LỜI CẢM ƠN Trong cuộc sống không có sự thành công nào mà không gắn liền với những sự hỗ trợ, giúp đỡ dù ít hay nhiều, dù trực tiếp hay gián tiếp của người khác. Từ khi bắt đầu học tập tại giảng đường đại học đến nay em đã nhận được rất nhiều sự quan tâm, giúp đỡ của quý thầy cô, gia đình và bạn bè. Với lòng biết ơn sâu sắc nhất, em xin gửi đến quý thầy cô đang công tác tại trường Đại học Thương Mại, đặc biệt là các thầy cô thuộc khoa Kinh tế-Luật đã cùng với tri thức và tâm huyết của mình tận tình dạy dỗ, chỉ bảo và truyền đạt vốn kiến thức quý báu cho em trong suốt bốn năm học vừa qua tại trường. Trong quá trình nghiên cứu và hoàn thành khóa luận tốt nghiệp, em đã nhận được sự hướng dẫn và chỉ bảo tận tình của Ths. Nguyễn Thái Trường. Em xin gửi lời cảm ơn chân thành nhất tới thầy đã giúp em hoàn thành bài khóa luận này. Nếu không có những lời hướng dẫn, dạy bảo của thầy thì bài khóa luận của em rất khó hoàn thiện được. Một lần nữa, em xin chân thành cảm ơn thầy. Em cũng xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến toàn thể bạn bè, gia đình và người thân-những người đã động viên, giúp đỡ em trong suốt quá trình học tập và hoàn thành khóa luận. Bài khóa luận được thực hiện trong vòng hơn hai tháng. Bước đầu đi vào thực tế, tìm hiểu về lĩnh vực pháp luật, kiến thức của em còn hạn chế và còn nhiều bỡ ngỡ. Do vậy, không tránh khỏi những thiếu sót, em rất mong nhận được những ý kiến đóng góp quý báu của quý thầy cô và các bạn đọc để kiến thức của em trong lĩnh vực này được hoàn thiện hơn. Sau cùng, em xin kính chúc quý thầy cô đang công tác tại trường Đại học Thương Mại thật dồi dào sức khỏe, niềm tin để tiếp tục thực hiện sứ mệnh cao đẹp của mình là truyền đạt kiến thức cho thế hệ mai sau. Em xin chân thành cảm ơn. Hà Nội, tháng 4 năm 2015 1 1 Mai Thị Thanh Ngọc 2 2 MỤC LỤC 3 3 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT CTCP : Công ty cổ phần XHCN : Xã hội chủ nghĩa ĐKKD : Đăng ký kinh doanh DN : Doanh nghiệp LDN : Luật doanh nghiệp TNHH : Trách nhiệm hữu hạn HĐQT : Hội đồng quản trị TBCN : Tư bản chủ nghĩa LĐT : Luật đầu tư GCNĐKDN : Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông ĐKDN : Đăng kí doanh nghiệp CMTND : Chứng minh thư nhân dân GTGT : Gía trị gia tăng GPKD : Giấy phép kinh doanh 4 4 LỜI MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết nghiên cứu của đề tài khóa luận. Đường lối đổi mới từ đại hội VI do Đảng cộng sản Việt Nam khởi xướng và lãnh đạo đã khơi dậy và phát huy được những tiềm năng vật chất, tinh thần to lớn của toàn dân tộc, đem lại những thành tựu có ý nghĩa vô cùng quan trọng, tạo tiền đề kinh tế xã hội đưa nước ta sang thời kì mới - đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa. Trong các quan điểm của Đảng, đổi mới về mặt kinh tế là một trong những vấn đề được ưu tiên hàng đầu vì nó được coi là bước đệm, là đòn bẩy cho quá trình đổi mới sâu sắc, toàn diện trên mọi lĩnh vực. Do vậy, việc chuyển đổi nền kinh tế Việt Nam từ chỗ vận hành theo cơ chế tập trung quan liêu bao cấp sang nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường, có sự quản lý của Nhà nước đề ra tại đại hội Đảng VI được coi là một bước đi hoàn toàn hợp lý. Thực tiễn gần 20 năm đổi mới ở Việt Nam cho thấy chúng ta phải áp dụng nhiều hình thức kinh tế tư bản, coi đó là hình thức kinh tế trung gian quá độ, là con đường dẫn dắt nền tiểu sản xuất đi lên XHCN một cách hữu hiệu nhất. Mô hình công ty cổ phần (CTCP) là một hình thức tổ chức kinh tế phổ biến của nền kinh tế TBCN khi lực lượng sản xuất đạt trình độ xã hội hóa cao. Ra đời đầu tiên ở Vương quốc Anh vào đầu thế kỉ XVII, với những lợi thế của mình trong việc huy động và sử dụng vốn hiệu quả, công ty cổ phần đang trở nên phổ biến ở nhiều nước trên thế