Đang tải... (xem toàn văn)
Vì nhiều lí do khác nhau doanh nghiệp nhà nước đã ra đời và phổ biến ở nhiều nước khác nhau trên thế giới, mặc dù quy mô và vị trí của chúng có khác nhau ở từng nước
LỜI NĨI ĐẦU Vì nhiều lí khác doanh nghiệp nhà nước đời phổ biến nhiều nước khác giới, quy mơ vị trí chúng có khác nước Đối với nhiều nước thuộc hình thức nước xã hội chủ nghĩa có Việt Nam, hoạt động doanh nghiệp nhà nước giữ vai trò chủ đạo kinh tế quốc dân Tuy nhiên, nhiều nguyên nhân khác nên doanh nghiệp nhà nước tỏ yếu hoạt động sản xuất kinh doanh, chí trở thành gánh nặng cho ngân sách nhà nước Với đặc thù điều kiện lịch sử điều kiện kinh tế Việt Nam, công ty cổ phần đời Từ năm 1990 pháp luật Việt Nam thực đề cập quản lý Công ty cổ phần thông qua việc xây dựng chế định Đặc biệt, phần không nhỏ công ty cổ phần thành lập từ việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Do đó, việc hiểu rõ vận dụng đắn quy định pháp luật việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước điều khơng thể thiếu NỘI DUNG CHÍNH Khái quát chung cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 1.1 Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: a Khái niệm Theo định nghĩa Điều Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003, “doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ, có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn” Từ định nghĩa trên, suy định nghĩa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sau: Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước, mà Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ b Đặc điểm - Về sở hữu: toàn vốn điều lệ doanh nghiệp thuộc sở hữu Nhà nước - Về quyền định: Nhà nước có quyền định đoạt doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu - Về hình thức tồn tại: doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tổ chức nhiều hình thức khác cơng ty nhà nước, cơng ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên hay cơng ty cổ phần nhà nước Trong đó, có cơng ty nhà nước chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp nhà nước 2003, cịn hình thức tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp - Về tư cách pháp lý: doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có tư cách pháp nhân - Về trách nhiệm tài sản: doanh nghiệp có tài sản riêng tự chịu trách nhiệm tài sản riêng hoạt động sản xuất kinh doanh 1.2 Cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu Nhà nước thành công ty cổ phần thuộc sở hữu nhiều cổ đơng Cổ phần hóa Doanh nghiệp nhà nước thực chất bán phần toàn doanh nghiệp nhà nước thơng qua hình thức bàn cổ phần doanh nghiệp b Đặc điểm Thông qua định nghĩa trên, thấy cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có điểm khác biệt chất với hình thức chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước khác bán tổ chức lại cơng ty nhà nước hình thức sáp nhập sau: Tiêu chí Cổ phần hố doanh Bán doanh nghiệp Tổ chức lại công ty nhà phân nghiệp 100% vốn 100% vốn nhà nước nước hình thức sáp biệt Chủ sở nhà nước Tử chỗ doanh Là tập thể, cá nhập Vẫn Nhà nước Sáp nhân pháp nhân nhập công ty nhà nước khác, khơng cịn khơng làm thay đổi hữu sau nghiệp thuộc sở hữu nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần thuộc sở hữu Nhà nước cổ đông sở hữu Nhà nước cơng ty sáp nhập Hình thức Có thể hình kinh doanh Cơng ty cổ phần sau Công ty sáp nhập tồn thức nào, tuỳ thuộc hình thức vốn vào đối tượng mua có cơng ty nhận sáp nhập chuyển đổi Huy động vốn Nhằm giảm tối đa toàn xã hội vào Tương tự mua doanh nghiệp 100% vốn phục vụ sản xuất bán hàng hoá, Nhà nhà nước tồn kinh doanh; Tạo nước thu kinh tế, loại