu tập họp lần á thành viên sáng lập để th ng qu ản điều lệ và u nhiệm ng ời quản hi đi vào hoạt động, Đại hội đồng ổ đ ng th ờng niên họp hằng năm ốn tháng ( ó thể đ ợ gi hạn nh ng kh ng đ ợ quá sáu tháng) kể t khi kết thú năm tài h nh Đại hội đồng ổ đ ng ó thể họp ất th ờng để giải quyết 21 hoản 1 Điều 96 uật Do nh nghiệp năm 2005 22 SVTH: Ng ả á vấn đề m ng t nh ấp á h ủ ng ty th o yêu ầu ủ ội đồng quản trị n kiểm soát nhóm ổ đ ng th o quy định ủ pháp luật. Đại hội đồng cổ đ ng là nơi tập trung quyền lự ý h nguyện vọng ủ ổ đ ng ó quyền quyết định á vấn đề qu n trọng m ng t nh hiến l ợ lâu dài trong công ty. Đại hội đồng cổ đ ng đ ợc hình thành thông qua các cuộc họp Đại hội đồng cổ đ ng ủa công ty, cơ hế hoạt động củ trình dự họp.  ơ qu n này hủ yếu đ ợc thể hiện qua quá ọ Th o quy định tại Điều 97 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 ng ời ó thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ó thể là ội đồng quản trị n kiểm soát ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng sở hữu trên 10% tổng số ổ phần phổ th ng trong thời hạn liên t t nhất sáu tháng hoặ một t lệ khá nhỏ hơn quy định tại Điều lệ ng ty ó quyền triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng.  m qu ền tri u tập ủa ội đ n quản trị Đối v i uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng th ờng niên đây là uộ họp ắt uộ phải diễn r th o đúng quy định ủ pháp luật vậy, ội đồng quản trị ơ qu n quản lý ng phải ó trá h nhiệm triệu tập uộ họp và đây ũng là nghĩ v ắt uộ đ ợ quy định trong quyền và nghĩ v ủ ội đồng quản trị22. Đối v i uộ họp Đại hội đ ng ổ đ ng ất th ờng, để giải quyết á vấn đề ấp á h đ ợ quy định tại hoản 3 Điều 97 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 th ội đồng quản trị phải triệu tập uộ họp này. Th o quy định tại Điều 103 Khoản 2 Điểm a Luật Doanh nghiệp 2005, s đổi bổ sung 2009, Chủ tịch Hội đồng quản trị sẽ làm chủ tọa các cuộc họp do Hội đồng quản trị triệu tập; tr ờng hợp chủ tịch vắng mặt hoặc tạm thời mất khả năng làm việc thì các thành viên còn lại bầu một ng ời trong số họ làm chủ tọa cuộc họp; tr ờng hợp kh ng ó ng ời có thể làm chủ tọa thì thành viên Hội đồng quản trị có chức v cao nhất điều khiển để Đại hội đồng cổ đ ng ầu chủ tọa cuộc họp trong số những ng ời dự họp và ng ời có số phiếu bầu cao nhất làm chủ tọa cuộc họp.  m qu ền tri u tập ủa an kiểm so t Theo Khoản 5 điều 97 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 th trong tr ờng hợp ội đồng quản trị kh ng triệu tập hợp Đại hội đồng ổ đ ng 22 Điểm l khoản 2 điều 108 uật o nh nghiệp 2005. 23 SVTH: Ng ả đúng quy định pháp luật th trong thời hạn vi phạm nghĩ v triệu tập ủ m nh th m ơi ngày kể t ngày ội đồng quản trị n kiểm soát th y thế ội đồng quản trị triệu tập h vậy, n kiểm soát hỉ đ ợ quyền triệu tập họp khi ội đồng quản trị kh ng triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng Tr ờng hợp đặt r là khi ội đồng quản trị triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng s u đó lại hủy ỏ quyết định triệu tập này th n kiểm soát ó quyền triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng th o quy định h y không ó đ ợ quyền triệu tập v luật quy định hỉ uộ ội đồng quản trị phải triệu tập họp hứ kh ng uộ uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng phải diễn r Tuy nhiên việ hu ỏ quyết định này ủ ội đồng quản trị m nh ội đồng quản trị h hoàn thành nghĩ v ủ m nh nên oi nh h triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng trong tr ờng hợp này  n kiểm soát đ ợ quyền triệu tập họp. m qu ền tri u tập ủa c đ n oặ n óm t n số p n p t n tron t ời n liên tụ ít n ất s u t ơn t o qu địn ủa điều l công ty. Th o hoản 6 Điều 97 uật đ n sở n o nh nghiệp năm 2005 s 2009 th tr ờng hợp hết thời hạn th o quy định ủ pháp luật u trên 10% oặ t l k đổi n ổ sung năm n kiểm soát ũng kh ng triệu tập Đại hội đồng ổ đ ng đúng quy định th nhóm ổ đ ng nói trên sẽ ó quyền th y thế ội đồng quản trị và n kiểm soát triệu tập. Luật kh ng quy định trong thời gi n h y thời hạn nào nhóm đối t ợng này phải tiến hành họp Có thể hiểu, s u khoản thời gi n luật ho ph p ội đồng quản trị và n kiểm soát đ ợ triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng th ổ đ ng nhóm ổ đ ng ó quyền th y thế họ để tiến hành họp ất ứ lú nào và kh ng ị gi i hạn phải tổ hứ họp trong thời gi n nào. Tuy nhiên, vấn đề ần qu n tâm ở tr ờng hợp này là ần ng ời đứng r làm hủ toạ phiên họp v th o quy định hủ tị h ội đồng quản trị là ng ời làm hủ toạ phiên họp Đại hội đồng ổ đ ng nh ng trong tr ờng hợp này ội đồng quản trị đã kh ng hịu đứng r triệu tập uộ họp th việ mong muốn hủ tị h ội đồng quản trị đứng r hủ tr uộ họp là điều khó ảy r . Trong á tr ờng hợp trên nếu việ triệu tập kh ng đ ợ thự hiện đúng quy định th khi thiệt hại ảy r ng ời đứng đầu ơ qu n tổ hứ ó quyền triệu tập đó phải hịu trá h nhiệm tr pháp luật và tr ng ty. Cá hi ph phát sinh trong quá tr nh triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng trong á tr ờng hợp trên điều đ ợ ng ty hoàn lại. h vậy th ng qu quy định ủ pháp luật ó thể thấy việ triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng kh ng thuộ thẩm quyền ủ Giám đố Tổng giám đố ). Có thể 24 SVTH: Ng ả thấy Giám đố ng ty Tổng giám đố ) là ng ời trự tiếp điều hành ng việ kinh do nh ủ n vấn đề triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng là để giải quyết á vấn đề nội ộ ũng nh việ quản lý trong đố Tổng giám đốc). ng ty nên đây kh ng thuộ thẩm quyền ủ giám  ự ọ ạ ộ Theo hoản 1 Điều 98 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định để tiến hành triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ần phải ó d nh sá h ổ đ ng ó quyền dự họp để tiến hành mời họp nh sá h ổ đ ng ó quyền dự họp đ ợ lập dự trên sổ đăng ký ổ đ ng ủ ng ty đ ợ lập khi ó quyết định triệu tập họp và phải lập ong hậm nhất m ơi ngày tr ngày kh i mạ uộ họp Đại hội đ ng ổ đ ng. nh sá h ổ đ ng ó quyền dự họp đầy đủ th ng tin ủ ổ đ ng và số l ợng ổ phần t ng loại ổ phần mà ổ đ ng nắm giữ th o quy định tại hoản 2 Điều 98 o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009. Tr ờng hợp đã lập ong d nh sá h ổ đ ng dự họp mà ổ đ ng ó tên trong d nh sá h huyển nh ợng ổ phần ủ m nh ho ng ời khá trong thời gi n t ngày lập ong sá h đến ngày kh i mạ uộ họp th ng ời nhận huyển nh ợng ó quyền dự họp Đại hội đồng ổ đ ng th y thế ho ng ời huyển nh ợng đối v i ổ phần đã huyển nh ợng23. Quy định này là hoàn toàn hợp lý v h nh ng ời nhận huyển nh ợng ổ phần lú này m i h nh là hủ sở hữu thật sự số ổ phần ó quyền dự họp và iểu quyết tại uộ họp đối v i ng ời huyển nh ợng ổ phần ó tên trong d nh sá h dự họp đã kh ng n quyền quyết định đối v i số ổ phần đã huyển nh ợng.  k ộ ọ ạ ộ Căn ứ vào Điều 102 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 thì uộ p i ội đ n đ n đượ tiến àn k i ó số đ n d p đ i di n ít n ất 65% t n số p n ó qu ền iểu qu ết; t l ụ t ể do iều l n t qu địn . háp luật quy định t lệ này nhằm m đ h đảm ảo quyền lợi ủ đ số ổ đ ng v trong uộ họp này Đại hội đồng ổ đ ng sẽ th ng qu á quyết định qu n trọng ủ ng ty điều này sẽ ảnh h ởng trự tiếp đến ổ đ ng và ần ó sự th m dự đủ l n ủ ổ đ ng trong ng ty. Việ quy định t lệ th m dự họp làm điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng ổ đ ng là hoàn toàn ần thiết. 23 hoản 5 Điều 101 Luật o nh nghiệp năm 2005 s đổi 25 ổ sung năm 2009. SVTH: Ng ả Tr ờng hợp uộ họp lần thứ nhất kh ng đủ điều kiện tiến hành th o quy định th đ ợ triệu tập họp lần thứ h i trong thời hạn m ơi ngày kể t ngày dự định họp lần thứ nhất Cuộ họp ủ Đại hội đồng ổ đ ng triệu tập lần thứ h i đ ợ tiến hành khi có số ổ đ ng dự họp đại diện t nhất 51% tổng số ổ phần ó quyền iểu quyết; t lệ thể do Điều lệ ng ty quy định T lệ dự họp Đại hội đồng ổ đ ng lần h i vẫn n khá o, ần quá án số ổ đ ng đại diện ho tổng số ổ phần đ ợ quyền iểu quyết th m dự. Luật quy định nh vậy ũng v đảm ảo quyền và lợi h ủ ổ đ ng nh ng t ho ng t lệ ổ đ ng th m dự họp th o luật định vẫn là khá o. Tr ờng hợp uộ họp triệu tập lần thứ h i kh ng đủ điều kiện tiến hành th o quy định th đ ợ triệu tập họp lần thứ trong thời hạn h i m ơi ngày kể t ngày dự định họp lần thứ h i Trong tr ờng hợp này uộ họp ủ Đại hội đồng ổ đ ng đ ợ tiến hành kh ng ph thuộ vào số ổ đ ng dự họp và t lệ số ổ phần ó quyền iểu quyết ủ á ổ đ ng dự họp uật quy định uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng hỉ đ ợ triệu tập đến lần thứ t ho ng ũng nhằm đảm ảo ho việ họp Đại hội đồng ổ đ ng đ ợ tiến hành lần họp này hắ hắn đ ợ diễn r mà kh ng ần thêm ất ứ điều kiện nào khá Điều này sẽ tránh đ ợ một số tr ờng hợp á ổ đ ng ố t nh tr hoãn kh ng th m dự họp. Việc triệu tập Đại hội đồng ổ đ ng đối v i các công ty cổ phần có quy mô l n, số l ợng cổ đ ng nhiều thì triệu tập đủ t lệ cổ phần mà cổ đ ng đại diện th o quy định của pháp luật là việc không hề đơn giản v quy định ần một t lệ th m dự o t nhất 65%, 51% lần l ợt á lần họp, điều này dẫn đến nhiều uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng kh ng thể tiến hành mà phải hờ đến lần triệu tập thứ h i thứ m i ó thể tiến hành họp h vậy, thời gi n sẽ k o dài, những vấn đề có tính chất thời sự cao không kịp thời đ ợ giải quyết ó thể ảnh h ởng đến hoạt động kinh do nh ủ ng ty. Để đảm ảo hoạt động sản uất kinh do nh ủ ng ty, luật nên quy định việ triệu tập họp đến lần thứ h i và khi đã triệu tập đến lần thứ h i th kh ng ần thêm điều kiện g , điều này sẽ hạn hế đ ợ việ giảm thiểu thời gi n và hi ph trong quá tr nh tổ hứ họp kh ng thành đồng thời sẽ đẩy nh nh hoạt động sản uất kinh do nh trong ng ty khi á quyết định đ ợ th ng qu nh nh hóng. goài việ m t ảo vệ quyền và lợi h ủ ổ đ ng trong ng ty, ần qu n tâm nhiều đến hoạt động sản uất kinh do nh ủ ng ty đảm ảo ng ty phát triển ền vững. Việ triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ần đ ợ tạo điều kiện diễn r nh nh hóng. 26 SVTH: Ng ả  k ủ ạ ộ g  Biểu quyết tại cu c họp Tr ờng hợp Điều lệ ng ty kh ng ó quy định khá th quyết định của Đại hội đồng ổ đ ng về các vấn đề quy định tại hoản 2 Điều 104 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 là á vấn đề nh s đổi ổ sung Điều lệ ng ty; Th ng qu định h ng phát triển ng ty; Quyết định số ổ phần và tổng số ổ phần ủ t ng loại đ ợ quyền hào án; ầu miễn nhiệm ãi nhiệm thành viên ội đồng quản trị và n kiểm soát; Quyết định đầu t hoặ án số tài sản ó giá trị ằng hoặ l n hơn 50% tổng giá trị đ ợ ghi trong áo áo tài h nh gần nhất; Thông qua quyết định áo áo tài h nh hằng năm; Tổ hứ lại giải thể bằng hình thứ iểu quyết tại uộ họp. ng ty phải đ ợc thông qua ối v i các quyết địn t n t ường phải đ ợc số cổ đ ng đại diện ít nhất 65% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đ ng dự họp chấp thuận; t lệ c thể do Điều lệ ng ty quy định24. ối v i quyết định quan tr ng về loại cổ phần và tổng số cổ phần của t ng loại đ ợc quyền chào bán; s đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tổ chức lại, giải thể công ty; đầu t hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc l n hơn 50% tổng giá trị tài sản đ ợc ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ ng ty kh ng ó quy định một t lệ khác thì phải đ ợc số cổ đ ng đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận; t lệ c thể do Điều lệ ng ty quy định25 Đây là những quyết định ó sứ ảnh h ởng trự tiếp đến việ tổ hứ và hoạt động kinh do nh ủ ng ty nên ần ó sự đồng thuận o ủ ổ đ ng để đảm ảo h nh lợi h ủ á ổ đ ng. h vậy, tuỳ th o t nh hất qu n trọng ủ t ng ng việ thể ần th ng qu mà t lệ iểu quyết sẽ đ ợ quy định khá nh u th o t ng tr ờng hợp.  Thông qua d ới th c l y ý kiến bằ vă ản Đối v i á quyết định kh ng ắt uộ á ổ đ ng phải iểu quyết th ng qu tại uộ họp th ó thể lấy ý kiến ằng văn ản để th ng qu quyết định. Hình thức lấy ý kiến bằng văn ản thì quyết định củ Đại hội đồng cổ đ ng đ ợc thông qua nếu đ ợc số cổ đ ng đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết chấp thuận; t lệ c thể do 24 25 Điểm a Khoản 3 Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 s Điểm a Khoản 3 Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 s đổi đổi 27 ổ sung năm 2009. ổ sung năm 2009. SVTH: Ng ả Điều lệ ng ty quy định26. iệ lấy ý kiến ằng văn ản giúp ho ng ty giảm t đ ợ thời gi n triệu tập Đ i hội đồng ổ đ ng tiết kiệm chi ph và giảm thiểu khó khăn trong việ tổ hứ họp đại hội. Vấn đề th ng qu quyết định luật quy định ần ó số cổ đ ng đại diện t nhất 75 % tổng số phiếu biểu quyết chấp thuận. Đây là việ lấy ý kiến ổ đ ng để th ng qu quyết định ủ Đại hội đồng ổ đ ng ằng văn ản nên á nội dung trong văn ản in ý kiến sẽ kh ng đ ợ đ m r đánh giá àn ạ tr Đại hội đồng ổ đ ng mà hỉ đ ợ t ng ổ đ ng riêng l m t đánh giá do đó á vấn đề này kh ng đ ợ hiểu thấu đáo nh khi iểu quyết tại uộ họp. Thêm vào đó, th ng th ờng việ lấy ý kiến ằng văn ản về á nội dung ần th ng qu hỉ đ ợ thể ằng việ đánh dấu vào để thể hiện việ đồng ý hoặ kh ng đồng ý nên việ thể hiện qu n điểm á nhân ủ riêng ổ đ ng ị hạn hế trong việ lấy ý kiến. vậy, ần ó đ ợ sự đồng thuận o  Nguyên tắc bầu dồn phiếu Theo Điểm c Khoản 3 Điều 104 Luật Doanh nghiệp năm 2005 ổ sung 2009 quy định đối v i các công ty cổ phần khi bầu thành viên trong Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát thì bắt buộc phải áp d ng ph ơng thức bầu dồn phiếu. h ơng thứ ầu dồn phiếu đ ợ hiểu là mỗi cổ đ ng ó tổng số biểu quyết t ơng ứng v i tổng số cổ phần sở hữu, số ổ phần này đ ợ nhân v i số thành viên đ ợc bầu trong Hội đồng quản trị hoặc số thành viên đ ợ bầu trong Ban kiểm soát và đồng thời cổ đ ng có quyền bỏ phiếu biểu quyết cho một số hoặc dồn hết phiếu biểu quyết của mình cho một thành viên mà mình muốn bầu họn. ố l ợng ứng viên mà ổ đ ng và nhóm ổ đ ng ó quyền đề ph thuộ vào số l ợng ứng viên do Đại hội đồng ổ đ ng quyết định và t lệ sở hữu ổ phần ủ mỗi nhóm ổ đ ng ếu Điều lệ ng ty kh ng quy định khá hoặ Đại hội đồng ổ đ ng kh ng quyết định khá th số l ợng ứng viên mà ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng ó quyền đề sẽ dự vào t lệ tổng số ổ phần ó quyền iểu quyết mà họ sở hữu t 10% đến d i 20% đ ợ đề c tối đ một ứng c viên; t 20% đến d i 30% đ ợ đề c tối đ h i ứng c viên; t 30% đến d i 40% đ ợ đề c tối đ ứng c viên; t 40% đến d i 50% đ ợ đề c tối đ ốn ứng c viên; t 50% đến d i 60% đ ợ đề c tối đ năm ứng c viên; t 60% đến d i 70% đ ợc đề c tối đ sáu ứng 26 Khoản 5 điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005 s đổi ổ sung năm 2009. 