Đang tải... (xem toàn văn)
Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời đánh dấu một sự thay đổi lớn trong pháp luật về doanh nghiệp
I MỞ ĐẦU Luật Doanh nghiệp năm 2005 đời đánh dấu thay đổi lớn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, đồng thời phản ánh tư tưởng mục tiêu bật luật Doanh nghiệp năm 2005 hình thành khung pháp lý chung, bình đẳng áp dụng thống cho loại hình doanh nghiệp Bên cạnh loại hình doanh nghiệp quen thuộc Công ty TNHH thành viên, Công ty TNHH thành viên trở lên, Công ty cổ phần, Doanh nghiệp tư nhân, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đề cập đến Công ty hợp danh Hiện tại, loại hình khơng phổ biến Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2005 có đổi so với Luật Doanh nghiệp 1999 để tạo điều kiện thơng thống cho cơng ty hợp danh phát triển trongtương lai Để hiểu rõ loại hình doanh nghiệp này.Em chọn đề tài; Bình luận quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh II Nội Dung Khái quát chung công ty hợp danh 1.1 Khái niệm công ty hợp danh Công ty hợp danh doanh nghiệp phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh ); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty ( khoản điều 130 luật DN 2005) 1.2 Nguồn gốc công ty hợp danh Công ty hợp danh số loại hình cơng ty điển hình quy định Bộ luật Thương mại Pháp từ năm 1807 Yếu tố nhân thân thành viên hợp danh coi trọng hàng đầu thành lập cơng ty, người ta thường tâm tới tổng tài sản dân số vốn góp vào công ty Đối với bên thứ ba, việc định danh thành viên quan trọng thực giao dịch với công ty Bởi vậy, năm 1985 tồn quy định tên công ty phải bao gồm tên tất thành viên hợp danh Điều lý giải người ta gọi công ty hợp danh.Việc điều hành công ty Người quản lý thực Về nguyên tắc, tất thành viên có tư cách quản lý Họ định Người quản lý số thành viên công ty người ngồi cơng ty Người quản lý đồng thời người đại diện công ty Nét đặc trưng luật Pháp xu hướng phân biệt dân luật thương luật, người ta thường ý xem xét tư cách thương nhân chủ thể kinh doanh Theo quy định, tất thành viên có tư cách thương nhân, cơng ty khơng có tư cách Tuy nhiên, trường hợp Người quản lý người ngồi cơng ty cơng ty mang tư cách thương nhân, đó, Người quản lý thực hành vi nhân danh công ty phải chịu trách nhiệm kết kinh doanh trước thành viên Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp khơng hạn chế cá nhân, mà cịn bao gồm pháp nhân Từ hình thành mơ hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân thành viên mà khai thác điểm mạnh cơng ty hợp danh Ví dụ: cơng ty hợp danh có tất thành viên hợp danh pháp nhân song thực ra, việc điều hành công ty cá nhân người đứng đầu pháp nhân thành viên thực Vì mà quy trình, thủ tục cơng ty hợp danh Pháp nghiêm ngặt, song công ty hợp danh diện với số lượng đáng kể kinh tế Pháp 1.3 Đặc điểm công ty hợp danh 1.3.1 Đặc điểm thành viên Cơng ty hợp danh có thể có hai loại thành viên với địa vị pháp lý khác thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Thành viên hợp danh cá nhân Thành viên hợp danh không đồng thời chủ doanh nghiệp tư nhân tham gia công ty hợp danh khác với tư cách thành viên hợp danh Tất thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty; tiến hành hoạt động kinh doanh nhân danh công ty liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ cơng ty tồn tài sản Thành viên góp vốn cá nhân tổ chức Thành viên góp vốn có quyền chia lợi nhuận theo tỷ lệđược quy định điều lệ công ty Thành viên góp