bỏ Mục điều kiện cho người khoản lợi định từ doanh nghiệp đích lao động thật việc bán doanh khơng có khả cạnh làm chủ doanh nghiệp 100% vốn nhà tranh với doanh nghiệp họ mua nước nghiệp khác hoạt động Đối cổ phần Hẹp lĩnh vực Rộng tượng (Điều Nghị định (Điều Nghị định áp dụng 109/2007/NĐ-CP) c Mục đích 109/2008/NĐ-CP) Từ phân tích trên, thấy việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nhằm mục tiêu sau: - Nâng cao hiệu quả, sức cạnh tranh doanh nghiệp, tạo loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu, có đơng đảo người lao động, tạo động lực mạnh mẽ chế quản lý động cho doanh nghiệp để sử dụng hiệu vốn, tài sản doanh nghiệp nhà nước - Huy động vốn toàn xã hội, bao gồm: cá nhân, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội nước nước để đầu tư doanh nghiệp, phát triển doanh nghiệp - Phát huy vai trò làm chủ thực người lao động, cổ đông, tăng cường giám sát nhà đầu tư với doanh nghiệp, bảo đảm hài hịa lợi ích nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động - Ngồi tác dụng nâng cao hoạt động cơng ty thuộc diện cổ phần hóa cịn giúp nhà nước thu lượng vốn đáng kể để nhà nước tập trung đâu tư cho doanh nghiệp nhà nước - Ngồi ra, góp phần giảm bớt doanh nghiệp nhà nước không cần giữ 100% vốn đầu tư Sự điều chỉnh pháp luật Việt Nam hành cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 2.1 Đối tượng điều kiện áp dụng a Đối tượng áp dụng: Theo Điều Điều Nghị định 109/2007/NĐ-CP đối tượng sau thuộc phạm vi điều chỉnh nghị định: - Công ty nhà nước độc lập thuộc Bộ, ngành, địa phương - Công ty mẹ Tập đoàn kinh tế (sau gọi tắt tập đồn), Tổng cơng ty nhà nước (kể Ngân hàng Thương mại nhà nước) - Công ty mẹ tổ hợp công ty mẹ - công ty - Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập thuộc Tổng công ty Nhà nước định đầu tư thành lập - Đơn vị hạch toán phụ thuộc cơng ty nhà nước độc lập, tập đồn, tổng cơng ty nhà nước, công ty mẹ, công ty thành viên hạch tốn độc lập Tổng cơng ty - Cơng ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Như so với Nghị định quy định vấn đề trước Nghị định 187/2004/NĐ-CP đối tượng áp dụng Nghị định 109/2007/NĐ-CP cụ thể mở rộng b Điều kiện áp dụng: - Các doanh nghiệp nằm phạm vi áp dụng nói Nghị định muốn cổ phần hóa cần đáp ứng điều kiện chung sau: \ Không thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (Trong đó, danh mục doanh nghiệp thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Thủ tướng Chính phủ định thời kỳ); \ Còn vốn nhà nước sau xử lý tài đánh giá lại giá trị doanh nghiệp - Đối với đơn vị hạch toán phụ thuộc, ngồi điều kiện cịn phải đảm bảo điều kiện khác sau đây: \ Có đủ điều kiện hạch toán độc lập; \ Việc cổ phần hóa đơn vị hạch tốn phụ thuộc khơng gây khó khăn ảnh hưởng đến hiệu sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp phận lại doanh nghiệp; \ Đã xác định Phương án tổng thể xếp doanh nghiệp Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Tuy nhiên, trường hợp sau xử lý tài xác định lại giá trị doanh nghiệp theo quy định Nghị định 109/2007/NĐ-CP tiến hành cổ phần hóa Cụ thể, giá trị thực tế doanh nghiệp thấp khoản phải trả phải chuyển sang thực bán giải thể, phá sản So với quy định trước quy định Nghị định 109/2007/NĐ-CP cụ thể linh động hơn, tạo điều kiện để tăng số lượng doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa, mở hội lựa chọn cho nhà đầu tư 2.2 Đối tượng điều kiện mua cổ phần Sau cổ phần hố, điều đáng quan tâm nắm giữ cổ phần Đó điều quan tâm kịp thời mặt pháp luật cho chủ thể nắm giữ cổ phần doanh nghiệp Từ chỗ pháp luật quy định bán cổ phần cho cán công nhân viên chức doanh nghiệp, cho