28 SVTH: Ng ả c viên; t 70% đến d i 80% đ ợ đề c tối đ ảy ứng c viên; t 80% đến d i 90% đ ợ đề c tối đ tám ứng c viên27. Ng ời trúng c thành viên Hội đồng quản trị hoặc thành viên Ban kiểm soát đ ợ á định theo số phiếu bầu tính t cao xuống thấp, bắt đầu t ứng c viên có số phiếu bầu cao nhất ho đến khi đủ số thành viên quy định tại Điều lệ công ty28. d : t nh huống đặt r là ần ầu năm thành viên ội đồng quản trị trong tổng số tám ứng viên. Giả s trong ng ty ó ổ đ ng nhóm ổ đ ng) sở hữu lần l ợt là 49%, 38%, 13% tổng số ổ phần iểu quyết ủ công ty. Theo đó ổ đ ng nhóm ổ đ ng) sở hữu 49% đ ợ đề ốn ứng ổ đ ng) sở hữu 38% đ ợ đề ứng viên ( viên C ) ổ đ ng nhóm G) ổ đ ng nhóm ổ đ ng) sở hữu 13% đ ợ đề một ứng viên (H). Cá ổ đ ng (nhóm ổ đ ng) đều ỏ phiếu ho á ứng viên ủ m nh. ằng nguyên tắ ầu dồn phiếu t sẽ thấy t lệ ầu họn ủ á ứng viên đ ợ thể hiện nh iểu ảng ên d i Qu kết quả này ó thể thấy ổ đ ng nhóm ổ đ ng) thiểu số ó thể giành đ ợ t nhất một ghế trong ội đồng quản trị. 27 hoản 3 Điều 29, Nghị định 102/2010/ Đ-CP ngày 01 tháng 01 năm 2010 h Doanh nghiệp năm 2005 ng dẫn một số điều của Luật 28 ng dẫn một số điều của Luật hoản 4 Điều 29, Nghị định 102/2010/ Đ-CP ngày 01 tháng 01 năm 2010 h Doanh nghiệp năm 2005. 29 SVTH: Ng ả iểu ảng thống kê kết quả ầu họn ứng viên:29 Cổ đ ng 1 (49%) Cổ đ ng 2 (38%) Cổ đ ng 3 (13%) Tổng số (%) A 49+49 0 0 98 B 49 0 0 49 C 49 0 0 49 D 49 0 0 49 E 0 38+38 0 76 F 0 38+38 0 76 G 0 38 0 38 H 0 0 13x5=65 65 Đây là quy định ắt uộ nhằm tạo điều kiện cho nhóm cổ đ ng thiểu số có thể liên kết lại v i nh u để bầu những thành viên vào Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát dễ dàng hơn Đây đ ợc coi là một trong những ơ sở bảo vệ cổ đ ng thiểu số. iệ ó ng ời đại diện trong ội đồng quản trị h y n kiểm soát ó thể gián tiếp giúp á ổ đ ng h y nhóm ổ đ ng thiểu số th m gi vào á hoạt động quản lý nắm ắt th ng tin và t nh h nh hoạt động kinh do nh ủ ng ty. m củ Đại h i đồng cổ đô Theo Khoản 2 Điều 96 Luật Doanh nghiệp năm 2005 s 2009, th Đại hội đồng cổ đ ng ó á thẩm quyền sau: đổi ổ sung năm  Nhóm quy n quyế định Th nh t, quyết định lo i c ph n và t ng số c ph n của t ng lo i được quyền chào bán; quyết định mức c tức h n n m ủa t ng lo i c ph n, tr trường hợp iều l n t qu định khác Đây là vấn đề quan trọng giúp tăng khả năng huy 29 hạm uy ghĩ Giáo tr nh uật kinh tế, Nxb công an nhân dân, 2011, tr 255. 30 SVTH: Ng ả động vốn củ ng ty để mở quy mô sản xuất kinh doanh, việc phân loại cổ phần còn nhằm á định quyền và nghĩ v của các cổ đ ng khi nắm giữ những cổ phần khác nhau, ngoài ra việ quy định tổng số cổ phần của t ng loại đ ợ hào án là để nắm bắt đ ợc số cổ đ ng th m gi vào ng ty giúp tạo sự ổn định trong nội bộ công ty. V i việ quy định mức cổ tức hằng năm ủa t ng loại cổ phần sẽ giúp dễ dàng hơn cho việc phân chia lợi tức hằng năm ủa cổ đ ng sở hữu loại và mức cổ phần t ơng ứng, ngoài ra giúp cho cổ đ ng nắm rõ thông tin về cổ đ ng trong công ty để họ có thể bán hoặc mua thêm cổ phần công ty. Thẩm quyền này kh ng thể u thá thá ơ qu n quản lý nào khá trong ng ty v nó tá động đến lợi h ủ ho h nh ổ đ ng. Th hai, quyết địn đ u tư oặc bán số tài sản có giá trị b ng hoặc l n ơn 50% t ng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính g n nhất của công ty nếu điều l n t k n qu định t l khác Đây ũng là quy định đặc thù mà á ơ quan khác không có. Quyết định đầu t sản xuất kinh doanh ảnh h ởng đến sự phát triển của công ty, nếu đầu t kh ng đúng hỗ đúng lú thì khả năng gây thiệt hại rất l n, ảnh h ởng đến tài chính, sự phát triển công ty, ảnh h ởng trực tiếp quyền lợi và trách nhiệm của tất cả các cổ đ ng trong ng ty do đó việ đầu t này hỉ ó Đại hội đ ng ổ đ ng m i có thẩm quyền quyết định. Tài sản của công ty ũng là tài sản của tất cả các cổ đ ng việ án đi 50% tổng giá trị tài sản đ ợc ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty ảnh h ởng rất l n đến quy mô sản xuất kinh doanh của công ty, việ án đi số tài sản này có thể d ng để đầu t sản xuất h y để thực hiện nghĩ v tài h nh ng ty điều này liên quan trực tiếp lợi ích của cổ đ ng ng ty t y thuộc vào số vốn của họ vào ng ty Đối v i tr ờng hợp này, phải đ ợc sự chấp thuận của số cổ đ ng đại diện cho ít nhất 75% tổng số cổ phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đ ng dự họp. Th ba, quyết định mua l i trên 10% t ng số c ph n đã n ủa mỗi lo i nh m mụ đí n định n định công ty, thị trường chứng khoán. Việc mua lại này đồng nghĩ v i việ tăng thêm quyền và nghĩ v của tất cả các cổ đ ng góp vốn đ ng nắm giữ cổ phần trong ng ty nghĩ là khi ng ty mu lại số cổ phần trên sẽ gi tăng vốn công ty. Th , quyết định t chức l i hoặc giải thể công ty. Công ty cổ phần hình thành là do sự góp vốn của nhiều chủ thể gọi là cổ đ ng nên cổ đ ng ng ty ũng đ ợ m nh chủ sở hữu công ty. Vấn đề tổ chức lại hay giải thể công ty trực tiếp ảnh h ởng đến số phận ng ty ũng nh v i cổ đ ng sở hữu vốn trong công ty. Ngoài Đại hội đồng cổ đ ng kh ng ơ qu n nào ó đ ợc thẩm quyền này. 31 SVTH: Ng ả  Nhóm quy n khác Th nh t, t n qua địn ư ng phát triển công ty. Đây là vấn đề ơ ản nhất đ ợc quyết định bởi ơ qu n o nhất củ ng ty đó là Đại hội đồng cổ đ ng Đối v i những công ty m i thành lập thì những qu n điểm của cổ đ ng về định h ng phát triển công ty đ ợc trình bày ngay trong cuộc họp và đ ợ Đại hội đồng cổ đ ng quyết định ng y s u đó đối v i những ng ty đ ợc thành lập lâu dài th á định h ng phát triển sẽ đ ợ đ r đ số bởi Hội đồng quản trị v đây là ơ qu n trực tiếp quản lý và điều hành, nắm bắt thị tr ờng và tình hình phát triển của công ty nên việ đ r định h ng phát triển sẽ tốt hơn v i thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty s u đó Đại hội đồng cổ đ ng sẽ xem xét và phê duyệt, điều này hoàn toàn ph hợp. Th hai, b u, miễn nhi m, bãi nhi m thành viên Hội đ ng quản trị, thành viên Ban kiểm soát Đây là hứ năng rất quan trọng mà chỉ có ở Đại hội đồng cổ đ ng v Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát là hai ơ qu n quản lý và kiểm soát ó v i tr rất quan trọng, ảnh h ởng đến hoạt động sản xuất công ty, vì vậy t ng thành viên của các ơ qu n này phải đ ợc chọn lọc khắt khe. Đại hội đồng cổ đ ng ó quyền lý á quy phạm khi Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát gây thiệt hại ho ng ty. Th ba, thông qua báo cáo h n n m. Việ áo áo này giúp Đại hội đồng nắm bắt đ ợc tình hình hoạt động của công ty và qu đó sẽ quyết định th y đổi hay tiếp t c phát triển chiến l ợ kinh do nh đã định r tr đó V i sự biến đổi phức tạp của thị tr ờng đ i hỏi công ty phải có chiến l ợc kinh doanh phù hợp, thông qua báo cáo hằng năm giúp ho ổ đ ng tr nh ày qu n điểm và định h ng chiến l ợc phát triển của m nh đối v i công ty tr Đại hội đồng cổ đ ng Đây là những vấn đề liên qu n đến quyền và lợi ích của tất cả cổ đ ng trong ng ty nên thuộc quyền quyết định củ Đại hội đồng cổ đ ng là ph hợp. Th , xem xét và xử lý các vi ph m của Hội đ ng quản trị và Ban kiểm soát gây thi t h i cho công ty và c đ n n t . Những chủ thể này đ ợc bầu bởi Đại hội đồng cổ đ ng nên khi họ có những sai phạm làm ảnh h ởng đến lợi ích công ty, lợi ích của cổ đ ng th Đại hội đồng cổ đ ng ó quyền m t và lý là hợp lý v ản chất của việc gây thiệt hại này ảnh h ởng trực tiếp đến những chủ thể sở hữu vốn trong công ty không ai khác chính là cổ đ ng ng ty hững vấn đề sai phạm ảnh h ởng rất l n đến hoạt động của công ty nên nghiêm khắc chấn chỉnh. h vậy Đại hội đồng cổ đ ng đ ợ m là ơ qu n quyền lực cao nhất trong công ty cổ phần, là một bộ phận quan trọng quyết định cả sự tồn tại của công ty. 32 SVTH: Ng ả Tuy nhiên những vấn đề thể thuộ quyền quyết định ủ Đại hội đ ng ổ đ ng lại kh ng do Đại hội đồng ổ đ ng trự tiếp thự hiện mà ần phải th ng qu một ơ qu n thự hiện việc quản lý và điều hành đó là ội đồng quản trị ủ ng ty nh vậy nội dung tiếp th o đ ợ phân t h sẽ là quy định ủ pháp luật về ội đồng quản trị. 2.2. 2.2.1. nh của pháp lu t v Hộ ầ c c ă ng quản tr của công ty c ph n của H i đồng quản trị Th o hoản 1 Điều 108 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định ội đồng quản trị là ơ qu n quản lý trong ng ty ổ phần ó toàn quyền nhân d nh ng ty quyết định thự hiện á quyền và nghĩ v ủ ng ty không thuộ thẩm quyền ủ Đại hội đồng ổ đ ng30. iệ toàn quyền nhân d nh ng ty ủ ng ty ủ ội đ ng quản trị nằm trong gi i hạn phạm vi nào hầu nh luật kh ng đề ập. Th o quy định này ó thể hiểu, Hội đồng quản trị có thể nhân d nh ng ty ổ phần để xác lập và thực hiện các giao dị h mà kh ng ần ó sự đồng ý củ ng ời đại diện theo pháp luật. Điều này sẽ dễ dẫn đến á h hiểu ội đồng quản ũng đ ợ m nh ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty v ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty ũng ó toàn quyền nhân d nh ng ty. Th o Điều 95 và Điều 116 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 t ó thể thấy hủ tị h ội đồng quản trị hoặ Giám đố Tổng giám đố ) sẽ là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty và ó quyền nhân d nh ng ty đây là những á nhân nhất định, n ội đồng quản trị là một ơ qu n gồm nhiều á thể ũng toàn quyền nhân danh công ty. ậy i trong số họ đ ợ quyền nhân d nh ng ty h y tất ả họ đều đ ợ quyền nhân danh trong công ty? Nếu ội đồng quản trị ó toàn quyền nhân d nh ng ty và ng ời đại diện th o pháp luật ũng toàn quyền nhân d nh ng ty th mâu thuẫn thẩm quyền sẽ ảy ra. ội đồng quản trị đ ợ thành lập và thành viên Hội đồng quản trị đ ợ ầu r miễm nhiệm ãi nhiệm ởi Đại hội đồng ổ đ ng. Trong uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định khá đầy đủ về ơ qu n này: ề tiêu u n và điều ki n ủa t àn viên ội đ n quản trị. th o Điều 110 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 th thành viên ội đồng quản trị ần ó á s u: (i) ó đủ năng lự hành vi dân sự kh ng thuộ đối t ợng ị ấm quản lý do nh nghiệp th o quy định ủ pháp luật. (ii) phải là ổ đ ng sở hữu t nhất 5% tổng 30 Khoản 1 Điều 108 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009. 33 SVTH: Ng ả số ổ phần phổ th ng hoặ ng ời khá quản lý kinh do nh hủ yếu ủ ó tr nh độ huyên m n kinh nghiệm trong ng ty. h vậy, thành viên Hội đồng quản trị không nhất thiết phải là cổ đ ng ủa công ty, nh ng thành viên ội đồng quản trị ó thể là những ng ời ó mối qu n hệ hặt hẽ v i ổ đ ng ng ty v kh ng ổ đ ng nào hịu ầu những ng ời m nh kh ng qu n iết vào thành viên ội đồng quản trị v nh thế sẽ kh ng đảm ảo đ ợ quyền lợi ủ ổ đ ng khi á ổ đ ng ầu ng ời vào thành viên ội đồng quản trị th hắ hắn rằng những đối t ợng nào phải thự hiện nghĩ v ủ m nh đối v i ổ đ ng goài r thành viên ội đồng quản trị ũng ó thể là những ng ời ó tr nh độ huyên m n o đáp ứng đ ợ nhu ầu quản lý ủ ng ty. ề số lượn t ành viên ội đ n quản trị ó kh ng t hơn m ời một thành viên nếu Điều lệ ng ty kh ng ó quy định khá 31. hiểu số l ợng thành viên ội đồng quản trị sẽ ó t th o quy đinh ủ pháp luật, tr ờng hợp nếu Điều lệ định ủ pháp luật th sẽ áp d ng th o điều lệ ng ty l ợng thành viên trong ho đến m ời một thành viên ng ty quy định khá v i quy nếu pháp luật hỉ gi i hạn số ội đồng quản trị nằm trong phạm vi t thành viên th việ quy định thêm đoạn “nếu Điều lệ trở nên v nghĩ . và không quá h vậy ó thể đến m ời một ng ty kh ng ó quy định khá ” ố thành viên ội đồng quản trị phải th ờng trú ở iệt m do điều lệ ng ty quy định32. h vậy nếu điều lệ ng ty kh ng quy định tất ả thành viên phải trú tại iệt m th thành viên ội đ ng quản trị ó thể là ng ời iệt m ng ời n ngoài không c trú tại iệt m Điều này ho thấy nhiều ng ty hiện n y ần những on ng ời những huyên gi n ngoài v i tr nh độ huyên m n nghiệp v thuần th để góp phần vào sự phát triển ủ ng ty. Nhi m kỳ của Hội đ ng quản trị là 5 năm và nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị kh ng quá 5 năm; thành viên ội đồng quản trị có thể đ ợc bầu lại v i số nhiệm kỳ không hạn chế Tr ờng hợp ó thành viên đ ợc bầu bổ sung hoặc thay thể thành viên bị miễn nhiệm, bãi nhiệm trong thời hạn nhiệm kỳ, thì nhiệm kỳ của thành viên đó là thời hạn còn lại của nhiệm kỳ Hội đồng quản trị33. r n i m và ngh a vụ ủa t àn viên đồng quản trị ó trá h nhiệm thự hiện nhiệm v ội đ n quản trị: thành viên ội ủ m nh một á h trung thự ẩn 31 Khoản 1 Điều 109 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009. Khoản 1 Điều 109 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009. 33 hoản1 Điều 109 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009. 