vốn khơng tham gia quản lý cơng ty không hoạt động kinh doanh nhân danh công ty Họ chỉđược tham gia thảo luận biểu việc bổ sung, sửa đổi quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn quy định điều lệ công ty, việc tổ chức lại giải thể công ty Khi công ty giải thể họđược chia giá trị tài sản cịn lại cơng ty giải thể theo quy định điều lệ công ty Với quyền hạn hạn chế vậy, thành viên góp vốn có nghĩa vụ góp đủ số vốn cam kết Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi giá trị số vốn cam kết góp vào cơng ty 1.3.2 Đặc điểm hoạt động đại diện cho công ty giao dịch pháp lý Theo khoản điều 137 luật DN 2005 thành viên hợp danh đại diện cho công ty, tham gia vào quan hệ pháp luật nhân danh công ty 1.3.3 Đặc điểm trách nhiệm công ty Công ty hợp danh chịu trách nhiệm hoạt động không giới hạn phạm vi vốn điều lệđược đăng kí quan đăng kí kinh doanh Các thành viên hợp danh chịu trách nhiệm hoạt động cơng ty tồn tài sản riêng Vì cơng ty hợp danh loại doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn Cơ cấu tổ chức Cơ cấu tổ chức thống theo mơ hình hiệp hội thành viên Chức năng, nhiệm vụ phận cấu tổ chức bao gồm: 2.1 Hội đồng thành viên (theo Điều 135, Luật doanh nghiệp n ăm 2005) Tất thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên bầu thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty Điều lệ công ty khơng có quy định khác; lựa chọn bổ nhiệm Phó Giám đốc (Phó tổng giám đốc) trợ giúp Giám đốc (Tổng giám đốc) công tác tổ chức, điều hành Cơng ty Thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận định công việc kinh doanh công ty Thành viên.yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình tài liệu họp Hội đồng thành viên có quyền định tất công việc kinh doanh công ty Nếu Điều lệ cơng ty khơng quy định định vấn đề sau phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận: a) Phương hướng phát triển công ty; b) Sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; c) Tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới; d) Chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty định khai trừ thành viên đ) Quyết định dự án đầu tư; e) Quyết định việc vay huy động vốn hình thức khác, cho vay với giá trị lớn 50% vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ khác cao hơn; g) Quyết định mua, bán tài sản có giá trị lớn vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ khác cao hơn; h) Quyết định thơng qua báo cáo tài năm, tổng số lợi nhuận chia số lợi nhuận chia cho thành viên; i) Quyết định giải thể công ty 2.2 Ban giám đốc công ty Ban Giám đốc Công ty Hội đồng thành viên Hợp danh giao nhiệm vụ trực tiếp tổ chức, điều hành hoạt động kinh doanh Công ty Theo khoản 4, điều 137, luật doanh nghiệp Việt Nam 2005, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ sau đây; a) Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; b) Triệu tập tổ chức họp Hội đồng thành viên; ký định nghị của Hội đồng thành viên; c) Phân công, phối hợp công việc kinh doanh thành viên hợp danh; ký định quy chế, nội quy công việc tổ chức nội khác công ty; d) Tổ chức xếp, lưu giữđầy đủ trung thực sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; đ) Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bịđơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; e) Các nhiệm vụ khác Điều lệ công ty quy định 2.3 Ban Kiểm soát: Ban kiểm soát Hội đồng thành viên Hợp danh bầu để giúp Hội đồng thành viên Hợp danh kiểm soát vấn đề liên quan đến