Môn học: Luật Thương mại (1-2011) Học phần Luật thương mại (2 tín chỉ) Pháp luật thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp TS Nguyễn Hợp Toàn Trưởng Khoa Luật ĐH KTQD email: toannh.neu@gmail.com Nội dung học phần chương Quy chế pháp lý chung thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp Chế độ pháp lý chủ thể kinh doanh Cơ cấu thời gian: - Nghe giảng: 21 tiết - Thảo luận, kiểm tra: tiết Quy chế pháp lý chung thành lập doanh nghiệp I Kinh doanh, doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp II Đăng ký thành lập doanh nghiệp III Đăng ký thay đổi doanh nghiệp IV Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Chế độ pháp lý chủ thể kinh doanh I DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN II CÔNG TY CỔ PHẦN III CÔNG TY TNHH HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN IV CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN V CÔNG TY HỢP DANH VI CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH KHÁC Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Nhóm công ty Hộ kinh doanh Hợp tác xã Tổ hợp tác VII NHỮNG TRƯỜNG HỢP ĐẶC BIỆT ÁP DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP, LUẬT ĐẦU TƯ VIII NHỮNG HÌNH THỨC KHÁC CỦA TỔ CHỨC SẢN XUẤT, KINH DOANH Văn pháp luật hành doanh nghiệp (1) Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật 2009 sửa đổi, bổ sung số điều luật liên quan đến đầu tư xây dựng Luật đầu tư năm 2005 Luật Cạnh tranh năm 2004 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15-4-2010 đăng ký doanh nghiệp Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 4-6-2010 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 1-10-2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23-1-2007 ban hành hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22-9-2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21-9-2006 quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật đầu tư 10 Các văn cũ để nghiên cứu ĐKDN: - Thông tư liên tịch số 02/2007/TTLT- BKH-BTC-BCA ngày 27-2-2007 hướng dẫn chế phối hợp quan giải đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế cấp giấy phép khắc dấu doanh nghiệp thành lập, hoạt động theo Luật doanh nghiệp - Thông tư liên tịch số 05/2008/TTLT- BKH-BTC-BCA ngày 29-7-2008 hướng dẫn chế phối hợp quan giải đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế đăng ký dấu doanh nghiệp thành lập, hoạt động theo Luật doanh nghiệp - Nghị số 59/2007/NQ-CP ngày 30-11-2007 số giải pháp xử lý vướng mắc hoạt động đầu tư xây dựng cải cách số thủ tục hành doanh nghiệp Văn pháp luật hành doanh nghiệp (2) 11 Quyết định số 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19-10-2006 việc ban hành mẫu văn thực thủ tục đầu tư Việt Nam 12 Nghị định số 25/2010/NĐ-CP ngày 19-3-2010 chuyển đổi công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu 13 Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26-6-2007 chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần 14 Nghị định số 109/2008/NĐ-CP ngày 10-10-2008 bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước 15 Nghị định số 111/2007/NĐ-CP ngày 26-6-2007 tổ chức, quản lý tổng công ty nhà nước chuyển đổi tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, cơng ty mẹ cơng ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ công ty hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 16 Nghị định số 101/2009/NĐ-CP ngày 5-11-2009 thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý tập đoàn kinh tế nhà nước 17 Nghị định số 104/2010/NĐ-CP ngày 11-10-2010 tổ chức quản lý hoạt động công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh 18 Nghị định số 56/2009/NĐ-CP ngày 30-6-2009 trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa 19 Nghị định số 53/2007/NĐ-CP ngày 4-4-2007 Quy định xử phạt hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Nghị định số 62/2010/NĐ-CP ngày 4-6-2010 sửa đổi, bổ sung Nghị định số 53/2007/NĐ-CP 20 Nghị định số 73/2010/NĐ-CP ngày 12-7-2010 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực an ninh trật tự, an tồn xã hội 21 Báo cáo Ban cơng tác việc Việt Nam gia nhập WTO: Các đoạn từ 32 đến 95 22 Nghị số 71/2006/QH11 ngày 29-11-2006 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập Hiệp định thành lập Tổ chức Thương mại giới (WTO) nước CH XHCN Việt Nam 23 Nghị định số 29/2008/NĐ-CP ngày 14 tháng năm 2008 Chính phủ quy định khu công nghiệp, khu chế xuất khu kinh tế 24 Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 4-1-2010 chào bán cổ phần riêng lẻ * Nguồn văn bản: WWW.Vietlaw.gov.vn Chương Quy chế pháp lý chung thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp I Kinh doanh, doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp Khái niệm kinh doanh doanh nghiệp Kinh doanh việc thực liên tục một, số tất cơng đoạn q trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi (K2 Đ4 LDN)    Tính thường xuyên, liên tục hoạt động kinh doanh Những đặc trưng kinh doanh - Đầu tư tài sản - Thu lợi tài sản Lĩnh vực kinh doanh - Sản xuất - Lưu thông - Dịch vụ Sự đồng hai khái niệm kinh doanh thương mại Các chủ thể kinh doanh đặc trưng pháp lý doanh nghiệp    Các chủ thể kinh doanh tham gia hoạt động kinh doanh thị trường Việt Nam chia thành nhóm: + Doanh nghiệp + Hợp tác xã, hộ kinh doanh (cá thể) + Những người kinh doanh nhỏ Khái niệm doanh nghiệp: Theo K1 Đ4 LDN 2005, doanh nghiệp có đặc trưng là: - Có tên riêng - Có tài sản - Có trụ sở giao dịch - Có đăng ký kinh doanh - Mục đích thành lập để hoạt động kinh doanh Phân biệt: Doanh nghiệp nhỏ vừa theo NĐ số 56/2009/NĐ-CP ngày 30-62009 trợ giúp phát triển DN nhỏ vừa Phân loại doanh nghiệp theo nguồn tài sản đầu tư vào doanh nghiệp (1) loại doanh nghiệp có thị trường Việt Nam: Công ty Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi 10 Hộ kinh doanh (Đ49-56 NĐ 43/2010) Hộ kinh doanh cá nhân công dân Việt Nam nhóm người hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng khơng q mười lao động, khơng có dấu chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh 103 Đặc điểm hộ kinh doanh      Chủ hộ kinh doanh: - Cá nhân công dân Việt Nam - Một nhóm người - Một hộ gia đình Cá nhân, hộ gia đình đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh phạm vi toàn quốc Lao động: Sử dụng không mười lao động Không có dấu Đăng ký kinh doanh địa điểm Khơng có chi nhánh, văn phịng đại diện Thơng thường phạm vi kinh doanh huyện, quận Đối với hộ kinh doanh buôn chuyến, kinh doanh lưu động phải chọn địa điểm cố định để đăng ký kinh doanh Địa điểm nơi đăng ký hộ thường trú, nơi đăng ký tạm trú địa điểm thường xuyên kinh doanh nhất, nơi đặt địa điểm thu mua giao dịch Hộ kinh doanh buôn chuyến, kinh doanh lưu động phép kinh doanh địa điểm đăng ký với quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho quan thuế, quan quản lý thị trường nơi đăng ký trụ sở nơi tiến hành hoạt động kinh doanh Chịu trách nhiệm vô hạn kinh doanh 104 Đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh   Hộ gia đình sản xuất nơng, lâm, ngư nghiệp, làm muối người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp đăng ký kinh doanh, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương quy định mức thu nhập thấp áp dụng phạm vi địa phương Mức thu nhập thấp quy định không vượt mức khởi điểm chịu thuế thu nhập cá nhân theo quy định pháp luật thuế Hộ kinh doanh có sử dụng thường xuyên mười lao động phải đăng ký kinh doanh hình thức doanh nghiệp 105 Trình tư, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh (Đ52 NĐ 43/2010)    Cá nhân người đại diện hộ gia đình gửi Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh kèm theo Giấy chứng minh nhân dân cá nhân người đại diện hộ gia đình đến quan Đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh Khi tiếp nhận hồ sơ, quan đăng ký kinh doanh cấp huyện trao giấy biên nhận cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hộ kinh doanh thời hạn (năm) ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, có đủ điều kiện sau đây: a) Ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; b) Tên hộ kinh doanh dự định đăng ký phù hợp quy định Điều 42 Nghị định này; c) Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định Trường hợp hồ sơ không hợp lệ, thời hạn (năm) ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, quan đăng ký kinh doanh phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung văn cho người thành lập hộ kinh doanh 106 Đặt tên hộ kinh doanh (Đ56 NĐ 43/2010)     Hộ kinh doanh có tên gọi riêng Tên hộ kinh doanh bao gồm hai thành tố sau đây: a) Loại hình “Hộ kinh doanh”; b) Tên riêng hộ kinh doanh Tên riêng phải viết tiếng Việt, kèm theo chữ số, ký hiệu phát âm Không sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức phong mỹ tục dân tộc để đặt tên riêng cho hộ kinh doanh Tên riêng hộ kinh doanh không trùng với tên riêng hộ kinh doanh đăng ký phạm vi huyện 107 Đăng ký