tổ chức kinh tế xã hội, cho cá nhân nước Cho đến nay, pháp luật cổ phần hoá mở rộng công cho chủ thể tham gia vào tiến trình cổ phần hố Đến việc sở hữu cổ phần cổ phiếu khơng cịn khó khăn cá nhân tổ chức nước, với cá nhân tổ chức nước ngoài, người Việt Nam định cư nước Cụ thể quy định quy định Điều nghị định 109/2007/NĐ-CP Nội dung Điều phân chia đối tương mua cổ phần thành ba nhóm Cụ thể là: - Nhà đầu tư nước - Nhà đầu nước - Nhà đầu tư chiến lược Đồng thời, Nghị định quy định cụ thể quyền điều kiện mua cổ phần đối tượng mua cổ phần 2.3 Hình thức cổ phần hóa Tại điều NĐ 109/2007/NĐ-CP quy định cụ thể hình thức: - Giữ nguyên vốn nhà nước có doanh nghiệp, phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ - Bán phần vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán bớt phần vốn nhà nước, vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ - Bán tồn vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán toàn vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ 2.3 Nguyên tắc cổ phần hóa Khi thực cổ phần hóa, doanh nghiệp cần đảm bảo tuân thủ nguyên tắc sau: - Nguyên tắc kế thừa quyền nghĩa vụ công ty cổ phần chuyển đổi từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: \ Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm xếp, sử dụng tối đa số lao động thời điểm định cổ phần hóa giải chế độ cho người lao động nghỉ việc, việc theo quy định hành Cơng ty cổ phần có nghĩa vụ kế thừa trách nhiệm người lao động từ doanh nghiệp cổ phần hóa chuyển sang; có quyền tuyển chọn, bố trí sử dụng lao động phối hợp với quan liên quan giải chế độ cho người lao động theo quy định pháp luật \ Doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với quan có liên quan kiểm tra, xử lý vấn đề tài để xác định giá trị phần vốn nhà nước thời điểm thức chuyển thành cơng ty cổ phần \ Cơng ty cổ phần sử dụng tồn tài sản, nguồn vốn nhận bàn giao để tổ chức sản xuất, kinh doanh; kế thừa quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm doanh nghiệp cổ phần hóa bàn giao có quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Các nghĩa vụ trách nhiệm doanh nghiệp cổ phần hóa xác định bổ sung sau toán, bàn giao cho công ty cổ phần không thuộc trách nhiệm công ty cổ phần - Nguyên tắc thực công khai, minh bạch thông tin niêm yết thị trường chứng khốn: \ Doanh nghiệp cổ phần hóa phải thực công khai, minh bạch thông tin doanh nghiệp, phương án cổ phần hóa, tình hình quản lý sử dụng đất đai, lao động theo quy định Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật \ Doanh nghiệp cổ phần hóa có tình hình tài đáp ứng đủ điều kiện niêm yết theo quy định pháp luật chứng khốn phải xây dựng phương án cổ phần hóa để đảm bảo cấu cổ đông thực niêm yết Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khốn Cơ quan định cổ phần hóa quy định việc cổ phần hóa đồng thời với việc niêm yết thị trường chứng khoán phương án cổ phần hóa để cơng bố cho nhà đầu tư biết trước bán cổ phần lần đầu Người đại diện phần vốn nhà nước doanh nghiệp có trách nhiệm biểu Đại hội đồng cổ đông lần đầu để thông qua Nghị việc niêm yết 2.4 Trình tự, thủ tục cổ phần hóa Q trình cổ phần hóa doanh nghiêp 100% vốn nhà nước cần tiến hành theo bước sau: - Bước 1: Doanh nghiệp chuẩn bị hồ sơ theo quy định pháp luật Trong thành phần hồ sơ bao gồm: \ Phương án cổ phần hoá \ Biên xác định giá trị doanh nghiệp theo phương pháp tài sản \ Bảng kiểm kê xác định giá trị tài sản \ Biên xác định giá trị doanh nghiệp \ Các thông tin doanh ngiệp cổ phần hoá \ Đơn đăng ký đấu giá bán cổ phần \ Thông tin chủ yếu bán đấu giá cổ phần \ Đơn đăng ký tham gia mua đấu giá cổ phần \ Biên xác