tổ chức, điều hành Công ty, kiểm soát việc tuân thủ đường lối, chủ trương Công ty vấn đề liên quan đến tài Cơng ty Một số phịng ban khác: 2.4 Ban Kiểm sốt chất lượng dịch vụ cơng ty (như lĩnh vực kiểm toán, tư vấn luật Do thành viên Hợp danh, Ban Giám đốc bầu để giúp Ban Giám đốc, Hội đồng thành viên Hợp danh kiểm soát chất lượng dịch vụ kiểm toán dịch vụ khác; hướng dẫn phòng, ban chức Công ty tuân thủ quy định pháp luật, chuẩn mực liên quan đến nghề nghiệp; hỗ trợ phòng, ban, chức danh lãnh đạo nhân viên Cơng ty nâng cao hình ảnh, chất lượng Cơng ty; Sốt xét Báo cáo kiểm toán Báo cáo dịch vụ khác… 2.5 Các phịng nghiệp vụ, tư vấn, hành Quản trị Các phòng nghiệp v ụ: trực tiếp thực hoạt động kinh doanh, kí kết hợp đồng Phịng tư vấn: xúc tiến trì mối quan hệ cơng ty Phịng hành Quản trị: đảm nhiệm cơng việc hành chính, kế tốn quản trị 3.Một số điểm Luật Doanh nghiệp năm 2005 công ty hợp danh Loại hình cơng ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 có thay đổi đáng kể chất hình thức Khắc phục thiếu sót Luật doanh nghiệp năm 1999 loại hình cơng ty hợp danh cịn qua sơ sài, chưa đủ tầm điểu chỉnh vấn đề phát sinh hoạt động loại hình doanh nghiệp này, Luật doanh nghiệp năm 2005 sửa đổi, bổ sung quy định số nội dung cho phù hợp hơn, đáp ứng nhu cầu thực tiễn sau: Thứ nhất, nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp tham gia giao dịch, khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 công nhận loại hình cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Theo đó, cơng ty hợp danh có chất pháp lý sau: - Là doanh nghiệp có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung; thành viên hợp danh có thành viên góp vốn - Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào - Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doan - Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định “ cơng ty hợp Danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” tạo thuận lợi nhiều cho doanh nghiệp trình hoạt động Bởi lẽ, hệ thống pháp luật Việt Nam số văn hạn chế hoạt động doanh nghiêp khơng có tư cách pháp nhân số lĩnh vực xây dựng đấu thầu Việc quy định luật thể đổi tư nhà lập pháp Việt Nam có ý nghĩa tạo nhiều lựa chọn hình thức hoạt động cho nhà đầu tư Việc thừa nhận tính pháp nhân cơng ty hợp danh có lợi hơn, nhằm đảm bảo cho loại hình doanh nghiệp có đầy đủ tư cách pháp lý tham gia hoạt động giao dịch tham gia tố tụng, phù hợp với xu phát triển kinh tế nước nhà Thứ hai, Luật doanh nghiệp năm 2005 khơng cịn quy định bắt buộc nhà đầu tư phải thành lập công ty hợp danh kinh doanh số ngành nghề định : kế toán kiểm toán; thiết kế cơng trình xây dựng; khám chữa bệnh; dịch vụ pháp lý Quy định có ý nghĩa tạo hội cho nhà đầu tư chọn quyền lựa loại hình đầu tưđể hoạt động kinh doanh Việc thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cơng ty hợp danh quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 nhằm cụ thể hố trách nhiệm thành viên cơng ty trường hợp khơng góp đủ hạn số vốn cam kết góp.Luật quy định rõ số vốn chưa góp đủ khoản nợ thành viên cơng ty việc góp chậm, khơng đủ số vốn cam kết lý mà thành viên bị khai trừ khỏi công ty Đồng thời, để đảm bảo quyền lợi thành viên, Điều 131Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định trách nhiệm cơng ty phải cấp giấy chứng nhận góp vốn cho thành viên cơng ty họđã góp đủ số vốn cam kết góp Bên cạnh đó, Điều 132 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ nguồn gốc hình