32 34 SVTH: Ng ả trọng v quyền lợi ủ họp ủ ổ đ ng và ng ty Thành viên phải th m dự đầy đủ á uộ ội đồng quản trị và đ ợ u quyền ho ng ời khá dự họp nếu đ ợ đ số thành viên ội đồng quản trị hấp thuận34. Có thể hiểu, u quyền ho ng ời khá ở đây là u quyền ho thành viên ội đổng quản trị khá trong ng ty hoặ ng ời khá là i ũng đ ợ . uật quy định h r ràng dẫn đến ó nhiều á h hiểu khá nh u làm s i lệnh ý h ủ nhà làm luật đây ng ời khá phải đ ợ hiểu là thành viên ội đồng quản trị hứ kh ng phải là ất kỳ i khá , nh vậy m i đảm ảo ho á á quyết định đ ợ th ng qu ởi sự hấp thuận ủ ng ời u quyền đ ợ huẩn á hơn i hết hỉ những thành viên trong ội đồng quản trị m i nắm r á hoạt động quản lý ủ ng ty t đó đ r quyết định h nh á và ph hợp. g ợ lại nếu ng ời khá ở đây là ất kỳ i sẽ dẫn đến sự tuỳ tiện trong việ u quyền d nếu thành viên ội đồng quản trị u quyền ho một ng ời là đối thủ ạnh tr nh ủ ng ty dự họp hoặ là ng ời kh ng ó tr nh độ huyên m n kh ng qu n tâm đến hoạt động ủ ng ty th hắ rằng họ khó ng tâm trong việ iểu quyết ủ m nh, ảnh h ởng rất l n đến á quyết định ủ ội đồng quản trị và á hiến l ợ phát triển ng ty. uộ p ội đ n quản trị đ ợ tiến hành khi ó t phần t tổng số thành viên trở lên dự họp Thành viên kh ng trự tiếp dự họp ó quyền iểu quyết th ng qu ỏ phiếu ằng văn ản hiếu iểu quyết phải đựng trong phong k n và phải đ ợ huyển đến chủ tị h ội đồng quản trị hậm nhất một giờ tr giờ kh i mạ hiếu iểu quyết hỉ đ ợ mở tr sự hứng kiến ủ tất ả những ng ời dự họp Quyết định ủ ội đồng quản trị đ ợ th ng qu nếu đ ợ đ số thành viên dự họp hấp thuận; tr ờng hợp số phiếu ng ng nh u th quyết định uối ng thuộ về ph óý 35 kiến ủ chủ tị h ội đồng quản trị . ội đồng quản trị là ơ qu n giúp việ ho Đại hội đồng ổ đ ng trong vấn đề quản lý kinh do nh đồng thời phải hịu trá h nhiệm tr Đại hội đồng ổ đ ng về những s i phạm trong quản lý và vi phạm điều lệ ng ty gây thiệt hại ho ng ty Vì vậy ội đồng quản trị ần phải gồm những thành viên ó tr nh độ huyên m n o quản lý giỏi và hiểu iết rộng về lĩnh vự kinh do nh pháp luật và tài h nh th m i ó thể đảm nhiệm tốt trá h nhiệm ủ m nh 34 35 hoản 9 Điều 112 uật o nh nghiệp năm 2005 s hoản 8 Điều 112 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi đổi 35 ổ sung năm 2009. ổ sung năm 2009. SVTH: Ng ả m của H i đồng quản trị Để thực hiện chứ năng quản lý đối v i công ty cổ phần Hội đồng quản trị có các thẩm quyền đ ợ quy định c thể tại khoản 2 Điều 108 uật s đổi ổ sung 2009, hủ yếu đ ợ hi làm h i nhóm h nh:  k o nh nghiệp 2005 : Th , kiến nghị lo i c ph n và t ng số c ph n được quyền chào bán của t ng lo i. Loại cổ phần đ ợc quyền hào án n đ ợc gọi là cổ phần đ ợc quyền phát hành Th o quy định tại Khoản 5 Điều 6 Nghị định 102/2010/ Đ-CP thì số ổ phần đ ợ quyền phát hành ủ ng ty ổ phần là số ổ phần mà Đại hội đồng ổ đ ng quyết định sẽ phát hành để huy động thêm vốn ội đồng quản trị là ơ qu n ó thẩm quyền hào án ổ phần đ ợ quyền hào án th o ph ơng thứ và giá hào án nhất định Giá hào án kh ng đ ợ thấp thị tr ờng tại thời điểm hào án hoặ giá trị đ ợ ghi nhận trong sổ sá h ủ ổ phần tại thời điểm gần nhất tr tr ờng hợp quy định tại Khoản 1 Điều 87 uật o nh nghiệp 2005 i v i tr quản lý th ội đồng quản trị ó quyền kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần đ ợc quyền chào bán của t ng loại là cần thiết và hợp lý điều này sẽ tạo ra sự thống nhất giữa ội đồng quản trị và Đại hội đồng ổ đ ng trong việ chào án ổ phần đảm ảo số ổ phần đ ợ hào án v i giá hợp lý m ng lợi h tốt nhất ho ng ty i, kiến nghị mức c tứ được trả; quyết định thời h n và thủ tục trả c tức hoặc xử lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh Cổ tứ đ ợ hiểu là số tiền lãi hằng năm ủ ng ty s u khi đã tr thuế Đồng nghĩ đó là lợi nhuận ủ ng ty đ ợ tự do s d ng iệ hi ổ tứ hằng năm ủ t ng loại ổ phần ảnh h ởng trự tiếp đến quyền lợi ủ ổ đ ng nên đ i hỏi phải đ ợ tiến hành khá h qu n và ng ằng vậy ội đồng quản trị v i những thành viên quản lý huyên nghiệp họ nắm ắt r t nh h nh kinh do nh ũng nh tài h nh ng ty nên nếu kh ng ó sự đồng thuận v i quyết định ủ Đại hội đồng ổ đ ng th quy định ủ pháp luật ghi nhận ội đồng quản trị ó quyền kiến nghị về vấn đề này. , kiến nghị vi c t chức l i, giải thể hoặc yêu c u phá sản công ty Tổ hứ lại ng ty là một thuật ngữ đ ợ d ng để hỉ hoạt động tái ấu trú về mặt pháp lý ủ một công ty nhằm làm tăng khả năng sinh lợi hoặ tổ hứ th o một h nh thứ tốt nhất ho ng ty th o nhu ầu hiện tại Tổ hứ lại do nh nghiệp gồm á hoạt động: hi tá h hợp nhất sáp nhập huyển đổi ng ty hững quy định về tổ hứ l i ng ty tạo điều kiện ho ng ty phát triển đ dạng và hiệu quả h ng phải kết quả kinh do nh nào ũng nh mong đợi việ hiểu r t nh h nh ng ty th ng qu áo 36 SVTH: Ng ả áo tài h nh hằng năm ho ội đồng quản trị sẽ ó những kiến nghị ph hợp và kịp thời ng ty trong việ tổ hứ lại giải thể hoặ yêu ầu tuyên ố phá sản.  :  ề kin doan : Th nh t, quyết định chiến lược, kế ho ch phát triển trung h n và kế ho ch kinh doanh h n n m ủa công ty Đây là quyết định quan trọng ảnh h ởng đến sự phát triển và hoạt động của cả công ty, đánh giá việ kinh do nh nh thế nào và tìm kiếm triển vọng ng ty để phát triển tốt trong t ơng l i Để tồn tại và phát triển, công ty cần có kế hoạch kinh doanh, kế hoạch này giúp công ty nắm bắt tình hình thực tế và đ r những định h ng trong t ơng l i giúp ng ty á định các m c tiêu, chiến l ợ á định thị tr ờng đối thủ cạnh tr nh để đ r và ph ơng thức thực hiện các m c tiêu, chiến l ợc. á ph ơng h ng kinh doanh Thứ hai, quyết địn p ươn n đ u tư và d n đ u tư tron t m quyền và gi i h n t o qu định của Luật oan N i p oặ iều l công ty h ơng án đầu t và d án đầu t là h i yếu qu n trọng quyết định kế hoạ h phát triển hằng năm ủ ng ty, trự tiếp ảnh h ởng đến nguồn vốn ng ty. Luật quy định ho ội đồng quản trị ó quyền quyết định ph ơng án đầu t và dự án đầu t là hợp lý v i v i tr ủ ội đồng quản trị là quản lý ng ty và th ng qu á quyết toán tài h nh hằng năm nên t đây ó thể dự liệu đ ợ nguồn vốn ng ty hiện ó và đ m đầu t vào những lĩnh vự ph hợp m ng lại lợi h tốt nhất ho ng ty và ổ đ ng. Th ba, quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công ngh ; thông qua hợp đ ng mua, bán, vay, cho vay và hợp đ ng khác có giá trị b ng hoặc l n ơn 50% t ng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính g n nhất của công ty hoặc một t l khác nh ơn qu định t i iều l công ty, tr hợp đ ng và giao dịch quy định t i Khoản 1 và Khoản 3 iều 120 của uật oan n i p n m 2005 sửa đ i sun n m 2009. Theo Khoản 1 và Khoản 3 Điều 120 quy định: hợp đồng gi o dị h giữ ng ty đối v i á đối t ợng là ổ đ ng ng ời đại diện ủy quyền ủ ổ đ ng sở hữu trên 35% tổng số ổ phần phổ th ng ủ ng ty và những ng ời liên qu n ủ họ; thành viên ội đồng quản trị Giám đố (Tổng giám đố ) và những ng ời liên qu n ủ thành viên ội đồng quản trị Giám đố (Tổng giám đố ) ghĩ là hợp đồng gi o dị h giữ ng ty và á đối t ợng nêu trên th ội đồng quản trị kh ng đ ợ tự ý quyết định mà ần ó sự hấp thuận ủ Đại hội đồng ổ đ ng. Đối v i á hợp đồng mu án v y ho v y là những hợp đồng ó t nh hất quản lý thuộ quyền đảm nhiệm ủ ội đồng quản trị h ng nếu những hợp đồng loại này ó giá trị l n hơn 37 SVTH: Ng ả hoặ ằng 50% tổng tài sản ghi trên áo áo tài h nh th và nền tảng hung ủ ng ty v vậy uật ằng 50% hoặ t lệ khá nhỏ hơn do Điều lệ  ề tài o nh ó khả năng ơ ấu tài h nh ghiệp đã lấy t lệ l n hơn hoặ ng ty quy định là ph hợp. ính: , quyết định chào bán c ph n m i trong ph m vi số c ph n được quyền chào bán của t ng lo i; quyết địn u động thêm vốn theo hình thức khác. Trong quá trình hoạt động, vốn là yếu tố quan trọng, muốn công ty phát triển, mở rộng sản xuất kinh doanh thì việ huy động vốn là cần thiết. Khi công ty cổ phần cần huy động vốn thì một trong những ph ơng thứ đ ợc s d ng phổ biến và hiệu quả là phát hành thêm cổ phần m i để thu hút nguồn vốn đầu t vào ng ty ội đồng quản trị có đủ điều kiện để ân nhắ khi nào là tốt nhất ho việ ho ng ty và ổ đ ng án ổ phần s o ho ó lợi nhất i, quyết định giá chào bán c ph n và trái phiếu của công ty. Vấn đề này xuất phát t bản chất giá nói chung và giá c ph n nói riêng. Bản chất của giá ph thuộc vào các quy luật của nền kinh tế, trực tiếp nhất là quy luật cung - cầu. Quan hệ cung - cầu luôn biến đổi và luôn không ổn định tuyệt đối Đối v i cổ phần ũng thế, chúng có thể tăng ó thể giảm nghĩ là giá ủa cổ phần trong công ty có thể th y đổi t ng ngày t ng ngày, t ng giờ. iệ án trái phiếu ũng là h nh thứ huy động vốn mặ d không làm th y đổi vốn điều lệ và quyền sở hữu ổ phần ủ ổ đ ng h ng nó dẫn đến việ ng ty sẽ trở thành on nợ ủ hủ sở hữu trái phiếu. Hội đồng quản trị v i ơ hế làm việ triệu tập th ng qu quyết định t ơng đối gọn nhẹ và đơn giản nên dễ dàng nắm ắt diễn iến giá ổ phần và trái phiếu trên thị tr ờng để ó thể đ r mứ giá án ph hợp nhất ó lợi nhất ho ng ty và ổ đ ng , quyết định mua l i c ph n t o qu định t i Khoản 1 iều 91 của uật oan n i p n m 2005 sửa đ i sun n m 2009 Th o đó Khoản 1 Điều 91 quy định Hội đồng quản trị có quyền quyết định mua lại không quá 10% tổng số cổ phần t ng loại đã đ ợc chào bán trong mỗi m ời h i tháng Trong tr ờng hợp khác, việc mua lại cổ phần do Đại hội đồng cổ đ ng quy định. Việc mua lại cổ phần của công ty có tác d ng làm tăng lợi nhuận ho nhà đầu t đ ng nắm giữ cổ phiếu đó C ng ty th ờng mua lại cổ phần khi kết quả kinh doanh tốt và d giả về tiền mặt. Việc mua lại cổ phần sẽ gi i hạn lại số cổ đ ng đ ợc chia cổ tức, dẫn đến số cổ tứ tăng lên lợi nhuận trên mỗi cổ phần ũng t đó tăng lên ội đồng quản trị có thẩm quyền quyết định giá mua lại đối v i cổ phần phổ thông và giá mua lại th ờng kh ng đ ợc o hơn giá thị tr ờng tại thời điểm mua lại, tr có thỏa thuận khá h vậy, việc 38 SVTH: Ng ả mua lại cổ phần ảnh h ởng trực tiếp đến quyền lợi của cổ đ ng và quyền lợi đó uật Doanh nghiệp năm 2005 s ng ty để đảm bảo đổi ổ sung năm 2009 quy định việc mua lại không quá 10% t ng loại cổ phần của Hội đồng quản trị là hợp lý. , trình báo cáo quyết toán tài chính h n n m lên i hội đ ng c đ n áo áo tài h nh là một ản áo áo kế toán tổng hợp hứ đựng những dữ liệu ơ sở á th ng tin kinh tế tài h nh và á vấn đề liên qu n đến á do nh nghiệp tạo nền ho ây dựng các kế hoạch tốt, vạch ra m c tiêu công ty rõ ràng t đó điều hành và quản lý mọi hoạt động kinh do nh để tiến đến m tiêu đã đề r Cơ qu n hiểu r nhất t nh h nh hoạt động này ủ ng ty kh ng i hơn ội đồng quản trị o nh nghiệp đã quy định việ tr nh áo áo tài h nh là hợp lý.  ềt ứ quản l vậy uật n t : , b nhi m, miễn nhi m, cách chức, ký hợp đ ng, chấm dứt hợp đ ng đối v i Gi m đốc hoặc T n i m đố và n ười quản lý quan tr n k do iều l n t qu định; quyết định mứ lươn và lợi ích khác của nh n n ười quản l đó; cử n ười đ i di n theo u quyền th c hi n quyền sở h u c ph n hoặc ph n vốn góp ở công ty khác, quyết định mức thù lao và lợi ích khác của nh n n ười đó hi đề cập đến vấn đề quản trị công ty th ng ời quản trị là chủ thể tá động đến đối t ợng quản trị là ng ời l o động. Ng ời quản trị thực hiện chứ năng quản trị củ m nh để tổ chức, sắp xếp công việc củ m nh đạt đ ợc kết quả tốt nhất, tức là tối đ lợi nhuận trên ơ sở s d ng hiệu quả các nguồn lự ó đ ợ Để hoạt động kinh doanh có hiệu quả đ i hỏi nguồn nhân lực của công ty phải đ ợc bố trí, sắp xếp một cách có tổ chức, khoa học. Hội đồng quản trị v i v i tr là ơ qu n quản lý ng ty uật o nh nghiệp quy định Hội đồng quản trị ó quyền quyết định nhân sự trong ng ty để ơ này đạt đ ợ tối đ lợi nhuận ằng á h nâng hủ hốt trong ng ty. o năng lự khuyến kh h sự nỗ lự ủ nguồn nhân lự i, gi m s t ỉ đ o Gi m đố oặ n i m đố và n ười quản l k tron điều àn n vi kin doan n n à ủa n t Giám sát đ ợ hiểu là một hoạt động đ ợ thự hiện một á h liên t ó hệ thống nhằm thu thập và phân t h á th ng tin t đó á định tiến độ thự hiện và hoàn thành ng việ Th o đó hoạt động hỉ đạo giám sát ủ ội đồng quản trị sẽ tập trung vào việ thu thập th ng tin và phân t h đánh giá những hoạt động kinh do nh ủ á hủ thể đảm nhiệm nó nh Giám đố hoặ Tổng giám đố và ng ời quản lý khá kịp thời hỗ trợ n thiệp hoặ khắ ph những v ng mắ nếu ó. 39 SVTH: Ng ủ ng ty Để ả Th ba, quyết địn thành lập công ty con, lập ơ ấu t chức, quy chế quản lý nội bộ công ty, quyết định in n v n p òn đ i di n và vi c góp vốn, mua c ph n của doanh nghi p khác Quy hế quản lý nội ộ ng ty là hệ thống á quy tắ đảm ảo ho ng ty đ ợ định h ng điều hành và kiểm soát một á h ó hiệu quả v lợi h ủ ng ty và ổ đ ng hững quy tắ này ơ ản quy định về việ quản trị ng ty thiết lập những huẩn mự hành vi đạo đứ nghề nghiệp ủ á thành viên ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ) và á hủ thể khá h vậy, quyền quyết định ủ ội ội đồng quản trị hủ yếu gi i hạn trong việ quản lý và tổ hứ nội ng ty. , du t ươn tr n , nội dung tài li u phục vụ h p i hội đ ng c đ n tri u tập h p i hội đ ng c đ n oặc lấy ý kiến để i hội đ ng c đ n thông qua quyết định Tài liệu d ng trong uộ họp là những th ng tin ần thiết giúp ho á thành viên th m gi dự họp đ r quyết định đúng đắn ho kế hoạ h hoạt động ủ ng ty dự trên th ng tin đầy đủ và h nh á về mỗi vấn đề đ ợ thảo luận trong h ơng tr nh họp Tài liệu thảo luận ph v uộ họp th ờng đ ợ g i tr một tuần khi uộ họp đ ợ diễn r để á thành viên dự họp ó thời gi n thu thập phân t h th ng tin Tr ờng hợp ội đồng quản trị kh ng ung ấp đầy đủ tài liệu ần thiết, thành viên dự họp rất khó đ r quyết định h nh á và ph hợp ng y tại uộ họp, làm hậm quá tr nh đ r quyết định hoặ quyết định đ ợ đ r kh ng h nh á vậy h ơng tr nh nội dung tài liệu họp ó ý nghĩ v ng qu n trọng. ội đồng quản trị là ơ qu n qu n trọng đảm nhiệm việ quản lý á hoạt động trong ng ty và ơ qu n này ần ó một ng ời đứng đầu quản lý để đảm ảo việ thống nhất hoạt động và đồng ộ ủ ội đồng quản trị và nội dung tiếp th o ần đ ợ phân t h là hủ tị h ội đồng quản trị. 2.2.3. Chủ tịch h i đồng quản ị Theo Khoản 1 Điều 111 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 quy định Đại hội đồng ổ đ ng hoặ ội đồng quản trị ầu chủ tị h ội đồng quản trị th o quy định tại Điều lệ ng ty Tr ờng hợp ội đồng quản trị ầu chủ tị h ội đồng quản trị thì chủ tị h đ ợ ầu trong số thành viên ội đồng quản trị. Th o quy định trên t thấy ó h i á h thứ ầu Chủ tị h ội đồng quản trị : , Đại hội đồng ổ đ ng ầu ội đồng quản trị và trự tiếp ầu chủ tị h ội đồng quản trị trong số những ng ời đ ợ đề trị. 40 hoặ tự ứng SVTH: Ng vào ội đồng quản ả i , Đại hội đồng ổ đ ng hỉ ầu r quản trị ầu chủ tị h ội đồng quản trị, s u đó ội đồng quản trị trong số những thành viên ủ ội đồng ội đồng quản trị. iệ hủ tị h ội đồng quản trị đ ợ lự thuộ quy định trong Điều lệ ng ty  ý ủ ủ họn th o ph ơng thứ nào th t y ộ ả Th o Điều 95, uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 th : “C ủ tị ội đ n quản trị oặ Gi m đốc (T n i m đốc) là n ười đ i di n t o p p luật ủa n ty và th o hoản 1 Điều 111 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 quy định c ủ tị ội đ n quản trị ó t ể kiêm Gi m đố oặ n i m đố n t nếu iều l n t k n ó qu địn k ” Nh vậy hủ tị h ội đồng quản trị ó thể kiêm nhiệm hứ Giám đốc (Tổng giám đốc) và ả ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty T đây ó thể thấy v i tr ủ hủ tị h ội đồng quản trị sẽ khá nh u trong á tr ờng hợp s u: , hủ tị h ội đồng quản trị kiêm Giám đốc (Tổng giám đốc) và ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty i v i tr này th hủ tị h ội đồng quản trị v là ng ời quản lý, v là ng ời điều hành công ty và v là ng ời nhân d nh ng ty thự hiện á gi o dị h v i ên ngoài. Chủ tị h ội đồng quản trị là ng ời ó vị tr o nhất trong ội đồng quản trị ó quyền tổ hứ th ng qu á quyết định và giám sát việ thự hiện á quyết định ủ ội đồng quản trị36 n Giám đốc (Tổng giám đốc) lại là ng ời trự tiếp triển kh i thự hiện á quyết định này37 việ này sẽ tạo r sự hủ động linh hoạt và đồng thuận o giữ ng ời đ r quyết định và ng ời thự hiện húng v là ng một ng ời. Trong quá tr nh triển kh i thự hiện, khi hủ tị h ội đồng quản trị kiểm Giám đốc (Tổng giám đốc) và ng ời đại diện th o pháp luật sẽ nhân danh công ty thự hiện á gi o dị h, điều này sẽ giúp á hoạt động kinh do nh diễn r nh nh hóng và kịp thời v những thẩm quyền quyết định á ng việ trong công ty ủ hủ tị h, Giám đốc (Tổng giám đốc) và ng ời đại diện th o pháp luật đều tập trung vào một ng ời. ên ạnh những thuận lợi này th vẫn ó những ất ập ần qu n tâm đó là: (i) là, việ tập trung nhiều quyền hạn vào t y một ng ời ó thể dẫn đến t nh trạng lạm d ng quyền độ đoán và ó thể thự hiện á gi o dị h ó t nh hất t lợi á nhân ho 36 37 hoản 2 Điều 111 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 Điểm hoản 3 Điều 116 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009. 41 SVTH: Ng ả m nh hoặ ng ời khá làm ảnh h ởng hoặ gây thiệt hại ho ổ đ ng và ng ty v việ kiểm tr giám sát việ thự hiện á hoạt động ủ đối t ợng này ị hạn hế họ đồng thời là thành viên ủ ội đồng quản trị ó quyền giám sát hoạt động ủ Giám đố Tổng giám đố ) và ũng v là Giám đố Tổng giám đố ). (ii) là, vấn đề quá tải trong ng việ quản lý, điều hành mà h kể đến năng lự ủ đối t ợng v nêu. i, hủ tị h ội đồng quản trị là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty, không kiêm Giám đốc (Tổng giám đốc) i vị tr này hủ tị h ội đồng quản trị là ng ời quản lý ng ty đồng thời ũng là ng ời nhân danh công ty n hứ d nh Giám đốc (Tổng Giám đốc) đ ợ gi o ho hủ thể khá để điều hành công việc kinh doanh hằng ngày ủ ng ty và hịu sự giám sát của Hội đồng quản trị. Việ này đã tá h ạ h á quyền hạn giữ hủ tị h ội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) hạn hế đ ợ việ tập trung huyên quyền ủ đối t ợng này nh ng việ này ũng gây khó khăn trong ng việ điều hành ủ Giám đốc (Tổng giám đốc) khi ký kết á hợp đồng v Giám đốc (Tổng giám đốc) kh ng ó quyền nhân d nh ng ty mà ần sự u quyền t hủ tị h ội đồng quản trị là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty, tạo r sự ph thuộ là điều dễ nhận thấy t đó dẫn đến á ng việ điều hành ng ty ủ Giám đốc (Tổng giám đốc) khó ó thể diễn r nh nh hóng. , hủ tị h ội đồng quản trị kh ng là Giám đốc (Tổng giám đốc) kh ng là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty. Trong tr ờng hợp này, Giám đốc (Tổng giám đốc) là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty h vậy, hủ tị h ội đồng quản trị chỉ là ng ời quản lý ng ty ó quyền giám sát á hoạt động điều hành ủ Giám đố Tổng giám đố ). Việ này đã gi i hạn lại thẩm quyền ủ hủ tị h ội đồng quản trị rất nhiều so v i h i tr ờng hợp nêu trên. T vấn đề đ ợ phân t h nh trên việ hủ tị h ội đ ng quản trị kiêm hứ v Giám đố Tổng giám đố ) và ng ời đại diện th o pháp luật ủa công ty sẽ ó nguy ơ dẫn đến sự huyên quyền và ó khả năng thự hiện á gi o dị h t lợi ảnh h ởng đến lợi h ng ty uật không nên quy định tr ờng hợp này, đây kh ng phải một giải pháp tốt cho công ty khi giao quyền quản lý, điều hành và nhân d nh ng ty cho ng một hủ thể.  hi ủ m ủ ộ ả t á quy định ủ pháp luật ó thể thấy hủ tị h hội đồng quản trị có á quyền và nghĩ v nhất định để thự hiện tốt hứ năng ủ m nh nh : ập h ơng tr nh kế hoạ h hoạt động ủ ội đồng quản trị; Chuẩn ị hoặ tổ hứ việ huẩn ị h ơng tr nh nội dung tài liệu ph v uộ họp triệu tập và hủ tọ uộ 42 SVTH: Ng ả họp ội đồng quản trị; Tổ hứ việ th ng qua quyết định ủ Giám sát quá tr nh tổ hứ thự hiện á quyết định ủ ội đồng quản trị; ội đồng quản trị; Chủ tọ họp Đại hội đồng ổ đ ng38. v i những quyền trên th quyền ủ ủ Chủ tị h hội đồng quản trị kh ng l n ội đồng quản trị iểu quyết th o số ng ời hiện diện trong khi đó hủ tị h hỉ ó một ng ời tr t ờng hợp số phiếu h i ên ng ng nh u th quyết định uối về ph ó ý kiến ủ hủ tị h ội đồng quản trị39. Chủ tị h ội đồng quản trị là ng ời giữ vị tr o nhất trong ng thuộ ội đồng quản trị ó v i tr qu n trọng trong ng tá quản lý ng ty Tuy nhiên lại không trự tiếp triển kh i thự hiện á hiến l ợ phát triển ng ty mà gi o ho một hủ thể khá tổ hứ và triển kh i thự hiện đó h nh là Giám đố Tổng giám đố ) ng ời trự tiếp điều hành á ng việ hằng ngày ủ ng ty. vậy đối t ợng đ ợ phân t h tiếp th o kh ng i khá là Giám đố (Tổng giám đố ) ủ 2.3. nh của pháp lu t v G ng ty. ốc (T ốc) của công ty c ph n Giám đốc (Tổng giám đốc) là ng ời điều hành ng việ kinh do nh ủ ng ty hịu sự giám sát ủ ội đồng quản trị và hịu trá h nhiệm tr ội đồng quản trị và tr pháp luật về việ thự hiện á quyền và nhiệm v đ ợ gi o hiệm kỳ ủ Giám đốc (Tổng giám đốc) kh ng quá năm năm; ó thể đ ợ ổ nhiệm lại v i số nhiệm kỳ kh ng hạn hế.40 Giám đốc (Tổng giám đố ) ó thể là ổ đ ng hoặ kh ng là ổ đ ng ủ ng ty. Cũng ó thể là thành viên ội đồng quản trị hoặ kh ng là thành viên ội đồng quản trị do ội đồng quản trị ó thể ổ nhiệm một ng ời trong số họ hoặ thuê ng ời khá làm Giám đố (Tổng giám đố ) và hủ tị h Hội đồng quản trị ó thể là kiêm Giám đố (Tổng giám đố ) ng ty Tr ờng hợp Điều lệ ng ty kh ng quy định Chủ tị h Hội đồng quản trị là ng ời đại diện theo pháp luật th Giám đố (Tổng giám đố ) là ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty.41 h vậy, Giám đố Tổng giám đố ) v ó thể kiêm nhiệm chủ tị h Hội đồng quản trị và làm ng ời đại diện th o pháp luật ủ ng ty iệ này sẽ tạo r khá nhiều thuận lợi trong việ quản lý và điều hành ng ty. hi đó Giám đố Tổng giám đố ) sẽ ó toàn quyền nhân d nh ng ty thự hiện á gi o trong phạm vi quyền hạn ủ 38 39 40 41 hoản 2 điều 111 uật o nh nghiệp 2005. hoản 8 điều 112 uật o nh nghiệp 2005. hoản 2 điều 116 uật o nh nghiệp 2005. hoản 1 Điều 116 năm 2005 43 SVTH: Ng ả m nh mà kh ng ần sự ho ph p h y sự u quyền ủ đố T ng giám đố ) hủ động hơn trong v i tr i khá điều này sẽ giúp Giám ủ m nh. à ó khi Giám đố Tổng giám đố ) ũng ó là hỉ là ng ời l o động th ờng đ ợ thuê về làm việ ở ng ty. 2.3.1 u ki n v tiêu chu n củ ốc (T nh ốc) Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần đ ợ quy định tại uật o nh nghiệp 2005 s đổi, ổ sung 2009 và theo Khoản 1 Điều 15 Nghị định 102/2010/ Đ-C quy định chi tiết một số điều của uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 Th o đó Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty cổ phần phải là á nhân ó các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây: ó đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộ đối t ợng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp quy định tại khoản 2 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung 2009. i, cổ đ ng là á nhân sở hữu ít nhất 5% số cổ phần phổ thông hoặc ng ời khác thì phải ó tr nh độ chuyên môn hoặc kinh nghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc trong ngành, nghề kinh doanh chính của công ty.42 Việ quy định cổ đ ng là á nhân phải sở hữu ít nhất 5% số cổ phần phổ thông là không cần thiết. Bổ nhiệm h y thuê Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty chỉ cần các điều kiện còn lại về năng lực hành vi dân sự, không thuộ tr ờng hợp bị cấm theo quy định tr nh độ chuyên môn và kinh nghiệm là đ ợc, còn việc có là cổ đ ng sở hữu cổ phần công ty hay không thiết nghĩ ảnh h ởng đến ng tá điều hành hoạt động của Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty. đối v i công ty con của công ty có cổ phần củ hà n c chiếm trên 50% vốn điều lệ, ngoài các tiêu chuẩn và điều kiện quy định nh trên tại á điểm a và b khoản 1 Điều 57 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009) Giám đốc (Tổng giám đốc) củ ng ty on kh ng đ ợc là vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi hoặc anh, chị, em ruột củ ng ời quản lý công ty mẹ và ng ời đại diện phần vốn Nhà n c tại ng ty on đó , giám đốc hoặc Tổng giám đố ng ty kh ng đ ợ đồng thời làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của doanh nghiệp khác. 42 Khoản 1 điều 15 Nghị định 102/2010- Đ/C 44 SVTH: Ng ả Pháp luật hiện hành không có sự giải th h đối v i quy định này. Tuy nhiên, có thể lý giải nh s u: Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp dựa trên quan hệ góp vốn trong việc quản lý và phân phối kết quả kinh doanh là chủ yếu. Số l ợng cổ đ ng của công ty cổ phần có thể có rất nhiều và không bị gi i hạn o đó Công ty cổ phần có phạm vi ảnh h ởng rất l n đến công chúng, nhất là á ng ty đại chúng và công ty niêm yết. Vì vậy để bảo đảm quyền lợi củ nhà đầu t đối v i công ty cổ phần đ i hỏi bộ máy quản trị, kiểm soát và đặc biệt là ng ời điều hành cần sự tập trung và chuyên nghiệp. Việ quy định này có lẽ nhằm m đ h hạn chế những rủi ro có thể xảy ra cho doanh nghiệp. 2.3.2 ốc (T củ ốc) Để đảm ảo thự hiện tốt hứ năng điều hành quản lý công ty ủ Giám đố (Tổng giám đố ) trong ng ty ổ phần, uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 đã quy định tại Khoản 3 Điều 116 về thẩm quyền ủ Giám đố (Tổng giám đố ) khá rộng đ ợ quy định nh s u:  iế ị i đồ ả ị , kiến nghị p ươn n ơ ấu t chức, quy chế quản lý nội bộ công ty. Ch nh v lý do Giám đố Tổng giám đố ) là ng ời trự tiếp điều hành hoạt đ ng ng ty nắm r t ng ộ phần ng ty và á h thứ tổ hứ thự hiện trong nội ộ do nh nghiệp nên sẽ dễ dàng nhận r ơ ấu tổ hứ và quy hế quản lý ng ty ó ph hợp và hiệu quả khi ng ty hoạt đ ng h y kh ng u đó kiến nghị hoàn thiện v i ội đồng quản trị. hai, kiến nghị p ươn n trả c tức hoặc xử lý lỗ trong kinh doanh. i hứ năng điều hành trự tiếp hoạt động kinh do nh ng ty nắm r t nh h nh tài h nh ng ty, Giám đố Tổng giám đố ) iết đ ợ á ph ơng án trả cổ tức hoặc x lý lỗ trong kinh do nh ủ ng ty nào là ph hợp ho t nh h nh phát triển ng ty nhất T đó đ r kiến nghị hiệu quả để ội đ ng quản trị m t quyết định.  ế đị c cv đ ạ đ i d , quyết định các vấn đề liên quan đến công vi c kinh doanh h ng ngày của công ty mà không c n phải có quyết định của Hội đ ng quản trị. Trong quá tr nh sản uất kinh do nh th ờng nhật ó rất nhiều vấn đề ần quyết định ng y nếu hỉ trông hờ vào ội đồng quản trị giải quyết th ng việ khó ó thể giải quyết nh nh hóng sẽ mất đi rất nhiều ơ hội kinh doanh tốt hi ội đồng quản trị quyết định những vấn đề ần phải th ng qu ởi hội đồng thành viên điều này sẽ mất nhiều thời 45 SVTH: Ng ả gi n Ch giản và kể đến việ triệu tập họp ủ ng việ ội đồng quản trị kh ng phải là điều đơn ần giải quyết hằng ngày ủ ng ty lại rất nhiều Điều này thật sự kh ng thuận tiện ho ội đồng quản trị. C n Giám đố Tổng giám đố ) là một á nhân riêng l khi quyết định vấn đề g th hoàn toàn nh nh hóng hơn thế Giám đố Tổng giám đố ) ó thể là ổ đ ng ng ty hoặ là ng ời ó tr nh độ huyên m n o nên vấn đề giải quyết á ng việ này đơn giản hơn nhiều sẽ tiết kiệm d ợ thời gi n nắm ắt ơ hội kinh do nh tốt hơn. i, t chức th c hi n các quyết định của Hội đ ng quản trị. Giám đố Tổng giám đố ) đ ợ ầu trong số thành viên ội đồng quản trị hoặ thuê 1 ng ời khá ó tr nh độ huyên m n o ởi ội đồng quản trị, để thự hiện hứ năng điều hành hoạt động th ờng nhật ủ ng ty khi ội đồng quản trị quyết định á hiến l ợ phát triên ng ty, ần ó ng ời giúp họ triển kh i thự hiện Giám đố Tổng giám đố ) v i hứ năng điều hành hoạt động ng ty nắm r nhất hu tr nh hoạt động kinh do nh nên việ triển kh i á quyết định ủ ội đồng quản trị gi o ho Giám đố Tổng giám đố ) thự hiện là hợp lý và hiệu quả nhất. , t chức th c hi n kế ho kin doan và p ươn n đ u tư ủa công ty Có thể hiểu kế hoạ h kinh do nh là việ á định công việc, phối hợp hoạt động giữ á ộ phân trong công ty nhằm thực hiện m c tiêu chung đề r một á h ó hiệu quả i v i tr điều hành hoạt ng ty Giám đố Tổng giám đố ) iết đ ợ những ng việ ần thự hiện trong kế hoạ h kinh do nh và á dự án đầu t và ố tr thự hiện húng nh thế nào là hợp lý nhất. , quyết địn lươn và p ụ cấp (nếu có) đối v i n ười lao động trong công ty kể cả n ười quản lý thuộc th m quyền b nhi m của Gi m đốc hoặc T ng i m đốc à ng ời trự tiếp điều hành ng ty, Giám đố Tổng giám đố ) nắm r đ ợ khả năng làm việ ủ ng ời l o động và m i tr ờng làm việ nh thế nào để t đó đánh giá và đ r mứ l ơng ph hợp đúng v i năng lự ủ ng ời l o động. ăm, b nhi m, miễn nhi m, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, tr các chức danh thuộc th m quyền của Hội đ ng quản trị ắm quyền điều hành ng ty Giám đố Tổng giám đố ) sẽ ần đến hứ d nh hổ trợ ng việ hằng ngày ủ m nh ũng nh iết đ ợ những vị tr nào ần thiết kh ng ần thiết ho hoạt động ng ty Đồng thời hạn hế sự huyên quyền ủ Giám đố Tổng giám đố ) nên uật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định việ ổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các chức danh quản lý trong công ty, tr các chức danh thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị là hợp lý. 46 SVTH: Ng ả , tuyển dụn lao động. Giám đố T Tổng giám đố ) có trách nhiệm quản lý toàn bộ cán bộ nhân viên củ đơn vị, tuỳ theo tình hình sản xuất kinh doanh, Giám đố Tổng giám đố ) đ ợc tuyển d ng hoặc giảm b t cán bộ nhân viên thuộc phạm vi quản lý của mình. Trong hoạt động quản lý và điều hành ủ ội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) để đảm ảo đ ợ t nh ng kh i minh ạ h ảo vệ quyền và lợi h ủ ổ đ ng và ng ty, nghĩ là để làm nền kinh tế phát triển thú đẩy á hoạt động kinh do nh diễn r mạnh mẽ ần ó một ơ qu n kiểm hế đối trọng thự hiện hứ năng kiểm soát và đánh giá á hoạt động ủ ội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) đó h nh là n kiểm soát. ậy nội dung ần phân t h tiếp th o h nh là n kiểm soát. 2.4. nh của pháp lu t v Ban kiểm soát của công ty c ph n 2.4.1. C c ă ầ Ban kiểm soát Th o quy định ủ Luật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 đối v i ng ty ổ phần ó trên m ời một ổ đ ng là á nhân hoặ ó ổ đ ng là tổ hứ sở hữu trên 50% tổng số ổ phần ủ ng ty phải ó n kiểm soát n kiểm soát là ơ qu n đ ợ ầu ởi Đại hội đồng ổ đ năng kiểm sát kiểm tr hoạt động quản lý và điều hành ng ty Giám đố Tổng giám đố ) nhằm ảo vệ lợi h ủ ng ty và nhiệm tr Đại hội đ ng ổ đ ng về những s i phạm trong việ nhiệm v ủ m nh. n kiểm soát ó t định khá ; nhiệm kỳ ủ ng để thự hiện hứ ủ ội đồng quản trị ổ đ ng và hịu trá h thự hiện hứ năng đến năm thành viên nếu Điều lệ ng ty kh ng ó quy n kiểm soát kh ng quá năm năm. Thành viên n kiểm soát ó thể đ ợ ầu lại v i số nhiệm kỳ kh ng hạn hế Cá thành viên n kiểm soát ầu một ng ời trong số họ làm Tr ởng n kiểm soát Quyền và nhiệm v ủ Tr ởng n kiểm soát do Điều lệ ng ty quy định n kiểm soát phải ó hơn một n số thành viên th ờng trú ở iệt m và phải ó t nhất một thành viên là kế toán viên hoặ kiểm toán viên 2.4.2. m của Ban kiểm soát Th o quy định củ Điều 123 uật o nh nghiệp 2005 s quy định thẩm quyền của Ban kiểm soát nh s u: 47 SVTH: Ng đổi ổ sung 2009 ả , Ban kiểm soát th c hi n giám sát Hội đ ng quản trị Gi m đốc hoặc T n i m đốc trong vi c quản l và điều hành công ty; chịu trách nhi m trư i hội đ ng c đ n tron t c hi n các nhi m vụ được giao. Đây là quyền và nhiệm v ơ ản nhất thể hiện r n t hứ năng ủ n kiểm soát. Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt N m đ ợc thiết kế nh là một ơ qu n ó thể hiểu đơn giản là ơ qu n t pháp thu nhỏ trong ộ máy nhà n ) riêng trong ơ ấu hội đồng quản trị nội bộ của công ty cổ phần ơ qu n này ó nhiệm v huyên trá h giám sát và đánh giá ội đồng quản trị và những ng ời quản lý điều hành nhân danh cổ đ ng v lợi ích của cổ đ ng ủa công ty cổ phần và khi kh ng làm tr n nhiệm v trá h nhiệm Đại hội đồng cổ đ ng ơ qu n lập nên nó). ủ m nh th phải hịu i, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung th c và mứ độ c n tr ng trong quản l điều hành ho t động kinh doanh, trong t chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính. Điều này uất phát t sự phức tạp trong quá trình quản lý công ty và quan hệ giữa các cổ đ ng. Trong công ty cổ phần ó sự đ n n giữa lợi ích của các cổ đ ng ng ời chủ sở hữu thực sự và ng ời điều hành các hoạt động hàng ngày của công ty v i mô hình các công ty l n thì chủ sở hữu là các cổ đ ng và ng ời quản lý công ty nhiều khi khác nhau về lợi ích, nhiều công ty có thể thuê Giám đốc điều hành và trả l ơng th o một mức nhất định. Còn về phía cổ đ ng do ó nhiều thành phần cổ đ ng ũng nh số l ợng các cổ đ ng ủa công ty cổ phần, có những công ty cổ phần ó hàng trăm ổ đ ng v i các thành phần khá nh u nh tr thức, ng ời u n án ng ời l o động vậy, trong hoạt động quản lý điều hành kinh do nh h y trong ng tá kế toán th ng kê và lập áo áo tài h nh ần phải r ràng để thự hiện đ ợ vấn đề này ần ó n kiểm soát. Th , th m định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính h n n m và sáu tháng của n t o ođ n i n t quản lý của Hội đ ng quản trị; Trình báo cáo th m định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh h n n m của n t và o o đ n i n t quản lý của Hội đ ng quản trị lên i hội đ ng c đ n t i cuộc h p t ường niên. iệ thẩm định này ó ý nghĩ rất qu n trọng v đây là những áo áo thể hiện kết quả ủ ả quá tr nh thự hiện á hoạt đ ng kinh do nh ủ ng ty trong một thời gian dài nhất định Đánh giá t nh h nh phát triển ủ ng ty và những kết quả m ng lại trong thời gi n này, để ổ đ ng ó ái nh n tổng quan về những hoạt động ủ ng ty và quyết định á hiến l ợ ph hợp ho hoạt đ ng ng ty thời gi n t i Tránh á tr ờng hợp làm áo áo khống kh ng đúng v i thự tế ảnh h ởng đến lợi h ủ hủ sở hữu ng ty và ng ty. 48 SVTH: Ng ả , xem xét s kế toán và các tài li u khác của công ty, các công vi c quản l điều hành ho t động của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy c n thiết hoặc theo quyết định của i hội đ ng c đ n oặc theo yêu c u của c đ n oặc nhóm c đ n qu định t i Khoản 2 iều 79 của uật oan n i p 2005 sửa đ i sun 2009 là c đ n oặc nhóm c đ n sở h u trên 10% t ng số c ph n ph thông trong thời h n liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một t l khác nh công ty. ăm, khi có yêu c u của c đ n ơn qu định t i iều l oặc nhóm c đ n sở h u trên 10% t ng số c ph n ph thông trong thời h n liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một t l khác nh ơn qu định t i iều l công ty, Ban kiểm soát th c hi n kiểm tra trong thời h n bảy ngày làm vi c, kể t ngày nhận được yêu c u. Trong thời h n mười l m n à kể t ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo giải trình về nh ng vấn đề được yêu c u kiểm tra đến Hội đ ng quản trị và c đ n oặc nhóm c đ n ó êu u. Vi c kiểm tra của Ban kiểm so t qu địn trên k n được cản trở ho t động bình t ường của Hội đ ng quản trị k n i n đo n điều hành ho t động kinh doanh của công ty. , kiến nghị Hội đ ng quản trị hoặ i hội đ ng c đ n i n pháp sửa đ i, b sung, cải tiến ơ ấu t chức quản l điều hành ho t động kinh doanh của công ty. Trong quá tr nh kiểm tr giám sát ủ m nh n kiểm soát ó điều kiện phát hiện những ộ phận những hứ d nh trong ng ty hoạt động yếu k m hoặ kh ng hiệu quả u đó kiến nghị lên ội đồng quản trị hoặ Đại hội đồng cổ đ ng những iện pháp ph hợp T thấy luật quy định nh thế là ph hợp. T ả , khi phát hi n có thành viên Hội đ ng quản trị Gi m đốc hoặc T ng i m đốc vi ph m n a vụ của n ười quản l n t t o qu định t i iều 119 ủa uật oan n i p thì phải thông báo ngay b n v n ản v i Hội đ ng quản trị, yêu c u n ười có hành vi vi ph m chấm dứt hành vi vi ph m và có giải pháp khắc phục hậu quả. h vậy, trong quá tr nh kiểm tr giám sát và đánh giá á hoạt động ủ thành viên ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ), khi phát hiện những s i phạm ủ những đối t ợng này Ban kiểm soát sẽ áo áo ho ội đồng quản trị ằng văn ản và yêu ầu ng ời ó hành vi s i phạm hấm dứt hành vi đó và khắ ph hậu quả gây r h vậy n kiểm soát khi phát hiện hành vi s i phạm kh ng thể lý vấn đề mà phải gi o ho ội đồng quản trị m t giải quyết. Điều này đã hạn hế lại thẩm quyền ủ n kiểm soát. Luật nên quy định gi o quyền lý đối t ợng s i phạm trong tr ờng hợp này ho n kiểm soát v vấn đề phát hiện s i phạm rồi áo 49 SVTH: Ng ả áo và đề ội đồng quản trị giải quyết sẽ mất nhiều thời gi n đồng thời việ nâng o v i tr ủ ũng n kiểm soát. T m, th c hi n các quyền và nhi m vụ được giao t o đ n qu định của uật oan n i p 2005 sửa đ i sun 2009, pháp luật ó liên quan iều l công ty, quyết định của i hội đ ng c đ n iệ thực hiện các quyền và nhiệm v này ủ n kiểm soát phải đ ợ thự hiện một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đ ủa công ty và cổ đ ng ủa công ty; trung thành v i lợi ích của công ty và cổ đ ng ủa công ty; không s d ng thông tin, bí quyết ơ hội kinh doanh của công ty, không lạm d ng địa vị, chức v và tài sản củ lợi hoặc ph c v lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. ng ty để t c , Ban kiểm soát có quyền sử dụn tư vấn độc lập để th c hi n các nhi m vụ được giao. Ban kiểm soát có thể tham khảo ý kiến của Hội đ ng quản trị trư c khi trình báo cáo, kết luận và kiến nghị lên 2.4.3. i c v đi Th o Điều 122 uật iệ m vi o nh nghiệp 2005 s i hội đ ng c đ n iểm đổi ổ sung 2009 quy định về Tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát nh s u: M là, là n n tu i t 21 tu i trở lên ó đủ n n l c hành vi dân s và không thuộ đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghi p t o qu định của pháp luật nh : Cán bộ, công chứ th o quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ sĩ qu n quân nhân huyên nghiệp, công nhân quố ph ng trong á ơ qu n đơn vị thuộ Quân đội nhân dân Việt Nam; Sĩ quan, hạ sĩ qu n huyên nghiệp trong á ơ qu n đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp v trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà n c, tr những ng ời đ ợc c làm đại diện theo u quyền để quản lý phần vốn góp củ hà n c tại doanh nghiệp khác; g ời h thành niên; ng ời bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; g ời đ ng hấp hành hình phạt tù hoặ đ ng ị Toà án cấm hành nghề kinh do nh… Hai là, không phải là vợ hoặc ch ng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của thành viên Hội đ ng quản trị Gi m đốc hoặc T ng giám đố và n ười quản lý khác ủa n t . hững đối t ợng v nêu là những ng ời ó qu n hệ thân thiết gắn ó v i thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc hoặc Tổng giám đố và ng ời quản lý khá ủ ng ty. háp luật quy định nh vậy nhằm đảm ảo 50 SVTH: Ng ả t nh ng ằng khá h qu n giữ thành viên điều hành ng ty đó v n kiểm soát v i á hủ thể quản lý n kiểm soát v i hứ năng là kiểm tr giám sát và đánh giá hoạt động ủ á hủ thể quản lý điều hành trong công ty nếu giữ họ ó mối qu n hệ huyết thống h y qu n hệ thân thiết gắn ó th ó lẽ n kiểm soát khó ó thể thật sự ng tâm trong v i tr ủ m nh. ên ạnh đó, th o quy định của pháp luật, thành viên Ban kiểm soát không đ ợc giữ các chức v quản lý công ty. Chứ v quản lý trong ng ty ó thể là thành viên hội đồng quản trị, Giám đố Tổng giám đố ), á hứ d nh quản lý khá do 43 điều lệ ng ty quy định ó thể kể nh : phó giám đố , tr ởng ph ng kế toán tr ởng. Đây là những đối t ợng hịu sự giám sát ủ n kiểm soát. iệ pháp luật quy định Ban kiểm soát kh ng đ ợc giữ các chức v quản lý công ty nhằm m đ h tạo r sự minh ạ h và độ lập trong việ kiểm sát ủ n kiểm soát Tránh tr ờng hợp thành viên n kiểm soát lại kiểm tr giám sát h nh m nh tự dẫn đến t nh trạng kh ng tâm trong v i tr ủ m nh. ng goài r , thành viên Ban kiểm soát không nhất thiết phải là cổ đ ng hoặ ng ời l o động của công ty. đ ợ thuê t h vậy, ó thể hiểu thành viên n kiểm soát ó thể là ng ời ên ngoài để thự hiện hứ năng giám sát. T những phân t h trên về á ộ phận ơ qu n trong ng ty ổ phần sẽ giúp làm r hơn á ơ hế phối hợp và mối qu n hệ giữ á ơ qu n này v i nh u Ch nh lẽ đó nội dung đ ợ đề ập phân t h tiếp th o là á quy định về mối qu n hệ giữ á ộ phận trong ng ty ổ phần. 2.5 ph n nh của pháp lu t v mối quan h giữa các bộ ph n trong công ty c C ng ty ổ phần là một hình thức công ty hoàn thiện cả về mặt vốn và tổ chức, có kết cấu chặt chẽ nhằm bảo vệ cao nhất quyền lợi các cổ đ ng tạo các điều kiện tốt nhất cho việc quản lý công ty dân chủ, có hiệu quả. Các thiết chế trong công ty cổ phần bao gồm: Đại hội đồng cổ đ ng ội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Giám đốc và các chức danh quản lý khác á ơ qu n này ó mối qu n hệ mật thiết v i nh u phối hợp v i nh u ng hoạt động th o một hệ thống quản lý. 43 hoản 13 điều 4 uật do nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung năm 2009. 51 SVTH: Ng ả 2.5 Cơ c ế quản lý giữ Đại h i đồng cổ đô quản trị, Gi m đốc ổ 2.5.1.1 ơ với Ban kiểm soát, H i đồng i m đốc). ế quản lý gi a đ i hội đ ng c đ n v i ban kiểm soát Tại Điểm c Khoản 2 Điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005, s đổi, bổ sung năm 2009, ta thấy việc thiết lập một Ban kiểm soát th o luật định là thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng ổ đ ng và thành viên Ban kiểm soát ũng đ ợ Đại hội đồng ổ đ ng ầu r miễm nhiệm ãi nhiệm Ban kiểm soát đ ợc hình thành, sẽ thay mặt đại diện cho các cổ đ ng giám sát và th o d i t nh hình hoạt động của doanh nghiệp, giúp Đại hội đồng cổ đ ng nắm bắt và phát hiện kịp thời t nh h nh ũng nh s i phạm ủ toàn doanh nghiệp trong thời gi n ơ qu n này kh ng họp và suốt thời gian công ty hoạt động. Trong thời gian này, Đại hội đồng ổ đ ng sẽ tr o quyền ho hiện hứ năng giám sát hoạt động quản trị và điều hành ng ty ủ n kiệm soát thự ội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) trong doanh nghiệp mình. Ban Kiểm soát ó nhiệm v giám sát việc thực hiện á quyết định ủ Đại hội đồng ổ đ ng và Ban kiểm soát sẽ phải hịu trá h nhiệm tr Đại hội đồng ổ đ ng44 trong hoạt động th nh tr giám sát á hoạt động ủ á ơ qu n trong nội ộ công ty. Nếu ta hình dung một á h đơn giản công ty cổ phần là một nhà n thì Đại hội đồng cổ đ ng là ơ qu n quyết định ph ơng h c thu nhỏ ng phát triển và những vấn đề trọng đại khác của công ty sẽ đ ợc xem là một ơ qu n lập pháp còn Ban kiểm soát sẽ đóng v i tr là một ơ qu n t pháp ơ qu n thực thi nhiệm v , quyền hạn do ơ quan lập pháp gi o ho để kiểm tr giám sát và kiềm hế đối trọng v i ội đồng quản trị và n Giám đố giúp ho á hoạt động ủ c ng ty đi đúng ph ơng h định và hoạt động linh hoạt minh ạ h v lợi h ủ 2.5.1.2 ơ á ng đã ổ đ ng công ty. ế quản lý gi a đ i hội đ ng c đ n v i hội đ ng quản trị Tại Điểm c Khoản 2 Điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005, s đổi, bổ sung năm 2009 quy đinh cơ qu n tối o ủ ng ty ổ phần là Đại hội đồng ổ đ ng sẽ bầu ra ơ qu n đại diện th ờng trực của mình là Hội đồng quản trị. Và thành viên Hội đồng quản trị ũng đ ợ Đại hội đồng ổ đ ng ầu r miễm nhiệm ãi nhiệm Đồng thời, Đại hội đồng ổ đ ng sẽ tr o quyền quản lý công ty ho ội đồng quản trị. T đó ội đồng quản trị sẽ đại diện cho Đại hội đồng cổ đ ng để giải quyết những vấn đề quan 44 Khoản 1 điều 123 Luật Doanh nghiệp 2005 52 SVTH: Ng ả trọng trong công ty và hịu trá h nhiệm tr quản lý Đại hội đồng ổ đ ng trong hoạt động ng ty đó. Nhằm đảm bảo hiệu quả hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần ở mức tối u và hiệu quả nhất. Tr ờng hợp nếu xem Đại hội đồng cổ là một ơ qu n lập pháp thì Hội đồng quản trị sẽ đóng v i tr là một ơ qu n hành pháp Cơ qu n th a hành củ Đại hội đồng cổ đ ng đảm nhiệm vài tr mà Đại hội đồng cổ đ ng gi o phó 2.5.1.3 ơ ế quản lý gi a i hội đ ng c đ ng v i Gi m đốc (T n i m đốc) Trong quy định ủ pháp Luật Doanh nghiệp 2005, s đổi, bổ sung năm 2009 không thấy luật quy định g về mối qu n hệ giữ Đại hội đồng ổ đ ng và Giám đố Tổng giám đố ) nh ng t á quy định thể ó thể thấy đ ợ mối qu n hệ giữ Đại hội đồng ổ đ ng và Giám đố Tổng giám đố ): Đại hội đồng ổ đ ng ầu thành viên ội đồng quản trị45 và gi o quyền quản lý ng ty ho ội đồng quản trị ội đồng quản trị sẽ tuyển họn vị tr Giám đốc (Tổng Giám đốc) cho công ty46 để điều hành ng việ hằng ngày qu đây t ó thể thấy mối qu n hệ quản lý gián tiếp giữ Đại hội đồng ổ đ ng và Giám đố Tổng giám đố ). Đại hội đồng ổ đ ng ó quyền th ng qu định h ng phát triển hiến l ợ ủ ng ty và gi o ho ội đồng quản trị quyền quyết định thự hiện hiến l ợ u đó ội đồng quản trị tiếp t gi o việ tổ hứ và triển kh i thự hiện hiến l ợ này ho Giám đố Tổng giám đố ) uy ho ng, mối qu n hệ giữ Đại hội đồng ổ đ ng và Giám đố Tổng giám đố ) là qu n hệ giữ ơ qu n ấp ph p ho việ thự hiện hiến l ợ và ng ời trự tiếp tổ hứ thự hiện hiến l ợ trong ng ty. h vậy trong quá tr nh tổ hứ triển kh i thự hiện hiến l ợ ủ ng ty nếu Giám đố Tổng giám đố ) gây s i phạm ảnh h ởng đến lợi h ng ty th phải hịu trá h nhiệm v i ng ty tr ội đồng quản trị và Đại hội đ ng ổ đ ng. 5 Cơ c ế quản lý giữa Ban kiểm soát với H i đồng quản trị và Gi m đốc (Tổng i m đốc). Luật Doanh nghiệp 2005, s a đổi, bổ sung năm 2009 đã ổ sung nhiều quy định v i nội dung t ơng đối hi tiết và r ràng về đị vị pháp lý ơ ấu quyền và nhiệm v và á h thứ hoạt động ủ n kiểm soát nhằm nâng o hiệu lự và hiệu quả ủ Ban kiểm soát việ giám sát và kiểm soát hoạt động trị và quản lý điều hành nội công ty . 