định kết đấu giá \ Quyết định việc thành lập Ban đạo cổ phần hố cơng ty \ Hồ sơ lao động dôi dư - Bước 2: Doanh nghiệp nộp hồ sơ phịng Tài doanh nghiệp Sở Tài nơi có trụ sở doanh nghiệp - Bước 3: Cơng chức tiếp nhận kiểm tra nội dung hồ sơ Nếu hồ sơ chưa đầy đủ, hợp lệ cơng chức hướng dẫn doanh nghiệp hoàn thiện hồ sơ theo quy định - Bước 4: Chuyển hồ sơ đến người có thẩm quyền giải - Bước 5: Doanh nghiệp nhận kết Văn phịng UBND tỉnh Ngồi ra, nay, quy định xử lý tài chuyển sang công ty cổ phần, việc xác định giá trị doanh nghiệp, bán cổ phần lần đầu, sách doanh nghiệp người lao động cổ phần hóa quy định cụ thể Nghị định 109/2007/NĐ-CP Điều góp phần tạo nên sở pháp lý vững cho trình cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước diễn cách hiệu nhanh chóng Đánh giá pháp luật hành cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 3.1 Ưu điểm Có thể nói, quy định pháp luật hành, cụ thể Nghị định 109/2007/NĐ-CP, so với quy định trước đây, Nghị định 187/2004/NĐ-CP, tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực điều chỉnh quan trọng, góp phần đáp ứng yêu cầu đặt q trình cổ phần hố doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, tạo hành lang pháp lý rõ ràng cho nhà đầu tư bên nước tham gia Cụ thể đạt thành tựu sau: - Đối tượng cổ phần hoá theo Nghị định 109 mở rộng, không bao gồm Công ty nhà nước độc lập mà cịn Tổng Cơng ty nhà nước, Cơng ty mẹ Tập đồn kinh tế, Cơng ty Công ty TNHH nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Việc mở rộng đối tượng cổ phần hố hồn tồn phù hợp với chủ trương nhà nước nắm giữ quyền chi phối doanh nghiệp đóng vai trị then chốt kinh tế bước giảm bớt tham gia nhà nước vào quản lý doanh nghiệp, theo tinh thần Quyết định số 38/2007/QĐ-TTg ngày 20/3/2007 Thủ tướng Chính phủ, tiêu chí, danh mục phân loại Công ty 100% vốn nhà nước Quy định đồng thời cụ thể hoá Quyết định số 1729/QĐ-TTg, ngày 29/12/2006 Thủ tướng Chính phủ, phê duyệt danh sách Tập đồn, Tổng Cơng ty nhà nước thực cổ phần hoá giai đoạn 2007-2010 - Vấn đề nhà đầu tư chiến lược thời gian dài gây nhiều tranh cãi quy định chưa rõ ràng thể chi tiết cụ thể Nghị định 109 Khái niệm nhà đầu tư chiến lược mở rộng cho nhà đầu tư nước ngồi Điều khơng mở rộng cửa cho doanh nghiệp q trình cổ phần hố chủ động thu hút vốn, kinh nghiệm nguồn lực nhà đầu tư chiến lược nước chủ động đàm phán, tham gia đầu tư lâu dài Việt Nam - Sau số vấn đề phát sinh liên quan đến giá bán ưu đãi danh cho nhà đầu tư chiến lược (trong nước), Nghị định 109 thức bãi bỏ chế bán với giá ưu đãi “giảm 20% so với giá đấu bình quân” cho nhà đầu tư chiến lược (trong nước) Theo quy định mới, nhà đầu tư chiến lược mua theo giá “khơng thấp giá đấu thành cơng bình qn” Đối với Tập đồn, Tổng Cơng ty nhà nước (gồm ngân hàng thương mại nhà nước), thiết phải chọn nhà đầu tư chiến lược quan định cổ phần hố phải báo cáo Thủ tướng Chính phủ định việc tổ chức đấu thầu riêng nhà đầu tư chiến lược Một điểm đáng lưu ý là, nhà đầu tư chiến lược không chuyển nhượng số cổ phần mua thời hạn tối thiểu năm, kể từ ngày Công ty cổ phần cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp đặc biệt cần chuyển nhượng số cổ phần trước thời hạn phải đại hội đồng cổ đông chấp thuận - Nghị định 109 quy định phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hố, có đề cập cụ thể tới phương pháp tài sản phương pháp dùng tiền chiết khấu Trong trường hợp, giá trị doanh nghiệp xác định công bố không thấp giá trị doanh nghiệp xác định theo phương pháp tài sản - Một vấn đề quan trọng kỳ vọng sửa đổi Nghị định 109 việc định giá tài sản, đặc biệt giá trị quyền sử dụng đất trường hợp thuê