thành nên tài sản cơng ty Đây điểm Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp năm 1999 Ngoài ra, Luật doanh nghiệp năm 2005 đưa hạn chế quyền hành thành viên hợp danh sau: thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí thành viên hợp danh cịn lại ; thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác để thực kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức cá nhân khác cá nhân khác thành viên hợp danh không quyền chuyển phần hoặ tồn vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại Việc luật doanh nghiệp năm 2005 quy định hạn chế nhằm đảm bảo thực trách nhiệm tài sản vô hạn thành viên hợp danh cơng ty có phát sinh rủi ro nghĩa vụ tài với khách hàng Bên cạnh đó, Điểm đ khoản Điều 134 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ việc thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty Như trách nhiệm tài sản thành viên hợp danh chỉđược xác lập tài sản cịn lại cơng ty khơng đủđể tốn.nợ, nghĩa chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh có trách nhiệm tốn số nợ cịn lại cho Thành viên hợp danh tốn nợ cho chủ nợ có quyền yêu cầu thành viên hợp danh khác tốn lại cho phần nợđã toán tương ứng với nghĩa vụ thành viên hợp danh Kế thừa quy định Luật doanh nghiệp năm 1999, Điều 136 Luật doanh nghiệp 2005 quy đinh chi tiết việc triệu tập họp Hơi đồng thành viên Theo đó, Chủ tịch Hơi đồng thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết theo yêu cầu thành viên hợp danh Trường hợp Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo ucầu thành viên hợp danh thành viên triệu tập họp Hội đồng thành viên Hình thức thơng báo mời họp có điểm tiến hơn, giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Thông báo mời họp phải nêu rõ mục đích, yêu cầu nội dung họp, chương trình địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu họp Tiếp đó, Điều 137 Luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty Mọi hạn chế với thành viên hợp danh thực hiên công việc kinh doanh hàng ngày công ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chếđó Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm sốt cơng ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số cơng việc định thơng qua theo quy tắc đa số Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động ngành nghề, kinh doanh đăng ký công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên cịn lại chấp thuận Cuối cùng, hồ sơ đăng ký kinh doanh, Điều 17 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định, hồ sơđăng ký kinh doanh công ty hợp danh gồm: - Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định - Dự thảo điều lệ công ty - Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền đối 10 với cơng ty hợp danh kinh doanh theo ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định - Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Một số kiến nghị Công ty hợp danh Luật doanh nghiệp 2005 Là hình thức công ty đời sớm lịch sử lồi người, cơng ty hợp danh nhắc tới trước tiên đạo luật hay cơng trình nghiên cứu cơng ty Theo pháp luật Việt Nam nay, công ty hợp danh bị gắn với hình thức cơng ty khác cơng ty hợp vốn đơn giản để gọi “công ty hợp danh” Theo tác giả, cách thức dẫn đến nhận thức thiếu xác hai hình thức cơng ty này, cịn dẫn đến nhiều quy định khơng thích hợp chúng Ngun nhân khiếm khuyết nêu thể rõ qua Luật Doanh nghiệp năm 2005, có lẽ nhà làm luật thiếu nhận biết xác hình thức cơng ty tồn từ xưa tới giới, Việt Nam trước kia, thiếu