45 46 Điểm khoản 1 điều 96 uật o nh nghiệp 2005 hoản 1 điều 116 uật o nh nghiệp 2005 53 SVTH: Ng ả Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt m đ ợc xem là một ơ qu n riêng iệt trong ơ ấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần ơ qu n này ó nhiệm v huyên trá h giám sát và đánh giá ội đồng quản trị và những ng ời quản lý điều hành nhân danh cổ đ ng v lợi ích của cổ đ ng và ủa công ty cổ phần. Chúng ta sẽ dễ dàng nhận r vai trò của Ban kiểm soát trong mối quan hệ v i các bộ phận khác trong công ty cổ phần, nhất là trong vai trò kiềm chế và đối trọng v i Hội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ). Trong hoạt động của công ty cổ phần thì Ban kiểm soát trong vai trò kiểm tra, giám sát v i Hội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đốc) để các hoạt động của c ng ty đ ợc hoạt động minh bạch vì lợi ích của các cổ đ ng C ng ty Để có thể giám sát Hội đồng quản trị và Giám đốc Tổng giám đố ), Ban kiểm soát cần phải độc lập. Sự độc lập này đ ợc thể hiện trong việc thành lập và hoạt động của Ban kiểm soát. Thông qua việc thực hiện chứ năng ủa mình, Ban kiểm soát sẽ đảm bảo rằng các quyết định của Hội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) là phù hợp v i pháp luật, v i các nghị quyết củ Đại hội cổ đ ng và bảo vệ lợi ích của các cổ đ ng Xem xét Khoản 1 Điều 123 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 có thể thấy đ ợc mối quan hệ giữa Ban kiểm soát v i Hội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đốc) :  ối quan i a an kiểm so t v i ội đ n quản trị là mối qu n hệ giữ ơ qu n giám sát và ơ qu n hịu sự giám sát.47 ối qu n hệ này thể hiện một ên là ng ời kiểm tr giám sát việ hấp hành ơ hế h nh sá h v i một ên là ng ời hoạ h định ơ hế h nh sá h ng ty. B n kiểm soát ó hứ năng giám sát á hoạt động ủ ội đồng quản trị trong việ thự hiện việ quản lý và điều hành ng ty kiểm tr t nh hợp lý hợp pháp t nh trung thự và mứ độ ẩn trọng trong quản lý điều hành hoạt động kinh do nh trong tổ hứ ng tá kế toán thống kê và lập áo áo tài h nh ũng nh thẩm định áo áo t nh h nh kinh do nh áo áo tài h nh hàng năm và sáu tháng ủ ng ty áo áo đánh giá ng tá quản lý  Mối quan i a an kiểm so t v i Gi m đố n i m đố ) ũng là mối qu n hệ giữ ơ qu n giám sát và ơ qu n hịu sự giám sát. Thông qua việ n kiểm soát giám sát hoạt động điều hành ng ty ủ Giám đố Tổng giám đố ). ên ạnh đó Giám đố Tổng giám đố ) ũng hỗ trợ n kiểm soát thự hiện tốt nhiệm v quyền hạn ủ m nh ằng việ 47 ung ấp á th ng tin ần thiết kịp thời nh nh hóng. Giáo tr nh phâp luật về hủ thể kinh do nh tr ờng Đại ọ 54 uật T .HCM, tr 285. SVTH: Ng ả 5 3 Cơ c ế quản lý giữa H i đồng quản trị với Gi m đốc (Tổ i m đốc) Theo Khoản 1 Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 thì Hội đồng quản trị sẽ bổ nhiệm một ng ời trong số họ hoặ thuê ng ời khá làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. h vậy ó thể thấy Hội đồng Quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) ó mối liên qu n mật thiết v i nh u, Giám đố Tổng giám đố ) ó khi là thành viên ội đồng quản trị hoặ đ ợ lự họn t ội đồng quản trị. Quan hệ giữa Hội đồng quản trị và Giám đố Tổng giám đố ) là quan hệ quản trị công ty. Th o Điểm h và i hoản 2 Điều 108 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định ội đồng quản trị ó quyền ổ nhiệm miễn nhiệm á h hứ ký kết và hấm dứt hợp đồng Giám đốc (Tổng giám đốc) và hỉ đạo giám sát Giám đốc (Tổng giám đốc) trong ng việ kinh do nh hằng ngày Th o đó, Giám đốc (Tổng giám đốc) là ng ời điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty; chịu sự giám sát, của Hội đồng quản trị và chịu trách nhiệm tr c Hội đồng quản trị và tr c pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm v đ ợc giao.48 iệ này ho thấy Giám đốc C ng ty ổ phần chịu trách nhiệm trự tiếp tr c Hội đồng quản trị ơ quan quản lý trực tiếp của công ty. Việc chịu trách nhiệm trực tiếp của Giám đố Tổng giám đố ) công ty tạo ra sự liên hệ chặt chẽ giữa Giám đốc Tổng giám đố ) v i Hội đồng quản trị Điều này nêu lên sự liên quan trực tiếp của Giám đốc (Tổng giám đốc) v i ội đồng quản trị. Hội đồng quản trị triển khai các quyết định củ Đại hội đồng cổ đ ng và giao cho Giám đố Tổng giám đố ) thực hiện. ạ ở h ơng h i ng ời viết đã nêu lên những quy định ủ pháp luật trong ơ ấu tổ chức ủ á ộ phận trong nội ộ ng ty ổ phần. T đây làm ơ sở để phân t h những v ng mắ gặp phải trong luật khi áp d ng và thự tiễn để t đây rút r đ ợ ũng nh t m kiếm giải pháp để hoàn thiện khung pháp lý vấn đề này sẽ đ ợ đề ập ở h ơng uối ủ luận văn mà ng ời viết thự hiện. 48 Khoản 2 điều 116 Luật Doanh nghiệp năm 2005 55 SVTH: Ng ả ƢƠ 3 THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGH HOÀN THIỆN CHẾ Ả TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1. Thực trạng 3.1.1. Thực trạng NH V v quản tr công ty c ph n đị v Đại h i đồng cổ đô Trong quá trình hoạt động củ Đại hội đồng cổ đ ng th ờng thấy một số v ng mắc, bất cập giữa việc áp d ng pháp luật vào thực tiễn thực hiện. Th nh t, Điểm a Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 s đổi, bổ sung 2009 quy định, nguyên tắc tham dự Đại hội đồng cổ đ ng của các cổ đ ng ó quyền biểu quyết là một cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết. Tuy nhiên vấn đề tại nhiều công ty cổ phần hiện nay ít hoặc không áp d ng theo nguyên tắc này. Vì có nhiều công ty cổ phần tự đặt r quy định hoặ quy định trong Điều lệ về việc cổ đ ng phải nắm trong tay một số l ợng cổ phần nhất định m i đ ợc tham dự Đại hội đồng cổ đ ng vì cho rằng công ty có số l ợng cổ đ ng l n nên không thể thuê đ ợ đị điểm để tổ chức cho tất cả các cổ đ ng th m dự h kể kinh ph gi tăng thậm chí lãng phí nếu cổ đ ng kh ng th m dự, thực hiện nguyên tắc một cổ phần, một phiếu bầu có thể khiến cho Đại hội đồng cổ đ ng k o dài hơn dự kiến do thủ t c triệu tập phức tạp. Thiết nghĩ nhận định này của doanh nghiệp là ó ăn ứ, v i những doanh nghiệp có quy mô l n, số l ợng cổ đ ng lên đên hàng trăm hàng ngh n ng ời thì vấn đề triệu tập Đại hội đồng cổ đ ng là kh ng dễ dàng. d minh hứng nhiều ng ty đã quy định vấn đề tập hợp một số l ợng ổ phần nhất định m i đ ợ th m dự đại ội đồng ổ đ ng nh : công ty cổ phần ợc phẩm Trung Ương 2 ần hơn 5 000 ổ phần), ng ty ổ phần đầu t và ây dựng số 18 - Licogi 18 hơn 15 000 ổ phần), ng ty ổ phần Lilama 18 - JSC hơn 35 000 ổ phần ), công ty cổ phần Đầu t -Incon ss hơn 100 000 ổ phần t ơng đ ơng gần 1 t đồng) C ng ty i Th nh ó hơn 5 000 ổ phần), công ty cổ phần Th ơng mại Bia Hà Nội hơn 20 000 ổ phần) Tr ờng hợp gần đây nhất công ty cổ phần Chế biến Xuất khẩu Thu sản Minh Hải yêu cầu điều kiện tham dự Đại hội cổ đ ng phải sở hữu t 5.000 cổ phần trở lên, các cổ đ ng sở hữu d i 5.000 cổ phần phải tập hợp lại c đại diện tham dự.49 49 C ng ty luật inh huê, quyền dự họp đại hội cổ đ ng của cổ đ ng nhỏ công ty cổ phần hiện nay, http://luatminhkhue.vn/quan-tri/quyen-du-hop-dai-hoi-co-dong-cua-co-dong-nho-cong-ty-co-phan-hien-nay.aspx 56 SVTH: Ng ả uật quy định nh thế trên thự tế rất khó áp d ng v đối v i ng ty ổ phần số l ợng ổ đ ng th m gi góp vốn ó thể rất nhiều. Th hai, Th o quy định tại Điều 97 của uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009, họp Đại hội đồng cổ đ ng gồm h i loại là họp th ờng niên hoặc bất th ờng h i uộ họp này ó t nh hất kh ng giống nhau. Cuộ họp th ờng niên ắt uộ phải diễn r hằng năm khi kết thú năm tài h nh h y thời gi n khá do luật quy định n uộ họp ất th ờng đ ợ tổ hứ để giải quyết á vấn đề m ng t nh ấp á h ủ ng ty ần sự quyết định ủ Đại hội đồng ổ đ ng mà kh ng thể hờ đến uộ họp th ờng niên. Xét thấy, việc họp Đại hội đồng cổ đ ng ất th ờng đ ợc triệu tập để giải quyết các công việc mang tính chất cấp thiết không thể đợi đến Đại hội đồng cổ đ ng th ờng niên, mà Luật Doanh nghiệp quy định thẩm quyền triệu tập đại hội điều kiện tiến hành họp, thể thức tiến hành họp, biểu quyết, thông qua quyết định củ Đại hội đồng cổ đ ng ất th ờng ũng đ ợ quy định hung nh Đại hội đồng cổ đ ng th ờng niên. Do vậy, khi thực hiện đã nảy sinh những điểm h hợp lý nh : khi thực hiện triệu tập Đại hội đồng cổ đ ng phải mất rất nhiều thời gi n h kể các lần Đại hội đồng cổ đ ng kh ng hợp lệ do kh ng đủ t lệ cổ đ ng ó quyền dự họp… đặc biệt là khó khăn trong việc tiếp cận danh sách cổ đ ng để thực hiện việc triệu tập Đại hội đồng cổ đ ng. h vậy kh ng đảm bảo đ ợc việc giải quyết các vấn đề quan trọng trong hoạt động kinh do nh ủ ng ty cần nhanh chóng có quyết định củ Đại hội đồng cổ đ ng v thời gi n ó thể k o dài. , cũng ở Điều 97 của uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 việ quy định về triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ó thể diễn r đến lần thứ t thấy kh ng ph họp việ quy định triệu tập kh ng thành lại phải triệu tập lại lần h i rồi lần nếu tiếp t kh ng triệu tập đ ợ . iệ liên t triệu tập họp kh ng thành sẽ gây ản trở ho á hoạt động kinh do nh ủ ng ty v thời gi n k o dài. Trong kinh do nh việ nắm ắt ơ hội kinh do nh là điều rất qu n trọng khi ơ hội đã qu đi th khó t m lại đ ợ ậy nên khi ó một vấn đề ần ó sự quyết định nh nh hóng ủ Đại hội đồng ổ đ ng mà việ triệu tập họp lại phải tiến hành đi tiến hành lại sẽ mất qu nhiều thời gi n, sẽ kh ng đảm ảo đ ợ hoạt đ ng kinh do nh ủ công ty, quy định ủ pháp luật kh ng hỉ d ng lại ở việ ảo vệ lợi h ủ ổ đ ng mà ần qu n tâm đến sự phát ền vững ủ ng ty. , tại hoản 5 Điều 97 của uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 quy định h thể kh ng o quát hết tr ờng hợp ội đồng quản trị 57 SVTH: Ng ả triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng và s u đó hu quyết định triệu tập họp ủ m nh th n kiểm soát ó đ ợ triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng th y thế th o quy định h y kh ng điều này gây khó khăn ho vấn đề áp d ng pháp luật trong tr ờng họp này v ó thể m ội đồng quản trị đã hoàn thành việ triệu tập họp v luật kh ng uộ uộ họp phải đ ợ tiến hành, nh ng nghĩ v phải triệu tập họp để tiến hành họp Đại hội đồng lại kh ng đ ợ thự hiện trên thự tế Điều này đã tạo r lỗ hổng pháp luật ần phải đ ợ s đổi ổ sung ho hặt hẽ hơn. ăm, ở hoản 6 Điều 97 của uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 ghi nhận quyền triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ủ ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng sở hữu trên 10% tổng số ổ phần phổ th ng trong thời hạn liên t t nhất sáu tháng hoặ t lệ khá nhỏ hơn th o quy định ủ điều lệ ng ty h ng lại kh ng ghi nhận đối v i nhóm đối t ợng này th i đ ợ quyền làm hủ toạ điều hành phiên họp trong uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng nếu kh ng ó ng ời hủ tr điều hành phiên họp th phiên họp này khó ó thể diễn r đ ợ nh mong đợi ếu hỉ đinh ninh ho rằng luật quy định hủ tị h ội đồng quản trị sẽ là ng ời làm hủ toạ th trong tr ờng hợp này khi ội đồng quản trị t hối việ tiến hành triệu tập uộ họp th hủ tị h ội đồng quản trị ũng sẽ kh ng đứng r làm hủ toạ ủ phiên họp. V vậy luật nên quy định thể i sẽ là ng ời đ ợ làm hủ toạ phiên họp trong tr ờng hợp ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng sở hữu trên 10% tổng số ổ phần phổ th ng trong thời hạn liên t t nhất sáu tháng triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đồng. 3.1.2. Thực trạng đị v H i đồng quản trị Th nh t, theo Khoản 1 Điều 108 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 thì Hội đồng quản trị là ơ qu n quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩ v của công ty. Vấn đề đặt ra là ó đ ợ hiểu Hội đồng quản trị là ơ qu n đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần có quyền nhân danh công ty để xác lập và thực hiện các giao dịch mà không ần có sự đồng ý của củ ng ời đại diện theo pháp luật đ ợ ghi trên Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Nếu hiểu nh á h hiểu trên sẽ dẫn đến mâu thuẫn thẫm quyền giữ ng ời đại diện theo pháp luật là chủ tịch Hội đồng quản trị hoặ Giám đốc (Tổng giám đốc) v i ơ qu n đại diện theo pháp luật là Hội đ ng quản trị. i ũng ó quyền thầm nhân d nh thự hiện ng một vấn đề Điều này sẽ dẫn đến việ h i hủ thể nêu trên. 58 hồng h o thẩm quyền ủ SVTH: Ng ả Nếu không phải thì quyền nhân danh công ty ủ định ở đây là h d nh ội đồng quản trị đ ợc quy thật sự r ràng v kh ng á định đ ợ phạm vi đ ợ quyền nhân ng ty dẫn đến khó khăn trong vấn đề áp d ng quy định này. Th hai, th o hoản 1 Điều 111 uật o nh nghiệp 2005 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 th Chủ tị h ội đồng quản trị ó thể kiêm Giám đố (Tổng giám đốc) công ty. Việc kiêm nhiệm vai trò Tổng giám đốc công ty của chủ tị h ội đồng quản trị thể hiện những hạn chế s u: ng ời kiêm nhiệm có nhiều quyền lực trong tay sẽ làm vô hiệu hó á quy định về kiểm soát lẫn nhau giữa hai vị trí này, dễ dẫn đến lạm d ng địa vị quyền hạn để thực hiện những hành vi trái pháp luật và Điều lệ ng ty gây thiệt hại ho ổ đ ng và ng ty ó thể ảy r . Sự kiêm nhiệm này ó thể khiến nhà lãnh đạo không thể thực hiện tốt công việc của mình trên mỗi vị gây trở ngại cho quản lý nội bộ trong ng ty ổ phần. ơng Th ba, theo Khoản 9 Điều 112 uật o nh nghiệp 2005 quy định thành viên ội đồng quản trị ó thể ủy quyền ho ng ời khác dự cuộc họp Hội đồng quản trị v i điều kiện ng ời này đ ợ đ số thành viên Hội đồng quản trị chấp thuận. Vấn đề là: ng ời đ ợc ủy quyền nằm trong phạm vi nào, có là thành viên ội đồng quản trị của công ty hay ất kỳ i, việ quy định kh ng r ràng dẫn đến nhiều tr nh ải do á h hiểu khá nh u ủ ng ời đ đến khó áp d ng hoặ áp d ng một á tuỳ tiện điều này làm ảnh h ởng đến ng tá quản trị ủ ng ty o đó pháp luật ần ghi nhận và quy định hi tiết về ng ời đ ợ u quyền trong t ờng họp n y. Cá thự trạng trên ó thể dẫn đến m c tiêu của công tác quản lý khó đạt hiệu quả nh mong đợi, không phát huy hết vai trò của Hội đồng quản trị và hủ tịch Hội đồng quản trị trong việc quản lý công ty. 3.1.3. Thực trạng đị v Gi m đốc ( ổ i m đốc) Trong uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung 2009 đã tạo ra hành lang pháp lý thống nhất điều chỉnh việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế h ng thực tế trong quá trình thực thi có rất nhiều điều luật đã thể hiện rõ sự bất hợp lý so v i lý luận và thực tiễn. hi đi sâu phân t h á điều luật sẽ thấy rõ những sự bất cập. Trong số đó quy định về điều kiện và tiêu chuẩn củ Giám đốc (Tổng giám đốc) tại Điều 57 và Điều 116 là một minh chứng điển hình. , tại khoản 2, Điều 116 uật o nh nghiệp 2005 s đổi ổ sung 2009 ó quy định Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty kh ng đ ợ đồng thời là Giám 59 SVTH: Ng ả đốc hoặc Tổng Giám đốc của doanh nghiệp khác. Vậy tại sao chỉ Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty cổ phần m i kh ng đ ợ làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của các doanh nghiệp khá n Giám đốc của các doanh nghiệp khác lại đ ợ làm Giám đốc của nhiều doanh nghiệp khác tr ng ty trá h nhiệm hữu hạn h i thành viên trở lên). Đây là vấn đề mà có lẽ ngay cả những ng ời soạn thảo Luật doanh nghiệp 2005 ũng không thể trả lời một cách thoả đáng và thuyết ph c về mặt lý luận và thực tiễn. iệ t ở gó độ á ng ty ổ phần quy m nh ng ty đại húng và ng ty niêm yết th việ quy định này nhằm m đ h đảm ảo cho việ Giám đốc (Tổng giám đốc) ó thể toàn tâm toàn ý để điều hành hoạt động kinh do nh ủ công ty v việ điều hành á ng ty này phứ tạp và ó thể ảnh h ởng đến rất nhiều ổ đ ng. h ng nh n ở gó độ khi làm Giám đốc (Tổng giám đốc) ủ ng ty ổ phần quy m nhỏ th việ hạn hế này lại tỏ r kh ng ph hợp. Khi một ng ời ó năng lự việ họ làm Giám đốc (Tổng giám đốc) ủ nhiều do nh nghiệp khá th họ ó thể vẫn ó khả đảm ảo tốt v i tr ủ m nh và đ ợ á ên liên qu n đồng ý th việ hạn hế này v t nh kiềm hế khả năng ủ Giám đốc (Tổng giám đốc). Th i, việ quy định tiêu chuẩn và điều kiện Giám đốc phải sở hữu ít nhất 5% số cổ phần phổ th ng th o quy định tại Điều 15 nghị định 102/2010/ Đ-CP và quy định tại Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2005, s đổi, bổ sung năm 2009 đ ợc áp d ng v i công ty cổ phần sẽ thấy sự bất hợp lý củ quy định này. Th ng th ờng một cổ đ ng sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông đ ợc coi là cổ đ ng l n (trong công ty chứng khoán, công ty quản lý qu …) Ch nh quy định này sẽ hạn chế ơ hội tham gia quản lý của rất nhiều cổ đ ng trong công ty cổ phần. Ch kể đến tr ờng hợp là: ng ời khác không phải là thành viên công ty thì phải ó tr nh độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc các ngành nghề kinh doanh chủ yếu của công ty. Vấn đề đặt ra là cá nhân, thành viên của công ty sở hữu d i 5% cổ phần phổ th ng nh ng lại ó đầy đủ á điều kiện khá nh ng ời không phải thành viên của C ng ty ó đủ điều kiện làm Giám đốc hoặc Tổng Giám đố h y kh ng? ơn nữ ăn cứ nào đề á định những điều kiện nh đã nêu ủ ng ời không phải là thành viên ng là đủ điều kiện luật kh ng ó đề ập t i. Tr ờng hợp cổ đ ng sở hữu đủ hoặc l n h n 5% số cổ phần công ty mà lại kh ng ó năng lự điều hành quản lý thì vấn đề gì sẽ xảy ra? Xét thấy việ quy định một t lệ sở hữu số cổ phần là không cần thiết. 