giới, đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế của mỗi quốc gia. Nhận thức được tính tất yếu của việc xây dựng mô hình công ty cổ phần trong nền kinh tế, Luật công ty năm 1990 của Việt Nam được ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp, trong đó có công ty cổ phần. Tiếp đó là sự ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 1999 và 2005, nhằm sửa đổi, bổ sung những hạn chế của các luật ban hành trước đó. Tuy nhiên, do hình thức kinh doanh này vẫn còn khá mới mẻ ở nước ta nên so với pháp luật về công ty cổ phần của nhiều nước, pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam vẫn còn có những hạn chế nhất định, chưa hoàn toàn tạo cơ sở pháp lý thuận lợi cho loại hình doanh nghiệp này ở Việt Nam. Vì vậy, việc học tập kinh nghiệm của các nước phát triển trong việc xây 5 5 dựng hành lang pháp lý cho công ty cổ phần hoạt động có thể coi là một công việc rất cần thiết. Hiện nay, cùng với sự đổi mới của nền kinh tế thị trường cũng như nhiều thay đổi trong thủ tục đăng kí kinh doanh (ĐKKD) ở Luật Doanh nghiệp (LDN) 2014 sắp có hiệu lực thì nhu cầu thành lập công ty cổ phần ngày càng gia tăng. Để đạt được điều đó các tổ chức, cá nhân phải nắm rõ thủ tục thành lập doanh nghiệp vì đây là cơ sở để doanh nghiệp hình thành, tồn tại và phát triển trên thương trường. Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn về tầm quan trọng của việc thành lập công ty cổ phần, tôi đã lựa chọn đề tài “Pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần – Thực tiễn tư vấn thành lập công ty tại Trung tâm tư vấn pháp lý” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp của mình. 2. Tổng quan các công trình nghiên cứu liên quan. Đối với các công trình nghiên cứu pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần nói riêng và pháp luật về thủ tục thành lập doanh nghiệp nói chung từ trước đến nay đã có không ít công trình nghiên cứu. Trong lĩnh vực này đã có một số công trình nghiên cứu như sau: Khóa luận tốt nghiệp “Pháp luật về công ty cổ phần” của tác giả Thái Minh Huy (2011) Trường Đại học Mở Thành phố HCM bàn về lịch sử hình thành công ty cổ phần, các đặc điểm cũng như điều kiện để đăng kí kinh doanh, thành lập công ty cổ phần theo pháp luật hiện hành. Khóa luận tốt nghiệp “Pháp luật về công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 trong quan hệ so sánh với công ty cổ phần theo luật thương mại Nhật Bản” của tác giả Dương Thị Mến (2006) Trường Đại học Ngoại thương bàn về những điểm tiến bộ mà luật của Việt Nam đã đạt được với vị thế là người đi sau cũng như những gì cần phải tiếp tục sửa đổi, bổ sung để Luật Doanh nghiệp (LDN) của Việt Nam được thực thi có hiệu quả. Bài viết “Điều kiện cấp giấy chứng nhận kinh doanh”(Tailieu.vn) theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 tại điều 24 quy định về điều kiện cấp giấy chứng nhận kinh doanh và tại khoản 4, Nghị định 88/2006/NĐ-CP về đăng kí kinh doanh. Đặc 6 6 biệt so với Luật Doanh nghiệp 1999 thì Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể chi tiết hơn về tên doanh nghiệp, trong đó cách đặt tên cho doanh nghiệp, những trường hợp cấm về cách đặt tên doanh nghiệp, đặt tên doanh nghiệp trong trường hợp tên doanh nghiệp viết bằng tiếng nước ngoài, tên viết tắt của doanh nghiệp và những trường hợp trùng tên và tên gây nhầm lẫn. Cụ thể được quy định từ điều 31 đến điều 34 Luật doanh nghiệp 2005. Đề án: “Một cửa liên thông” trong việc thực hiện cải cách hành chính thành lập doanh nghiệp: Cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cấp giấy phép khắc dấu, giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu, cấp mã số thuế tại Thành phố Hà Nội. Các sở, ban, ngành thực hiện là: Sở Kế hoạch và Đầu tư, Công an Thành phố, Cục Thuế Hà Nội, Sở Nội vụ, Sở Tài chính . Nội dung cơ bản để