trọng cách cần thiết tới công ty hợp danh công ty hợp vốn đơn giản Trong tiếng Anh, công ty hợp danh gọi “general partnership” hay “simply partnership”, cịn cơng ty hợp vốn đơn giản gọi “limited partnership” nước thuộc họ pháp luật Anh Mỹ, dạng công ty nói có quy chế pháp lý riêng thành lập vận hành Có lẽ, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Việt Nam bị ảnh hưởng pháp luật Hoa Kỳ? Xét chất, từ thủa ban đầu, công ty hợp danh liên kết thương nhân đơn lẻ để hoạt động tên hãng chung Cho đến nay, dù có đơi chút thay đổi chủ thể tham gia vào liên kết (sẽ 11 phân tích sau), nhận thức chất công ty hợp danh có giá trị việc giải thích nhiều vấn đề có liên quan Có thể hiểu cách giản dị, công ty hợp danh công ty hai hay nhiều người tiến hành hoạt động kinh doanh với mục tiêu lợi nhuận Cũng hiểu, cơng ty hợp danh xem người với chủ sở hữu (1) Khác thế, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Việt Nam định nghĩa: “Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: a) Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” (Điều 130, khoản 1) Định nghĩa cho thấy hai vấn đề lớn cần phải bàn: Vấn đề lớn thứ nhất, công ty hợp danh theo quan niệm Luật Doanh nghiệp năm 2005 phải có hai thành viên hợp danh, có nghĩa hai người chịu trách nhiệm liên đới vô hạn định khoản nợ công ty Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quan niệm công ty hợp danh bao gồm cơng ty hợp vốn đơn giản Như nói, chất công ty hợp danh (general partnership) nghĩa liên kết thương nhân đơn lẻ (sole trader hay sole proprietorship) để kinh doanh tên hãng chung Vì vậy, cơng ty hợp danh phải có từ hai thành viên hợp trở lên, khơng thương nhân đơn lẻ Cịn cơng ty hợp vốn đơn giản cần có thành viên hợp 12 danh (hay “thành viên nhận vốn” - gọi cách dễ hiểu đỡ bị nhầm ngữ nghĩa) thành viên góp vốn đủ Ngay Hoa Kỳ người ta quan niệm: “Công ty hợp danh hữu hạn (limited partnership) bao gồm hai hay nhiều người, với thành viên hợp danh thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn” (2) Cần lưu ý thêm: “công ty hợp danh hữu hạn: gọi theo cách xưa “công ty hợp vốn đơn giản” hay “công ty hợp tư đơn thường” Vấn đề lớn thứ hai, thành viên hợp danh theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 phải cá nhân, có nghĩa pháp nhân khơng thể góp vốn thành lập cơng ty hợp danh nói, chất thủa ban đầu công ty hợp danh liên kết thương gia thể nhân hay thương nhân đơn lẻ để kinh doanh tên hãng chung Tuy nhiên, ngày cách xa thủa ban đầu hàng thiên niên kỷ, cơng ty hợp danh mang chất liên kết thương nhân mà có thương gia thể nhân thương gia pháp nhân, có nghĩa thành viên cơng ty hợp danh pháp nhân Về mặt lý thuyết cho thấy pháp nhân mơ vị trí pháp lý thể nhân Nó có tên gọi, sở, quốc tịch, ý chí, sản nghiệp, trách nhiệm, có nghĩa có quyền dân thể nhân trừ số quyền đặc trưng thể nhân gia đình, trị Đứng trước pháp luật, thể nhân hay pháp nhân gọi người, để phân biệt chúng người ta gắn vào tính từ Sự phân biệt cần thiết để thiết lập đời sống pháp lý khác cho chúng, song phân biệt khơng làm cản trở tới việc tham gia vào hoạt động kinh tế pháp nhân Về mặt pháp luật thực định, thấy Luật Đầu tư nước Việt Nam năm 1987 có hình thức đầu tư hợp tác kinh doanh sở hợp đồng hay hợp đồng hợp tác kinh doanh mà luật gia giới quan niệm hình thức cơng ty hợp danh, xây dựng Luật Doanh nghiệp năm 13 1999, nhiều quan điểm Quốc hội cho rằng, hình thức cơng ty hợp danh q Việt Nam, nên cắt xén dự thảo để thông qua vỏn