đất trả tiền hàng năm, trả tiền lần giao đất Theo Nghị định 187, đất thuê trả tiền hàng năm khơng tính vào giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá Tuy nhiên, Nghị định 109 gắn giá trị thị trường xác định giá trị quyền sử dụng đất trường hợp doanh nghiệp sử dụng đất thuê trả tiền lần sở xin giao đất - Nghị định 109 cụ thể hoá mục tiêu gắn cổ phần hoá với phát triển thị trường vốn quy định liên quan đến thực công khai minh bạch thơng tin niêm yết thị trường chứng khốn Các doanh nghiệp cổ phần hố có tình hình tài đáp ứng đủ điều kiện niêm yết theo quy định pháp luật chứng khoán phải xây dựng phương án cổ phần hoá, đảm bảo cấu cổ đông thực niêm yết Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán - Cơ cấu bán cổ phần lần đầu điều chỉnh theo hướng gia tăng việc nắm giữ cổ phần nhà đầu tư bên ngồi Cơng ty cổ phần Theo đó, cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược nhà đầu tư bên ngồi khác khơng thấp 25% vốn điều lệ không hạn chế số lượng nhà đầu tư chiến lược, phải đảm bảo số cổ phần bán cho nhà đầu tư bên ngồi khác khơng thấp 50% tổng số cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược Ngay nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối, 10 tỷ lệ nắm giữ cổ phần nhà đầu tư chiến lược nhà đầu tư bên khác không thấp 20% vốn điều lệ - Nghị định 109 bổ sung vào nội dung bán cổ phần lần đầu phương thức bảo lãnh phát hành thoả thuận trực tiếp Biện pháp phù hợp với quy định pháp luật chứng khoán yêu cầu doanh nghiệp đủ điều kiện niêm yết thị trường chứng khoán cổ phần hoá - Nhằm đảm bảo tham gia quyền lợi người lao động Công ty cổ phần, Nghị định 109 cho phép tổ chức cơng đồn doanh nghiệp mua cổ phần nguồn quỹ hợp pháp (không huy động, vay vốn) với số lượng không 3% vốn điều lệ Giá mua cổ phần cơng đồn giá ưu đãi cho người lao động - Nghị định 109 xoá bỏ chế tự tổ chức chào bán cổ phần doanh nghiệp mà phần trị giá chào bán tỷ đồng Thay vào đó, việc tổ chức đấu giá tổ chức tài trung gian thực khối lượng cổ phần bán 10 tỷ đồng Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán từ 10 tỷ đồng trở lên - Nghị định 109 quy định phương thức xử lý số lượng cổ phần nhà đầu tư từ chối mua đấu giá bán cổ phần lần đầu Nếu số lượng cổ phần từ chối mua nhỏ 30% tổng số cổ phần chào bán, số cổ phần lại xem xét định bán tiếp cho nhà đầu tư tham dự đấu giá Nếu số lượng cổ phần từ chối mua lớn 30% tổng số cổ phần chào bán, doanh nghiệp phải tổ chức đấu giá để bán tiếp số cổ phần bị từ chối mua Nếu số lượng cổ phần khơng bán hết cịn lại 50%, điều chỉnh quy mơ, cấu vốn điều lệ, tăng phần vốn nhà nước góp doanh nghiệp, để chuyển thành Cơng ty cổ phần Nếu cịn lại từ 50% trở lên, xem xét, điều chỉnh giảm giá khởi điểm, tối đa mệnh giá cổ phần tổ chức đấu giá bán tiếp số cổ phần lại - Khắc phục điểm bất cập Nghị định 187, Nghị định 109 quy định rõ ràng điều lệ Công ty cổ phần phải Ban đạo cổ phần hoá doanh nghiệp dự thảo công bố cho nhà đầu tư trước bán cổ phần Theo Nghị định 109, điều lệ Công ty cổ phần đại hội đồng cổ đông lần đầu thơng qua có 11 65% tổng số phiếu biểu nhà đầu tư góp vốn mua cổ phần dự họp chấp thuận 3.2 Hạn chế Tuy nhiên, việc thực cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước theo quy định pháp luật hành không tránh khỏi bất cập định Điều thể thông qua khía cạnh sau: - Các văn pháp luật trước khơng tiếp cận cổ phần hóa với tư cách giải pháp chuyển doanh nghiệp thuộc chủ sở hữu thành doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu Những hình thức cổ phần hóa nêu Điều Nghị định 109/2007/NĐCP khơng phải hình thức cổ phần hóa người mua khơng tham gia cơng ty cổ phần Cổ phần hóa gắn liền với việc phát hành cổ phiếu (nếu việc cổ phần hóa nhằm mục đích hình thành cơng ty cổ phần) phát hành chứng góp vốn (nếu mục đích cổ phần hóa nhằm hình thành cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên trở lên) Việc xác định bàn chất pháp lý công ty cổ phần có ý nghĩa với việc điều chỉnh quan hệ phát sinh từ trình - Khái niệm thương hiệu sử dụng pháp luật hành cổ phần hóa xét góc độ pháp lý chưa làm rõ Điều 31 Nghị định 109/2007/NĐ-CP quy định: “Giá trị lợi kinh doanh doanh nghiệp cổ phần hố quan có thẩm quyền định cổ phần hoá doanh nghiệp xem xét, định không thấp giá trị lợi kinh doanh xác định theo hướng dẫn Bộ Tài chính” Tuy nhiên, đến chưa có văn nịa hướng dẫn cụ thể Bộ Tài Mặt khác, khái niệm giá trị thương hiệu, giá trị lợi vè địa lý, tiềm phát triển, phạm trù trừu tượng khó xác định giá trị xác Vì thế, cần phải có hướng dẫn cụ thể, chi tiết để có thống triển khai thực - Hiện nay, chưa có sách riêng chế độ tiền lương, tiền thưởng với cán quản lý phần vốn nhà nước công ty cổ phần nên chưa khuyền khích đối tượng tham gia tích cực vào công tác điều hành, quản lý công ty cổ phần 12 - Chưa làm rõ mối quan hệ pháp lý tổng công ty với công ty cổ phần thành viên nhiều mặt, tổ chức nhân sự, đầu tư phát triển khoa học công nghệ, nên thiếu sở để sửa đổi điều lệ hoạt động tổng công ty cho phù hợp với quy định Luật doanh nghiệp văn pháp luật liên quan khác - Chưa đề phương án xử lý dứt điểm vấn đề tồn đọng doanh nghiệp nhà nước q trình sản xuất lại phục vụ cho cơng tác cổ phần hóa nên doanh nghiệp lúng túng việc thực phương án cổ phần hóa doanh nghiệp - Chưa có chế cụ thể bán cổ phần doanh nghiệp doanh nghiệp có quy mơ nhỏ, thua lỗ chưa hấp dẫn nên bán tỷ lệ cổ phần hóa ngồi doanh nghiệp theo quy định pháp luật Từ dẫn đến tượng cổ phần khép kín tồn doanh nghiệp - Quy trình thủ tục phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa cịn rườm rà, chưa có hướng dẫn cụ thể phương pháp xác định giá trị tài sản vơ hình: vị trí kinh doanh, nhãn hiệu hàng hóa, dẫn đến việc xác định giá trị doanh nghiệp cịn chậm thiếu xác - Chưa có hướng dẫn cụ thể cơng tác quản trị công ty cổ phần, chưa phân định rõ trách nhiệm quyền hạn cổ đông nhà nước, cổ đông phổ thông quan quản lý cơng ty cổ phần Thủ tục hành q trình cổ phần hóa cịn chồng chéo, thiếu đồng thống nhất, tính pháp lý điều hành cơng bố thơng tin cịn chậm chưa rõ ràng dẫn đến xung đột mâu thuận lợi ích đối tượng có liên quan cơng ty cổ phần Đây nguyên nhân làm cho việc cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước cịn chậm thiếu hiệu - Một số quy định pháp luật hành cổ phần hóa khơng thực cần thiết: quy định cổ phiếu, cổ đông sáng lập, bảo hộ quyền sở hữu lợi ích hợp pháp cổ đơng khơng cần thiết quy định văn khác - Quy định quyền nghĩa vụ cổ đơng nhà đầu tư nước ngồi, quyền tham gia quản lý công ty cổ phần, quyền sử dụng cổ phiếu để cầm cố quan hệ tín dụng Việt Nam, quyền tham gia giao dịch thị trường chứng khoán, thực 13 tế có vướng mắc mâu thuẫn pháp luật cổ phần hóa pháp luật chứng khốn Những quy định ban hành luật chuyên ngành thực hiệu Cổ đông, dù cổ đông cá nhân hay pháp nhân nước ngoài, người sản xuất hay cung ứng vật liệu có quyền nghĩa vụ cổ đông phù hợp với loại cổ phần mà họ sở hữu - Ngoài ra, quy định pháp luật liên quan đến vấn đề có nhiều vướng mắc Ví dụ Luật doanh nghiệp 2005 chưa xác định rõ ranh giới cổ đông, đại diện chủ sở hữu sở hữu doanh nghiệp cổ phần hóa Hay quy định tổng cơng ty chưa tạo thuận lợi cần thiết cho việc hình thành tập đồn kinh tế cở sở tự nguyện mà có hình thức cơng ty mẹ - Thêm vào đó, việc cổ phần hóa tạo cơng ty