xây dựng Đề án “Một cửa liên thông” trong việc thực hiện cải cách thủ tục hành chính thành lập doanh nghiệp tại địa bàn Hà Nội. Đề án này nêu lên những cơ sở pháp lý, nguyên tắc giải quyết các công việc, quy trình giải quyết các công việc, mối liên hệ trong công tác của 3 cơ quan có liên quan là Sở Kế hoạch và Đầu tư, Công an Thành phố, Cục Thuế Hà nội dựa trên công cụ đắc lực là ứng dụng công nghệ thông tin hiện đại. Tại Đề án cũng phân tích rõ các phương án và phương án lựa chọn (OPT). Bài viết: ”Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam trong chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000-2010)” của Ths. Trần Huỳnh Thanh Nghị, Tạp chí luật học số 8/2011 có bàn về những đột phá và những vấn đề pháp lý cần đặt ra trong việc cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp ở Việt Nam. Bài viết “Vướng về yêu cầu xác nhận vốn pháp định trong thủ tục đăng kí kinh doanh” của tác giả Chí Kiên thống kê hiện có khoảng 16 loại ngành nghề kinh doanh quy định phải có vốn pháp định. Tuy nhiên, theo các quy định này thì trình tự, thủ tục, cơ quan có thẩm quyền xác định về vốn pháp định lại không rõ. Trong khi thực tế việc xác định vốn pháp định thường được thực hiện bởi ngân hàng trên cơ sở một khoản tiền mà nhà đầu tư gửi tại ngân hàng. Vì vậy, nên quy định rõ bản sao hợp lệ để doanh nghiệp lựa chọn. Bên cạnh đó, bài viết: ”Những quy định về thủ tục thành lập 7 7 doanh nghiệp cần được tiếp tục hoàn thiện” của Ths. Nguyễn Thị Yến, Tạp chí luật học số 9/2010 nêu ra thực trạng thủ tục thành lập doanh nghiệp hiện nay và các kiến nghị để hoàn thiện pháp luật về thủ tục thành lập doanh nghiệp. Tóm lại, với tốc độ phát triển của nền kinh tế như hiện nay, các công trình nghiên cứu, bài viết có liên quan đến thủ tục thành lập CTCP cần được quan tâm, đầu tư hơn nữa để góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật, mang lại một môi trường pháp lý công bằng, hấp dẫn cho các nhà đầu tư. 3. Xác lập và tuyên bố đề tài nghiên cứu. - Phân tích các quy định pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần. - Đánh giá thực trạng pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần. - Đề ra một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần. 4. Đối tượng, mục tiêu và phạm vi nghiên cứu. 4.1. Đối tượng nghiên cứu của đề tài Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những quy phạm pháp luật liên quan đến thủ tục thành lập công ty cổ phần được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2014, Nghị định số 43/2010/NĐ-CP của chính phủ về đăng ký doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành. 4.2. Mục tiêu nghiên cứu của đề tài: Tiếp cận các vấn đề lý luận và thực tiễn liên quan đến các thủ tục thành lập CTCP hiện nay, từ đó có căn cứ để xác định các trường hợp được thành lập và đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về thủ tục thành lập CTCP. Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn và lý luận của nền luật học nước ta, khóa luận đặt ra mục đích nghiên cứu các vấn đề lý luận về thủ tục thành lập CTCP trong LDN, qua đó đưa ra những định hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật về vấn đề này. Thực hiện một bước về cải cách thủ tục hành chính nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp và mọi công dân tham gia khởi sự doanh nghiệp. Đơn giản hóa các thủ tục hành chính, rút ngắn thời gian khai sinh doanh nghiệp và đưa doanh nghiệp vào hoạt động kinh doanh. Đồng thời tăng cường hiệu quả quản lý của nhà nước trước và sau khi đăng ký kinh doanh. 