vẹn năm điều công ty hợp danh Điều đáng lưu ý rằng, bên hợp đồng hợp tác kinh doanh theo Luật Đầu tư nước ngồi Việt Nam pháp nhân Vậy Luật Doanh nghiệp năm 2005 cho thành viên công ty hợp danh thể nhân? Có lẽ nhà làm luật nghĩ, thành viên hợp danh công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn định khoản nợ công ty nên buộc phải cá nhân, xem điểm b, khoản 1, Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 có bóng dáng nhận thức Chịu trách nhiệm vô hạn định có nghĩa phải chịu trách nhiệm tồn tài sản có có tương lai Vậy thể nhân pháp nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ họ, có điều khác biệt pháp nhân bị lý hết tài sản khơng tồn nữa, cịn thể nhân có hội để làm ăn, có nghĩa có tài sản tương lai Câu chuyện liên quan tới luật phá sản mà có dịp đề cập tới Ngày nay, công ty thường lựa chọn hình thức đầu tư linh hoạt Họ sử dụng hình thức cơng ty hợp danh để tạo chi nhánh chung để kiểm soát hữu hiệu công ty nhiều công ty khác việc khai thác hội kinh doanh Vậy Luật Doanh nghiệp năm 2005 lại hạn chế quyền tự lựa chọn hình thức đầu tư thương nhân mà khơng có lý đáng từ phía cộng đồng? Để lý giải đầy đủ cho quan niệm thành viên hợp danh pháp nhân, phải nắm vị pháp lý thành viên hợp danh Công ty hợp danh công ty dân gần gũi nhau, không chuyển đổi sang Các thành viên công ty hợp danh coi có tư cách thương gia liên đới chịu trách nhiệm với khoản nợ 14 công ty Cơ cấu tổ chức công ty hợp danh gọn nhẹ, thích hợp với việc tổ chức doanh nghiệp nhỏ Hình thức cơng ty xuất ngày nhiều mối liên hệ cơng ty để hình thành chi nhánh chung cơng ty, tập đồn, làm sở cho việc phân nhánh Trong Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1: Luật doanh nghiệp, Tình - Phân tích - Bình luận Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, có đoạn viết: “Luật sư thường xem quan bổ trợ công lý, hãng luật thường hoạt động dạng hợp danh công ty thương mại” (3) Đọc đoạn văn băn khoăn: Phải hợp danh hay công ty hợp danh cơng ty thương mại? Có lẽ cấn cá việc xem dịch vụ pháp lý có phải hành vi thương mại hay không việc tổ chức dịch vụ pháp lý hình thức hợp danh phải hợp đồng dân sự, nên đời đoạn văn đề cập riêng tới cơng ty luật mà khơng nhằm nói tới cơng ty hợp danh nói chung Trong đó, từ trước tới đâu người ta nói cơng ty hợp danh công ty thương mại, thương nhân hình thức phân biệt với cơng ty dân Trong đặc điểm pháp lý công ty hợp danh cịn có vấn đề phải bàn là: cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân hay không? Nhiều luật gia Việt Nam chưa đồng tình với việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 quan niệm cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Rõ ràng, công ty hợp danh có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, sản nghiệp, ý chí trách nhiệm Điều cho thấy khơng thể quan niệm khác pháp nhân Cịn thành viên xét mặt pháp lý người bảo lãnh liên đới cho hoạt động cơng ty Hồn tồn có tách bạch tài sản công ty tài sản thành viên 15 Tình trạng phát triển Công ty hợp danh Việt Nam Hiện Việt Nam, công ty hợp danh hoạt động chủ yếu lĩnh vực dịch vụ kế tốn kiểm tốn, dịch vụ thiết kế cơng trình xây dựng, dịch vụ khám điều trị bệnh, dịch vụ pháp lý… Theo thống kê doanh nghiệp Sở Kế hoạch đầu tư Hà Nội, ngày 20/11/2007, Hà Nội có 17 cơng ty hợp danh so với 33.327 công ty trách nhiệm hữu hạn, 21.061 công ty cổ phần, 2.921 doanh nghiệp tư nhân, 2.137 công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên [1] Như vậy, thấy