cổ phần có vốn góp nhà nước sở huy động vốn cổ phần doanh nghiệp kinh tế tạo nên tập đoàn mà vấn đề chủ quản với doanh nghiệp cổ phần hóa khơng có nhiều ý nghĩa Tuy nhiên, số quy định Luật Doanh nghiệp văn hướng dẫn đề cao chế độ chủ quản nhiều khía cạnh (quy định chi tiết gị bó) nên khơng phù hợp với chất cơng ty cổ phần Từ tạo dự việc huy động vốn doanh nghiệp 3.3 Một số kiến nghị đề xuất Để khắc phục hạn chế trên, em xin đưa số giải pháp nhằm khắc phục sau: - Cần có sách thoả đáng vấn đế xử lý tài – quy định bắt buộc nhà nước vấn đế tài doanh nghiêp nhà nước sau chuyển đổi sang hình thức cơng ty cổ phần Nhà nước cần quán triệt chủ trương cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước đề cao trách nhiệm Bộ, ngành, địa phương việc thực cổ phần hố doanh nghiệp, đề phịng khắc phục lạc hậu tiêu cực cổ phần hố.Nhà nước phải có quy định chặt chẽ định giá doanh nghiệp, toán cổ phần hố, quy định chi phí cổ phần hố - Tiếp tục cải tiến quy trình cổ phần hố gắn với q trình cải cách hành 14 - Nhà nước cần tiếp tục hoàn thiện quy định pháp lý, sách thực cổ phần hố doạnh nghiệp nhà nước, xố bỏ tình trạng cổ phần hố khép kín, tăng lượng cổ phần bán ngồi doanh nghiệp, tạo điều kiện cho nhà đầu tư chiến lược tham gia với tỉ lệ, sở hữu vốn lớn Một số khái niệm cịn mơ hồ, có cách hiểu khơng thống cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước cần làm rõ Tiến hành sửa đổi, thay quy định thiếu sót pháp luật hành vấn đề này, đồng thời cần có thống với quy định lĩnh vực khác có liên quan - Cần khẩn trương ban hành luật riêng cổ phần hóa nhằm giúp cho việc áp dụng pháp luật trở nên thống hiệu KẾT LUẬN Có thể, q trình cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước diễn mạnh mẽ, địi hỏi cần có quy định pháp luật cụ thể, xác đáp ứng yêu cầu điều chỉnh Cho nên, thiết nhà làm luật cần nhận thức rõ ưu điểm hạn chế quy định văn pháp luật thời để nhằm giúp cho trình diễn cách hiệu việc áp dụng pháp luật cách thống DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 15 Giáo trình Luật Thương mại tập – Trường Đại học Luật Hà Nội Giáo trình Luật Thương mại tập – Ts Bùi Ngọc Cường (chủ biên) Luật doanh nghiệp năm 2005 Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Nghị định 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 quy định chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 /11/2004 quy định chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần Một số bất cập pháp luật hành cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước / Dương Đức Chính // Tạp chí Dân chủ pháp luật, Số 9/2008 Những nội dung chủ yếu pháp luật hành cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước / Dương Đức Chính // Tạp chí Nhà nước pháp luật, Số 8/2008 Cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước - vấn đề cần quan tâm / Nguyễn Anh // Tạp chí Quản lý nhà nước, Số 168 tháng 1/2010 10 Cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước vấn đề cần tiếp tục tháo gỡ/ Đường Vinh Sường // Tạp chí Quản lý nhà nước, Số 176 (tháng6/2010) 16 ... kinh doanh 1.2 Cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước a Khái niệm Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu Nhà nước thành công ty cổ phần. .. nhiều cổ đơng Cổ phần hóa Doanh nghiệp nhà nước thực chất bán phần toàn doanh nghiệp nhà nước thơng qua hình thức bàn cổ phần doanh nghiệp b Đặc điểm Thơng qua định nghĩa trên, thấy cổ phần hóa doanh. .. thuộc diện cổ phần hóa cịn giúp nhà nước thu lượng vốn đáng kể để nhà nước tập trung đâu tư cho doanh nghiệp nhà nước - Ngoài ra, góp phần giảm bớt doanh nghiệp nhà nước không cần giữ 100% vốn đầu