8 8 4.3. Phạm vi nghiên cứu của đề tài Đề tài tập trung nghiên cứu các thủ tục hành chính liên quan đến việc thành lập doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng. Về thời gian: khóa luận nghiên cứu về pháp luật thủ tục thành lập công ty cổ phần từ khi Luật Doanh nghiệp 2005 được ban hành cho đến nay. Về không gian: khóa luận tập trung làm rõ các thủ tục thành lập công ty cổ phần theo quy định của LDN 2005 hiện nay, so sánh LDN 1999 để thấy rõ những thay đổi mang hướng tích cực và phù hợp với thực tế của LDN 2005, liên hệ với LDN 2014 chuẩn bị có hiệu lực cho thấy những bất cập của LDN 2005 và nghiên cứu điển hình tại Trung tâm tư vấn pháp lý. Về nguồn tài liệu: khóa luận không chỉ giới hạn phạm vi nguồn tài liệu về pháp luật thủ tục thành lập công ty cổ phần trong LDN 2005 mà còn nghiên cứu cả pháp luật thủ tục thành lập doanh nghiệp trong Nghị định 43/2010/NĐ-CP, LDN 2014, LĐT 2014. 5. Phương pháp nghiên cứu Nền tảng chung của khóa luận là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử. Ngoài ra, để phục vụ nghiên cứu đề tài, khóa luận này được viết theo phương pháp nghiên cứu tổng hợp như phân tích, hệ thống hóa và diễn giải, so sánh, đối chiếu, đi sâu phân tích, sau đó tổng hợp lại, đồng thời nghiên cứu lí luận kết hợp với thực tiễn. Phương pháp phân tích: trên cơ sở giải thích các khái niệm, các thủ tục thành lập công ty cổ phần để hiểu được bản chất của vấn đề. Phân tích ý nghĩa, vai trò của các thủ tục thành lập công ty cổ phần để từ đó thấy được sự cần thiết của việc phải điều chỉnh cũng như hoàn thiện hệ thống pháp luật. Ngoài ra trên cơ sở đánh giá những ưu điểm và hạn chế của pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp để có những phương hướng hoàn thiện những hạn chế đó. Phương pháp so sánh: so sánh những quy định về thủ tục thành lập công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp 2005 với Luật Thương Mại Nhật Bản, các văn bản pháp luật Quốc tế có quy định về thủ tục thành lập công ty cổ phần để từ đó thấy được những hạn chế, tích cực của pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần trong Luật 9 9 Doanh nghiệp tại Việt Nam hiện nay. Phương pháp liệt kê: liệt kê tất cả các văn bản pháp luật có liên quan đến thủ tục thành lập công ty cổ phần, để phân tích và làm căn cứ cho phần lý luận. Phương pháp tổng hợp: đưa ra một cái nhìn tổng quan về hệ thống pháp luật điều chỉnh về thủ tục thành lập công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp tại Việt Nam hiện nay. 6. Kết cấu khóa luận Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, khóa luận có kết cấu gồm 3 chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật điều chỉnh thủ tục thành lập công ty cổ phần. Chương 2: Thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về thủ tục thành lập công ty cổ phần. Thực tiễn áp dụng tại Trung tâm tư vấn pháp lý. Chương 3: Một số kiến nghị góp phần hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần. 10 10 [...]... khái niệm cơ bản liên quan đến công ty cổ phần và thủ tục thành lập công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm và đặc điểm cơ bản của công ty cổ phần 1.1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần Nền kinh tế thị trường ở nhiều nước trên thế giới đã tạo điều kiện cho sự tồn tại và phát triển của các loại hình công ty như: công ty hợp danh, công ty giao vốn, công ty TNHH, công ty cổ phần Các công ty này đã và đang có những đóng... tính công bằng cho mọi chủ thể 1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật điều chỉnh thủ tục thành lập công ty cổ phần Thủ tục thành lập CTCP ngày càng được siết chặt hơn bởi nhà nước về vấn đề hoạt động doanh nghiệp, theo đó khi tiến hành thành lập doanh nghiệp cũng cần cẩn trọng hơn Thủ tục thành lập công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp: “1 Chuẩn bị thông tin - Lựa chọn trụ sở chính hợp pháp: ... với công ty cổ phần, hiện nay ở Việt Nam đang tồn tại ba loại hình được điều chỉnh bởi Luật Doanh Nghiệp Việt Nam năm 2005, đó