số lượng cơng ty hợp danh ỏi so với số lượng doanh nghiệp thuộc loại hình khác Một câu hỏi đặt là: Lí loại hình lại khơng phát triển? Có thể nhận thấy rằng, loại hình cơng ty Hợp danh có ưu định sở bảo đảm cho việc thực nghĩa vụ công ty chịu trách nhiệm liên đới vô hạn định tất thành viên cơng ty tồn sản nghiệp họ Nhưng phải bảo đảm thực nghĩa vụ toàn sản nghiệp thành viên nên cơng ty Hợp danh thường lựa chọn đầu tư vào khu vực có nhiều rủi ro, dẫn đến hệ công ty Hợp danh khó mở rộng quy mơ phát triển kinh doanh, lợi nhuận thu Điều có thểảnh hưởng đến phát triển cân đối kinh tế có nhu cầu xã hội khơng đáp ứng Ngoài ra, điều mà nhà doanh nghiệp quan tâm kinh doanh khả thu lợi nhuận chế độ trách nhiệm phá sản khả rủi ro Vì thế, loại hình Cơng ty TNHH Cơng ty Cổ phần có ưu trội lựa chọn cơng ty phá sản thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Trong đó, thành viên hợp danh Công ty Hợp danh phải chịu 16 trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty (khoản 1b, điều130, luật Doanh nghiệp năm 2005) Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn giống công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân có chủ sở hữu, tồn quyền định cơng ty, cơng ty hợp danh địi hỏi phải có từ hai chủ sở hữu trở lên đồng nghĩa với việc quyền quản lí cơng ty bị chia sẻ Hơn nữa, để thành lập công ty hợp danh đòi hỏi nhiều điều kiện so với doanh nghiệp tư nhân; cấu tổ chức công ty hợp danh phức tạp so với doanh nghiệp tư nhân Bởi vậy, doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn doanh nghiệp tư nhân lại có ưu lựa chọn nhiều Tất điều lí giải loại hình Cơng ty hợp danh lại không phổ biến Việt Nam [1] Nguồn: Sở Kế hoạch Đầu tư Hà Nội http://www.hapi.gov.vn/portals/default.aspx?portali d=11 III Kết Luận Luật doanh nghiệp năn 2005 đời đánh dấu bước phát triển lớn nước ta, thời kỳ đất nước hội nhập sâu vào kinh tế giới Bộ luật có điểm tất loại hình doanh nghiệp cơng ty, có quy định Công ty hợp doanh Tạo điều kiện để nhà kinh doanh tiếp xúc loại hình kinh doanh tốt hơn, song bên cạch cịn nhiều quy định Bộ Luật doanh nghiệp 2005 Cơng ty hợp danh cịn phải bàn nhiều 17 Tài liệu tham khảo 1.Luật Doanh nghiệp Vi ệt Nam năm 2005 (có hiệu lực từ ngày 01/07/2006) Thạc sĩ, Luật sư Phan Thông Anh (2006) , So sánh luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp n ăm 2000, Nhà xuất Tư pháp Thạc sĩ Hoàng Anh Thuyên, Hỏi đáp luật Doanh nghiệp n ăm 2005, Nhà xuất Lao động – xã hội Giáo trình Luật kinh tế, trường Đại học kinh tế quốc dân, Nhà xuất Thống kê http://72.14.235.132/search?q=cache:http://www.hoangminhlaw.com/tintuc/184-la-chn-loi-hinh-doanh-nghip-bt-u-kinh-doanh.html http://ueh.vn/for@um/showthread.php?t=10448 http://www.saga.vn/dictview.aspx?id=3807 http://vietnamese-lawconsultancy.com/vietnamese/content/browse.php? action=shownews&category =&id=54&topicid=316 18 Mục Lục 19 ... cơng ty Thành viên hợp danh cá nhân Thành viên hợp danh không đồng thời chủ doanh nghiệp tư nhân tham gia công ty hợp danh khác với tư cách thành viên hợp danh Tất thành viên hợp danh có quy? ??n... ty ( khoản điều 130 luật DN 2005) 1.2 Nguồn gốc công ty hợp danh Công ty hợp danh số loại hình cơng ty điển hình quy định Bộ luật Thương mại Pháp từ năm 1807 Yếu tố nhân thân thành viên hợp danh. .. vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ khác cao hơn; g) Quy? ??t định mua, bán tài sản có giá trị lớn vốn điều lệ công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