3.1.4. Thực trạng đị v Ban kiểm soát Có thể thấy vai trò của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần đã đ ợc Luật Doanh nghiệp 2005 quy định t ơng đối chi tiết và rõ ràng th ng qu địa vị pháp lý ơ 60 SVTH: Ng ả cấu tổ chức, quyền nghĩ v và cách thức hoạt động của Ban kiểm soát. Thực tế ở Việt Nam cho thấy Ban kiểm soát hoạt động kém hiệu quả h thể hiện đầy đủ vai trò bảo vệ cổ đ ng và nhà đầu t nên rủi ro mà nhà đầu t và ổ đ ng gánh hịu th ờng là rất l n. , trong quy định Điểm hoản 1 điều 122 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định thành viên Ban kiểm soát kh ng đ ợ là “vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đố Tổng giám đố ) và ng ời quản lý khá ” iệ quy định này nhằm hạn hế những đối t ợng á mối qu n hệ thân thiết v i hủ thể quản trị trong ng ty Đảm ảo ho ng tá kiểm tr giám sát ủ thành viên n kiểm soát đ ợ ng ằng khá h qu n v trung thự . Tuy nhiên, mối qu n hệ thân thiết ủ á đối t ợng liệt kê trong luật lại kh ng o quát hết mối qu n hệ này v kh ng hỉ d ng lại ở đó mà n nhiều mối qu n hệ khá nh d hú á ruột nh m nhà , d hú á họ hàng khác, những đối t ợng này ũng sẽ ảnh h ởng đến t nh khá h qu n và minh ạ h ủ ng tá kiểm tr giám sát. Việ quy định mang tính liệt kê nh trên ó lẽ h kho học và d ờng nh h đủ, nhiều n kiểm soát để tăng ng ty đã lợi d ng kẽ hở này đã đ ng ời thân vào ờng tiếng nói ủ m nh hơn là việ kiểm soát. i, khi m t áo áo ủ n kiểm soát trong á kỳ Đại hội ổ đông th ờng nhận thấy rằng á áo áo này n sơ sài rất t th ng tin ó h ho ổ đ ng v hỉ là ản s o á áo áo ủ ội đồng quản trị và n Giám đố ầu hết là kh n ngợi th y v là phản iện m ng t nh ây dựng Trong một số tr ờng hợp những vấn đề ần đ vào áo áo ủ n kiểm soát đã đ ợ thống nhất tr v i ội đồng quản trị và n Giám đố trong phiên họp tr ị tr đó o đó tại đại hội v i tr ủ n kiểm soát hỉ là ngồi ho đủ n trong công ty. Có rất nhiều việ làm s i trái ủ ội đồng quản trị và n Giám đố ảnh h ởng nghiêm trọng đến lợi h ủ ổ đ ng nh ng kh ng hề ó tiếng nói ảnh áo nào t n kiểm soát ho đến khi sự việ ị phát hiện i t á h là hủ sở hữu ng ty và là ng ời ầu r n kiểm soát hắ hắn ổ đ ng ó lý do để ất nh về v i tr và hứ năng ủ n kiểm soát ẫn hứng là trong v ng ty ổ phần m đ ờng gà do ng hạm h ó làm hủ tị h ội đồng quản trị kiêm Tổng giám đố ng ty đã s d ng gần 18 t đồng ủ ng ty hơi hứng khoán trong khoản thời gi n dài t tháng 8 đến tháng 4 năm s u m i ị phát hiện à sự phát hiện này kh ng phải do kết quả ủ sự minh 61 SVTH: Ng ả ạ hh y ng ủ hệ thống kiểm soát ng ty mà do uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng th ờng niên ất ngờ ị hoãn ổ đ ng àn tán n o nên v việ ị phát hiện.50 Ch nh v những lẽ đó, hoạt động ủ n kiểm soát ần đ ợ điều hỉnh ởi một khung pháp lý r ràng hơn đồng thời h nh ổ đ ng phải hiểu r và s d ng v i tr ủ n kiểm soát một á h th ng minh và ph hợp goài r khi đ ợ ổ đ ng tin t ởng và tr o quyền n kiểm soát phải ó đủ khả năng thự thi nhiệm v ủ mình á áo áo ủ n kiểm soát phải thể hiện đ ợ t nh độ lập và h nh á Chỉ ó nh vậy quyền lợi ủ ổ đ ng m i đ ợ ảo vệ tốt nhất 3.2 Một số ki n ngh hoàn thi n 3.2.1 Kiến nghị đị v công ty c ph n v Đại h i đồng cổ đô , t thực tế áp d ng Điểm a Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 s đổi, bổ sung 2009 ho thấy việ triệu tập họp Đại hội đồng cổ đ ng đối v i các công ty cổ có quy mô l n cho thấy là việc không hề đơn giản, nhiều công ty cổ phần đã kh ng thể triệu tập đ ợc Đại hội đồng cổ đ ng kịp thời để quyết định những vấn đề trọng của công ty mà phải chờ đến việc triệu tập lần hai, lần ba m i ó đủ điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đ ng Hay việc lấy ý kiến bằng văn ản ũng khó có thể nhanh chóng vì số l ợng cổ đông quá l n. Để giải quyết vấn đề này, thiết nghĩ Luật Doanh nghiệp cần bổ sung ơ hế để đảm bảo cho việc họp Đại hội đồng cổ đ ng đ ợc thuận lợi hơn Nên quy định các cổ đ ng riêng l sở hữu t lệ cổ phần d i một t lệ nhất định bắt buộc phải ủy quyền cho một chủ thể nhất định, ta chỉ áp d ng đối v i công ty cổ phần có số l ợng cổ đ ng l n nh trên 100 cổ đ ng ũng là một giải pháp có thể cân nhắ đến. Mặc dù việc bắt buộ này đi ng ợc v i tinh thần dân chủ biểu quyết trong công ty cổ phần nh ng lại có thể giúp cho hoạt động kinh do nh ủ ng ty diễn r nh nh hóng và thuận lợi hơn. Xét ở một góc độ nào đó việc hạn chế dân chủ vì lợi h hung th trong đó ũng ó lợi ích riêng của cổ đ ng nhỏ l đó ũng là cần thiết. Bên cạnh giải pháp trên thì giải pháp hạ t lệ ắt uộ ó số cổ đ ng tham dự họp đại diện cho số phần trăm cổ phần có quyền biểu quyết xuống mức thấp hơn ũng là một giải pháp khá hữu hiệu, tạo điều kiện cho việc triệu tập họp Đại hồi đồng cổ đ ng nh nh hóng và dễ dàng hơn Trong dự thảo Luật Doanh nghiệp năm 201451 ta Tin tứ pháp luật ập đoàn th nh tr C ng ty ổ phần m đ ờng gà, http://thuvienphapluat.vn/tintuc/vn/thoi-su-phap-luat/thoi-su/-24042/lap-doan-thanh-tra-cong-ty-co-phan-miaduong-la-nga truy ập ngày 2/11/2014]. 50 51 Điều 145 dự thảo Luật Doanh nghiệp năm 2014 62 SVTH: Ng ả có thể thấy, các nhà làm luật đã hạ điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đ ng xuống hơn t lệ số cổ đ ng dự họp đại diện cho tổng số biểu quyết, ũng điều này nhằm tạo điều kiện giúp cho công ty cổ phần dễ dàng hơn trong việc tiến hành họp Đại hội đồng cổ đ ng i, về vấn đề họp bất th ờng củ Đại hội đồng cổ đ ng t thấy Luật Doanh nghiệpnăm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 cần c thể hó á quy định liên qu n đến quy trình triệu Đại hội đồng cổ đ ng ất th ờng so v i Đại hội đồng cổ đ ng th ờng niên. Nên phân thành hai phần khá nh u á quy định về họp bất th ờng và họp th ờng niên Đồng thời bên cạnh đó ần quy định th ờng th o h ng đơn giản hơn các vấn đề tiến hành cuộc họp bất th ờng củ Đại hội đồng cổ đ ng vì bản chất của cuộc họp bất th ờng là nhằm giải quyết các vấn đề cấp bách, mà áp d ng điều kiện tiến hành họp theo luật định trong khuôn khổ pháp luật dành cho cuộc họp Đại hội đồng cổ đ ng th ờng niên thì sẽ gây khó khăn trong việc giải quyết các vấn đề mang tính thời sự của công ty. Xét thấy ở á quy định về thể thức tiến hành họp Đại hội đồng cổ đ ng ất th ờng nên hạ xuống thấp hơn á vấn đề điều kiện tiến tiến hành cuộc họp nh : t lệ cổ đ ng th m dự, thời gian triệu tập ở các lần sau. ba t thự trạng ở Điều 97 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 t thấy nên quy định tối đ trong việ triệu tập hợp Đại hội đồng ổ đ ng là h i lần. Việ này sẽ v ó thể đảm ảo đ ợ quyền ổ đồng v đảm ảo hoạt động kinh do nh trong ng ty Đúng là ần th nhận rằng việ triệu tập họp đại hội đ ng ổ đ ng phải đảm ảo đ ợ quyền lợi ủ ổ đ ng nh ng kh ng phải v vậy mà không quan tâm đến hoạt động ủ ng ty. C ng ty phát triển th đối t ợng đ ợ lợi kh ng i khá ũng là h nh á ổ đ ng. , t thự trạng nêu ở hoản 4 Điều 97 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 nên ổ sung thêm tr ờng hợp khi ội đồng quản trị tiến hành triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng s u đó hu ỏ quyết định ủ m nh th m nh ội đồng quản trị h triệu tập và khi đó n kiểm soát ó quyền triệu tập uộ họp Đại hội đồng ổ đ ng kể t thời điểm ội đồng quản trị hu ỏ quyết định triệu tập. ăm, đối v i việ triệu tập họp Đại hội đồng ổ đ ng ủ ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng sở hữu trên 10% tổng số ổ phần phổ th ng trong thời hạn liên t t nhất sáu tháng liên t th pháp luật ần quy định thể hi tiết i sẽ là ng ời làm hủ toạ uộ phiên họp đó để đảm o rằng uộ triệu tập họp này sẽ đ ợ diễn r thuận lợi Để tránh tr ờng hợp đã triệu tập họp mà uộ họp kh ng diễn r nh mong đợi v 63 SVTH: Ng ả thiếu ng ời hủ tr phiên họp Trong tr ờng hợp này ó thể quy định ổ đ ng hoặ nhóm ổ đ ng này ó thể lự 3.2.2 Kiến nghị đị họn ng ời làm hủ toạ điều hành phiên họp. v H i đồng quản trị Th nh t, Luật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009, cần quy định r ràng á điều khoản về quyền nhân d nh ng ty ủ ội đồng quản trị nghĩ là ội đồng quản trị đ ợ toàn quyền nhân d nh ng ty nh ng nhân d nh trong phạm vi và gi i hạn nhất định tránh tr ng lấp v i thẩm quyền ủ ng ời đại diện th o pháp luật gây khó khăn trong việ á định t á h đại diện ng ty trong t ng tr ờng hợp thể Thiết nghĩ ội đồng quản trị là ơ qu n quản lý ng ty nên phạm vi mà ội đồng ổ đ ng đ ợ quyền nhân d nh ng ty sẽ nằm trong việ tổ hứ quản lý trong nội ộ ng ty. C n ng ời đại diện th o pháp luật sẽ đại diện trong vấn đề đối ngoại. h vậy tránh đ ợ t nh trạng hiểu s i thẩm quyền trong thự trạng nói trên. Th hai, t thự trạng pháp luật quy định tại hoản 1 Điều 111 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 về việ kiêm nhiệm Giám đố (Tổng giám đố ) ủ hủ tị h ội đồng quản trị t thấy ần ó sự tách bạch giữa chức danh chủ tị h ội đồng quản trị và Giám đốc (Tổng giám đố ) để đảm bảo cân bằng quyền lự trong ng ty tránh tr ờng hợp quyền lự tập trung quá l n vào một ng ời sẽ hạn hế đ ợ sự lạm d ng quyền hành ủ đối t ợng này. Trong pháp luật về ng ty đại húng ũng ó quy định hủ tị h ội đồng quản trị kh ng đ ợ kiêm nhiệm hứ d nh Giám đốc (Tổng giám đố ) điều hành tr khi việ kiểm nhiệm này đ ợ phê huẩn hàng năm 52 Điều này ho thấy ó sự qu n ngại khi hủ tị h ội đồng quản trị đồng thời kiểm nhiệm Giám đốc (Tổng giám đố ) ở ng ty đại húng. Thiết nghĩ ở pháp uật o nh nghiệp ũng ần t và quy định lại vấn đề này. Th ba, t quy định về u quyền ủ thành viên ội đồng quản trị nêu ở phần thự trạng tại hoản 9 Điều 112 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 t thấy luật ần quy định r ràng ng ời khá đ ợ u quyền là thành viên ội đồng quản trị nh vậy sẽ đảm ảo quyền iểu quyết ủ thành viên ội đồng quản trị kh ng ị tr o ho nguời khá một á h tuỳ tiện đồng thởi trá h tr ờng hợp một điều luật ó nhiều á h hiểu tạo điều kiện áp d ng pháp luật một á h dễ dàng. 52 hoản 3 điều 10 Th ng t số 121/2012/TT- TC ngày 26 tháng 7 năm 2012 quy định về Quản trị công ty áp d ng ho á C ng ty đại chúng. 64 SVTH: Ng ả đị 3.2.3 Kiến nghị v Gi m đốc (Tổ i m đốc) việ quy định tất ả á Giám đố Tổng giám đố ) ng ty ổ phần kh ng đ ợ đồng thời là Giám đốc (Tổng giám đốc) ủ do nh nghiệp khá đ ợ quy định tại hoản 2 Điều 116 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 thiết nghĩ ần thiết phải s đổi uật nên quy định r ràng những tr ờng hợp nào pháp luật ghi nhận đ ợ quyền làm Giám đốc (Tổng giám đốc) và tr ờng hợp nào kh ng đ ợ quyền làm Giám đốc (Tổng giám đốc) ủ do nh nghiệp khá ó thể dự trên quy m ủ ng ty mà ng ời đó làm Giám đốc (Tổng giám đốc) để quy định. V v i quy mô khá nh u yêu ầu về v i tr điều hành ủ Giám đốc (Tổng giám đốc) ở t ng ng ty đó ũng sẽ khá nh u. uật nên s đổi quy định tại khoản 2 điều 116 uật o nh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 là hỉ áp d ng đối v i Giám đốc (Tổng giám đốc) ủ ng ty đại húng và ng ty niêm yết. i, qua thực trạng cho thấy, không cần thiết quy định á điều kiện về t lệ cổ phần nắm giữ để đ ợc trở thành Giám đốc (Tổng giám đố ) v đây là vấn đề thuộc nội bộ của doanh nghiệp, không ảnh h ởng đến ơ ấu tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp ũng nh vấn đề quản lý củ nhà n c. Doanh nghiệp phải tự chủ kinh doanh và quan trọng nhất đây là quyền của doanh nghiệp đối v i hoạt động kinh doanh của mình. h ng i khá chính doanh nghiệp sẽ chịu trách nhiệm về vấn đề chọn ai làm Giám đốc (Tổng giám đốc) cho công ty mình. Việ quy định điều kiện, tiêu chuẩn về Giám đốc (Tổng giám đốc) thiết nghĩ chỉ cần qu n tâm đến tr nh độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế trong quản trị kinh doanh hoặc các nghành nghề kinh doanh chủ yếu của công ty là đ ợ v điều này có thể đảm bảo đ ợc sự phát triển của công ty. V i tr nh độ chuyên môn cao, kinh nghiệm thực tế giỏi và có năng lực sẽ là chìa khóa vàng cho mọi thành công. Và bên cạnh đó pháp luật doanh nghiệp cần quy định chi tiết nh thế nào là đủ tr nh độ chuyên môn và kinh nghiệm thực tế trong kinh do nh để dễ dàng áp d ng pháp luật vào thực tiễn. 3.2.4 Kiế ị đị v B iểm , t thự trạng trong Điểm hoản 1 Điều 122 Luật Doanh nghiệp năm 2005 s đổi ổ sung năm 2009 thiết nghĩ luật nên quy định vấn đề này một á h kho họ hơn o quát hết đ ợ á mối qu n hệ thân thiết giữ thành viên n kiểm soát v i những ng ời quản lý trong công ty, kh ng nên quy định ằng á h liệt kê v 65 SVTH: Ng ả điều đó kh ng th o kịp v i á mối qu n hệ trong ã hội ngày àng phát triển và mở rộng. i, t thự trạng hoạt động kh ng hiệu quả ủ n kiểm soát trong á ng ty ổ phần hiện n y ó thể ho thấy ần một ơ hế để n kiểm soát thự sự là một tổ hứ độ lập, thự hiện đúng hứ năng ủ m nh để Ban kiểm soát đóng đúng vai trò của mình là một ơ qu n độc lập đối trọng và giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc), những quy định về Ban kiểm soát cần đ ợ điều chỉnh, ổ sung để nâng o v i tr ủa Ban kiểm soát nh :  Các thành viên Ban kiểm soát phải là thành viên độc lập nh thành viên ội đồng quản trị độc lập, tức là không có bất kỳ lợi h nào liên qu n đến công ty, ngoài tiền thù lao.  