là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động theo hình thức công ty cổ phần (bao gồm các công ty cổ phần của nước ngoài vào Việt Nam 11 11 hoạt động và các công ty của nước ngoài hoạt động ở Việt Nam được chuyển đổi thành công ty cổ phần) , công ty cổ phần mới thành lập. .. cơ quan quản lý chức năng đã có những cải tiến thiết thực được cộng đồng doanh nghiệp ghi nhận, nhưng vẫn còn có những bất cập, đôi khi gây bức xúc cho doanh nghiệp tham gia thị trường 2.1.2 Các nhân tố ảnh hưởng đến thực tiễn thực hiện thủ tục thành lập công ty cổ phần Thứ nhất, văn hóa pháp luật có ảnh hưởng sâu rộng đến thực tiễn thực hiện thủ tục thành lập công ty cổ phần, từ tuân thủ chấp hành,... giải pháp khắc phục cho từng tình huống cụ thể 23 23 Chương 2 THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ THỦ TỤC THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TRUNG TÂM TƯ VẤN PHÁP LÝ Trong bối cảnh xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với sự tham gia của các doanh nghiệp thuộc nhiều thành phần kinh tế khác nhau thì việc thành lập và nâng cao hiệu quả hoạt động của các công. .. Theo quy định mới của Luật doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn liên quan: Thủ tục thành lập công ty cổ phần được chia làm 03 giai đoạn đó là “Chuẩn bị thông tin, tài liệu”, Thực hiện thủ tục hành chính” và “Hoàn thành thủ tục sau thành lập để hình - thành nên CTCP Thủ tục 1 cửa”: Phương thức giải quyết thủ tục hành chính tại cơ - quan nhà nước theo cơ chế “một cửa” Thủ tục 1 cửa liên thông”:... xác lập tư cách cổ đông của các thành viên Cổ đông của CTCP thường rất lớn về số lượng và không quen biết nhau Là loại hình đặc trưng cho công ty đối vốn nên công ty cổ phần có sự liên kết của nhiều thành viên • Về vốn: Vốn điều lệ CTCP là tập hợp các phần vốn do các cổ đông góp và được ghi vào Điều lệ công ty Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị mỗi cổ phần. .. nhà đầu tư chuẩn bị đầy đủ hồ sơ đăng kí kinh doanh CTCP trình lên cơ quan Nhà nước có thẩm quyền xác nhận để hình thành nên CTCP 1.2 Cơ sở ban hành và nội dung pháp luật điều chỉnh thủ tục 1.2.1 thành lập công ty cổ phần Cơ sở ban hành pháp luật điều chỉnh thủ tục thành lập công ty cổ phần • Cơ sở chính trị Đường lối chính sách của giai cấp thống trị luôn giữ vai trò chủ đạo đối với pháp luật Đường... các nhân tố ảnh hưởng đến thực tiễn thực hiện thủ tục thành lập công ty cổ phần 2.1.1 Tổng quan tình hình thực hiện thủ tục thành lập công ty cổ phần Sau hơn 10 năm triển khai thực hiện, LDN 2005 đã có tác động tích cực đến sự phát triển kinh tế - xã hội ở nước ta, khẳng định sức mạnh và vai trò ngày càng to lớn của khu vực doanh nghiệp ngoài quốc doanh ở Việt Nam Luật đã thực sự cởi mở hơn với các... áp dụng pháp luật Văn hóa pháp luật được biểu hiện ra trong đời sống pháp luật thông qua quá trình thực hiện thủ tục thành lập CTCP, mà biểu hiện cụ thể, trực tiếp là hành vi chuẩn bị thông tin, tài liệu và thực hiện thủ tục hành chính để thành lập CTCP Thứ hai, các yếu tố truyền thống cũng có ảnh hưởng không nhỏ đến hoạt động thực hiện thủ tục thành lập CTCP trong giai đoạn hiện nay Các phong tục tập . cầu thực tiễn về tầm quan trọng của việc thành lập công ty cổ phần, tôi đã lựa chọn đề tài Pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần – Thực tiễn tư vấn thành lập công ty tại Trung tâm tư vấn. luật điều chỉnh thủ tục thành lập công ty cổ phần. Chương 2: Thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về thủ tục thành lập công ty cổ phần. Thực tiễn áp dụng tại Trung tâm tư vấn pháp lý. Chương. phần hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về thủ tục thành lập công ty cổ phần. 10 10 Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH THỦ TỤC THÀNH LẬP CÔNG TY CỔ PHẦN Việt