Cần trao quyền nhất định cho Ban kiểm soát trong việc x lý vi phạm nghĩ v quản lý công ty Hội đồng quản trị và thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc). Việc kiểm tra, giám sát không chỉ ó ý nghĩ ảnh cáo mà còn có quyền lực o hơn Tóm lại, ở h ơng ng ời viết nêu lên một số thực trạng trong thực tế của công ty và trong quy định của pháp luật doanh nghiệp trong thực tiễn qu đó ho thấy, những bất cập của luật cần đ ợc hoàn thiện hơn và việc áp d ng luật của các doanh nghiệp cần đ ợc chú trọng. g ời viết ũng đ r một số kiến nghị để khắc ph c tình trạng trên. h vậy pháp luật doanh nghiệp cần hoàn thiện hơn á quy định về ơ ấu tổ chứ ũng nh á h thức tổ chức quản lý trong công ty cổ phần, trong một số quy định cần thiết thì cần bổ sung thêm và khi th a thì nên loại bỏ để hệ thống pháp luật đ ợc hoàn thiện hơn 66 SVTH: Ng ả KẾT LUẬN uật o nh nghiệp 2005 r đời đã tạo một tiến l n trong việ hoàn thiện khung pháp lý về á loại h nh do nh nghiệp Trong đó á hế định về ng ty ổ phần ng dần đ ợ quy định r ràng thể đặ iệt là vấn đề quản trị trong ng ty ổ phần ngày àng đ ợ qu n tâm ây dựng và phát triển. Trong quá tr nh nghiên ứu và t m hiểu về á hế định liên qu n đến quản trị trong ng ty ổ phần ng ời viết đã nêu lên khái quát ở h ơng một: á khái niệm đặ điểm, v i tr nguyên tắ quản trị hoạt động ng ty ổ phần ũng nh vấn đề quản tri ng ty ổ phần ên ạnh đó th vấn đề pháp luật iệt m điều hỉnh về quản trị ng ty ổ phần ũng đ ợ đề ập đến Qu đó tạo ơ sở lý luận ho ng ời viết hoàn thành á h ơng tiếp th o. h ơng h i ng ời viết nêu lên nội dung về thành phần hứ năng quyền hạn và á mối qu n hệ tá động qu lại ủ á ơ qu n trong nội ộ ng ty ổ phần nh Đại hội đồng ổ đ ng ội đồng quản trị Giám đố Tổng giám đố ) và n kiểm soát v i mong muốn t m hiểu về ơ hế hoạt động ủ t ng ộ phận trong nội ộ ng ty ổ phần và làm nổi ật lên á nội dung ủ việ phân hia quyền lự và sự phối hợp trong hoạt động ủ á ơ qu n này v i nh u. Ch ơng dự trên những nội dung đã đề ập ở á h ơng tr đó ng ời viết đã vận d ng khả năng phân t h suy luận để t m r và nêu những thự trạng và v ng mắ ủ việ áp d ng khung pháp lý quản trị trong ng ty ổ phần và lêu lên á kiến nghị để góp phần hoàn thiện hơn khung pháp lý quản trị ng ty ổ phần trong t ơng l i. Th o đó nội dung á kiến nghị đ ợ ng ời viết t m hiểu là: ột kiến nghị việ hoàn thiện quy định về Đại hội đ ng ổ đ ng nh : hoàn thiện quy định về vấn đề triệu tập họp và tiến hành họp Đại hội đồng ổ đ ng đ ợ diễn r nh nh hóng và thuận lợi hơn Hai kiến nghị việ hoàn thiện quy định về ội đồng quản trị á vấn đề nh : quy định r ràng hơn về vấn đề toàn quyền nhân d nh ng ty ủ ội đồng quản trị, việ kiêm nhiệm hứ d nh Giám đố Tổng giám đố ) ủ hủ tị h ội đồng quản trị và quy định về ng ời u quyền ủ thành viên ội đồng quản trị. Ba kiến nghị việ hoàn thiện quy định về Giám đố Tổng giám đố ) v i á vấn đề: hạn hế việ làm Giám đố Tổng giám đố ) ủ ng ty ổ phần tại những do nh nghiệp khá và vấn đề về điều kiện trở thành Giám đố Tổng giám đố ) trong ng ty ổ phần. 67 SVTH: Ng ả ốn kiến nghị việ hoàn thiện quy định về về mối qu n hệ thân thiết giữ thành viên ty và vấn đề nâng o v i tr ủ n kiểm soát nh : s đổi quy định n kiểm soát v i ng ời quản lý trong n kiểm soát trong ng ng ty. hững kết quả đạt đ ợ trong luận văn đã đáp ứng yêu ầu ơ ản đ ợ đề r ở m tiêu trong phần lời nói đầu Tuy nhiên v i kiến thứ hạn hẹp ủ ng ời viết những tồn tại và ất ập đ ợ đ r ở luận văn h ất ập khá trong thự tiễn áp d ng luật phải là toàn ộ vẫn n tồn tại những y vọng qua đề tài nghiên ứu này sẽ góp một phần nhỏ vào sự phát triển hung ủ nền kho họ lập pháp vững mạnh và hặt hẽ ủ n t . V i những hạn chế về kiến thức và kinh nghiệm thực tiễn nội dung luận văn khó tránh khỏi những sai sót, mặc dù trong quá trình nghiên cứu ng ời viết đã ó nhiều cố gắng trong việc tìm hiểu, tiếp cận các tài liệu về ơ ấu tổ chứ ũng nh cách thức quản trị trong nội bộ công ty cổ phần. Vì vậy ng ời viết rất mong nhận đ ợc ý kiến đóng góp t quý thầy cô và các bạn đọ để luận văn đ ợc hoàn thiện hơn 68 SVTH: Ng Chế định về quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO  Văn bản quy phạm pháp luật 1. Bộ luật dân sự năm 2005. 2. Luật Doanh nghiệp năm 1999. 3. Luật Doanh nghiệp năm 2005 (sửa đổi, bổ sung năm 2009). 4. Luật chứng khoán năm 2006. 5. Nghị định 139/2007/NĐ-CP ngày 05 tháng 9 năm 2007 hướng dẫn một số điều của Luật Doanh nghiệp năm 2005. 6. Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 01 năm 2010 hướng dẫn một số điều của luật doanh nghiệp năm 2005 (thay thế Nghị định 139/2007). 7. Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 4 năm 2010 về đăng ký doanh nghiệp. 8. Nghị định số 05/2013/NĐ-CP ngày 09 tháng 01 năm 2013 sửa đổi, bổ sung một số điều quy định về thủ tục hành chính của Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 ngày 4 tháng 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp. 9. Nghị định 108/2013/NĐ-CP ngày 23 tháng 9 năm 2013 quy định về sử phạt hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán. 10. Thông tư số 121/2012/TT-BTC ngày 26 tháng 7 năm 2012 quy định về Quản trị công ty áp dụng cho các Công ty đại chúng. 11. Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13 tháng 03 năm 2007 về việc ban hành quy chế quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên sơ giao dịch chứng/ trung tâm giao dịch chứng khoán. 12. Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC ngày 19 tháng 3 năm 2007 ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho các công ty niêm yết.  Sách, báo, tạp chí, giáo trình 1. Các nguyên tắc quản trị Công ty của OECD 2004. 2. Cao Bá Quát - Giám đốc Công ty Tư vấn KAC, Báo cáo rà soát Luật Doanh nghiệp 2005, Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam, 2011. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị HồngGấm Chế định về quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam 3. Đoàn Nguyễn Minh Thuận, Tập bài giảng Luật thương mại 2, Khoa Luật Trường Đại học Cần Thơ, 2012. 4. Lê Minh Toàn, Quản trị công ty đại chúng, niêm yết dành cho doanh nghiệp và nhà đầu tư, Nxb. Chính trị Quốc gia Hà Nội 2010. 5. Nguyễn Đình Tài, Bài giảng Luật doanh nghiệp 2005, Nxb. Chính trị Quốc gia Hà Nội, 2008. 6. Nguyễn Mai Hân, Bài giảng Luật thương mại 2, Đại học Cần Thơ, 2012. 7. Nguyễn Ngọc Bích, Luật doanh nghiệp,vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nxb. Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh, 2004. 8. Nguyễn Thị Thanh Lê – Phạm Hoài Tuấn, Công ty tại Việt Nam tình huống, tranh chấp, bình luận, Nxb Chính trị Quốc gia - sự thật, Hà Nội, 2014. 9. Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật kinh tế, Nxb. Công an nhân dân, 2011. 10. Phạm Duy Nghĩa, Luật doanh nghiệp tình huống, phân tích, bình luận, Nxb. Đại học Quốc gia Hà Nội, 2009. 11. Phan Chí Hiếu, Luật Doanh nghiệp và những chế định pháp lý cần sửa đổi, bổ sung, 2014. 12. Quản trị công ty, năng cao năng lực cạnh tranh và tiệp cận nguồn vốn trên thị trường toàn cầu. Nxb. Giao thông vận tải, 2003. 13. Truờng đại học luật Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế, Nxb. Tư pháp Hà Nội. 14. Trường đại học luật TP. Hồ Chí Minh, Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb. Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013. 15. Vũ Trọng Khải - Lâm Ngọc Diệp, Tổ chức và quản trị công ty. Nxb. Thống kê Hà Nội, 1995.  TRANG THÔNG TIN ĐIỆN TỬ 1. Business registration, tổng quan pháp luật về quản trị doanh nghiêp, http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/105/ArticleID/558/language/enGB/Default.aspx, [truy cập ngày 13/8/2014]. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị HồngGấm Chế định về quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam 2. Các nguyên tắc Quản trị công ty của OECD, http://www.ifc.org/wps/wcm/connect/18201a004a8148dea92efdf998895a12/OECD%2BP rinciples%2Bof%2BCorporate%2BGovernance_Vietnamese%26English.pdf?MOD=AJP ERES, [truy cập ngày 3/8/2014]. 3. Thông tin pháp luật dân sự, Cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/05/05/4790/, [truy cập ngày 10/7/2014] 4. Dự thảo luật online, Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?It emID=753&LanID=933&TabIndex=1, [truy cập ngày 23/8/2014] 5. Hãng luật InCip, Bất hợp lý về quy định của tiêu chuẩn và điều kiện làm Giám đốc trong luật Doanh nghiệp 2005, http://incip.com.vn/bai-viet/bat-hop-ly-ve-quy-dinh-cuatieu-chuan-va-dieu-kien-lam-giam-doc-trong-luat-doanh-nghiep-2005-a26.html , [truy cập ngày 10/7/2014] 6. Tạp chí chứng khoán, Quản trị công ty - Cấu trúc quản trị nội bộ và việc thực thi quản trị công ty trong các công ty cổ phần đại chúng ở Việt Nam. Ấn phẩm số 183.XB NGAY 15/01/2014, http://www.ssc.gov.vn/ubck/faces/oracle/webcenter/portalapp/pages/vi/aptcnoidungchitiet .jspx?id=506&_afrLoop=277036975566000#%40%3F_afrLoop%3D277036975566000% 26id%3D506%26_adf.ctrl-state%3D1dokbptw8z_23, [truy cập ngày 01/8/2014] 7. Tạp chí tài chính, Nguyễn Đình Tài, Luật Doanh nghiệp: Những quy định cần sửa đổi, http://www.tapchitaichinh.vn/Trao-doi-Binh-luan/Luat-Doanh-nghiep-Nhung-quy-dinhcan-sua-doi/54568.tctc , [truy cập ngày 29/8/2014]. 8. Thư viện pháp luât, Công ty cổ phần, http://thuvienphapluat.vn/tnpl/1979/Cong-ty-co-phan?tab=0, [truy cập ngày 5/8/2014]. 9.Tin tức pháp luật, Lập đoàn thanh tra Công ty cổ phần mía đường La Ngà, http://thuvienphapluat.vn/tintuc/vn/thoi-su-phap-luat/thoi-su/-24042/lap-doan-thanh-tracong-ty-co-phan-mia-duong-la-nga, [truy cập ngày 2/11/2014]. 10. Tóm tắc tình hình tuân thủ các nguyên Quản trị công ty của OECD http://www.worldbank.org/ifa/rosc_cg_vietnam_vnm.pdf, [truy cập ngày 29/8/2014]. GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị HồngGấm Chế định về quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam 11. http://duthaoonline.quochoi.vn, [truy cập ngày 15/7/2014] 12. www.tapchitaichinh.vn, [truy cập ngày 20/07/2014] 13. http://www.moj.gov.vn, [truy cập ngày 15/7/2014]  1. Tài liệu khác Dự thảo luật doanh nghiệp năm 2014 GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Nguyễn Thị HồngGấm [...]... (số l ợng cổ đ ng) ủa công ty cổ phần ần áp d ng th o đúng quy định của pháp luật Mô hình 1: Mô hình có Ban kiểm soát Th o quy định của pháp luật thì mô hình quản trị ó n kiểm soát phải đ ợc áp d ng cho những công ty cổ phần ó trên m ời một cổ đ ng là á nhân hoặc có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty và không bắt buộc áp d ng m h nh này đối v i các công ty cổ phần khá nh... tắc quản trị trong công ty cổ phần guyên tắ quản trị ng ty là ộ á quy tắc về những thông lệ quản trị của công ty M đ h ủ á nguyên tắ quản trị này là nhằm giúp ho ơ ấu quản trị của công ty đ ợc minh bạch và thể hiện sự cam kết của á thành viên công ty trong việc quản trị, tạo nên hệ thống á nguyên tắ nguyên tắ phổ iến s u  Tuân t ủ t o qu địn p sự hung trong ng ty o gồm á p luật Đây là việ yêu ầu công. .. chức quản lý công ty cổ phần bao gồm Đại hội đồng cổ đ ng ội đồng quản trị; Giám đốc (Tổng giám đốc); đối v i công ty cổ phần ó trên m ời một cổ đ ng là cá nhân hoặc có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải ó B n kiểm soát 2.1 2.1.1 nh của pháp lu t v ầ c c ă ại hộ ng c ủa công ty c ph n củ đại h i đồng cổ đô Đại hội đồng cổ đ ng là ơ qu n quyết định cao nhất của công ty cổ. .. ng nắm giữ cổ phần trong ng ty nghĩ là khi ng ty mu lại số cổ phần trên sẽ gi tăng vốn công ty Th , quyết định t chức l i hoặc giải thể công ty Công ty cổ phần hình thành là do sự góp vốn của nhiều chủ thể gọi là cổ đ ng nên cổ đ ng ng ty ũng đ ợ m nh chủ sở hữu công ty Vấn đề tổ chức lại hay giải thể công ty trực tiếp ảnh h ởng đến số phận ng ty ũng nh v i cổ đ ng sở hữu vốn trong công ty Ngoài Đại... LUẬT V Ả TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Công ty cổ phần là một loại h nh do nh nghiệp ó t á h pháp nhân vậy ng ty phải ó một hệ quản trị thống nhất ó ng ời đại diện để ng ty hoạt động v i t á h là một hủ thể pháp lý độ lập Công ty cổ phần v i những đặ điểm về ấu trú vốn và ơ ấu ổ đ ng ó đặ điểm khá iệt so v i á loại h nh ng ty khá nhờ ơ hế tổ hứ quản trị th ờng đ ợ quy định hặt hẽ Th o quy định tại Luật Doanh nghiệp... việc ban hành quy chế quản trị công ty áp d ng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch chứng/trung tâm giao dịch chứng khoán và Nghị định số 59/2011/ Đ-CP ngày 18/7/2011 về chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà n c thành 20 SVTH: Ng ả công ty cổ phần, Th ng t số 121/2012/TT- TC ngày 26 tháng 7 năm 2012 quy định về Quản trị công ty áp d ng ho á C ng ty đại chúng Ngoài ra á quy định quản trị do nh nghiệp... kiểm soát các hoạt động ủ ng ty ổ phần Cấu trúc quản trị công ty ổ phần chỉ ra cách thức phân chia quyền và trách nhiệm ủ á ơ qu n trong công ty cổ phần nh Đại hội đồng ổ đ ng, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đố ), cổ đ ng và những chủ thể khác có liên quan 14 Điểm a Khoản 1 Điều 2 Quyết định 12/2007-QĐ-BTC về việc ban hành quy chế quản trị công ty áp d ng cho các công ty niêm yết trên sở giao dịch... khung pháp lý quản trị ủ đất n Đến năm 2009 Luật o nh nghiệp năm 2005 đ ợ s đổi ổ sung để ph hợp hơn v i sự iến đổi ủ ã hội Trong á văn ản này t đ ợ ghi nhận và đ ợ quy định th o h tế về quản trị ng ty ổ phần ng ty ổ phần vẫn tiếp ng tiếp ận dần đến á huẩn mự quố Hệ thống á quy định về quản trị do nh nghiệp nói hung và quản trị ng ty ổ phần nói riêng ở n t đ ợ đề ập tại nhiều văn ản quy phạm pháp luật, ... r đời của công ty cổ phần Sự r đời và phát triển của công ty cổ phần đ i hỏi cần phải có sự điều chỉnh của pháp luật ăm 1990 uật o nh nghiệp t nhân và Luật C ng ty đ ợ n hành đã đặt nền tảng pháp lý đầu tiên ho việ h nh thành hệ thống á do nh nghiệp sở hữu t nhân trong n đồng thời đ r những mầm móng m nh nh ho khung quản trị ng ty ở n t Trong uật C ng ty năm 1990, việ quản trị ng ty hỉ định h nh đ... những công ty cổ phần có số l ợng cổ đ ng t m ời một cổ đ ng trở xuống và công ty cổ phần không có cổ đ ng là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty có quyền áp d ng hoặc không áp d ng m h nh này Th o m h nh ng ty ổ phần đầu tiên ng ty đ ợ thành lập ởi á sáng lập viên s u khi ổ phần ủ ng ty đ ợ phát hành á sáng lập viên phải hi s quyền lự v i á ổ đ ng khá , á ổ đ ng ó thể gây sứ p v i ng ty