thay đổi nội dung ĐKKD hộ kinh doanh (Đ55 NĐ 43/2010)    Khi thay đổi nội dung kinh doanh đăng ký, hộ kinh doanh thông báo nội dung thay đổi với quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký Trường hợp tạm ngừng kinh doanh từ ba mươi ngày trở lên, hộ kinh doanh thông báo với quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký kinh doanh quan thuế trực tiếp quản lý Thời gian tạm ngừng kinh doanh không năm Khi chấm dứt hoạt động kinh doanh, hộ kinh doanh phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký hộ kinh doanh cho quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký, đồng thời toán đầy đủ khoản nợ, gồm nợ thuế nghĩa vụ tài chưa thực 108 Tổ hợp tác cá nhân hoạt động thương mại  Tổ hợp tác: - Điều 111 Bộ luật dân 2005 - Nghị định số 151/2007/NĐ-CP ngày 10-10-2007 tổ chức hoạt động tổ hợp tác  Cá nhân hoạt động thương mại: - Nghị định số 39/2007/NĐ-CP ngày 16-3-2007 cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh 109 Những trường hợp đặc biệt áp dụng Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư VII    Đ32 Luật Luật sư 2006: Hình thức tổ chức hành nghề luật sư bao gồm: a) Văn phịng luật sư (DNTN) b) Cơng ty luật (Công ty luật hợp danh; Công ty luật trách nhiệm hữu hạn bao gồm công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên) Tổ chức hành nghề luật sư tổ chức, hoạt động theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Đ35: Tổ chức hành nghề luật sư gửi hồ sơ đăng ký hoạt động đến Sở Tư pháp để cấp Giấy đăng ký hoạt động Đ49: Luật sư hành nghề với tư cách cá nhân đăng ký địa điểm giao dịch khơng có dấu, đăng ký hành nghề Sở Tư pháp địa phương nơi có Đồn luật sư mà luật sư thành viên để cấp Giấy đăng ký hành nghề luật sư 110 Những trường hợp đặc biệt áp dụng Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư   (1) Điều 62,65 LKDBH 2000: Bộ Tài cấp Giấy phép thành lập hoạt động cho doanh nghiệp bảo hiểm theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Giấy phép thành lập hoạt động đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Điều 59 LCK 2006: Thành lập hoạt động công ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn Cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn (gọi cơng ty quản lý quỹ) tổ chức hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần theo quy định Luật doanh nghiệp Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước cấp Giấy phép thành lập hoạt động cho cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ Giấy phép đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Tuy nhiên (Khoản Điều 63): Trong Hồ sơ đề nghị cấp GPTLVHĐ phải có “Danh sách cổ đông sáng lập thành viên sáng lập kèm theo Giấy chứng minh nhân dân Hộ chiếu cá nhân Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh pháp nhân” Nghĩa phải đăng ký kinh doanh thành lập công ty trước làm thủ tục 111 Những trường hợp đặc biệt áp dụng Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư   (2) Đ24 LCTCTD 2010: Sau cấp Giấy phép, tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi phải đăng ký kinh doanh; văn phịng đại diện tổ chức tín dụng nước ngồi, tổ chức nước ngồi khác có hoạt động ngân hàng phải đăng ký hoạt động theo quy định pháp luật Đ22 LTM 2005: Bộ Thương mại chịu trách nhiệm trước Chính phủ quản lý việc cấp Giấy phép thành lập Văn phịng đại diện thương nhân nước ngồi Việt Nam; thành lập Chi nhánh, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước Việt Nam trường hợp thương nhân chuyên thực hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam phù hợp với điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên 112 VIII NHỮNG HÌNH THỨC KHÁC CỦA TỔ CHỨC SẢN XUẤT, KINH DOANH  Khu chế xuất, khu công nghiệp khu công nghệ cao - Đ43 LĐT; Đ33 36 NĐ108/2006 - Nghị định số 29/2008/NĐ-CP ngày 14-3-2008 quy định khu công nghiệp, khu chế xuất khu kinh tế  Đầu tư theo hợp đồng BCC, BOT, BTO, BT - Luật Đầu tư: Phần hình thức đầu tư K3 Đ21 - Nghị định số 108/2009/NĐ-CP ngày 27-11-2009 đầu tư theo hình thức hợp đồng xây dựng-kinh doanh-chuyển giao, hợp đồng xây dựng-chuyển giao-kinh doanh, hợp đồng xây dựng-chuyển giao 113 VIII NHỮNG HÌNH THỨC KHÁC CỦA TỔ CHỨC SẢN XUẤT, KINH DOANH (Khoản 20,21,22,23 Điều Luật Đầu tư, NĐ 29/2008/NĐ-CP ngày 14-3-2008 quy định khu công nghiệp, khu chế xuất khu kinh tế) Khu công nghiệp khu chuyên sản xuất hàng công nghiệp thực dịch vụ cho sản xuất cơng nghiệp, có ranh giới địa lý xác định, thành lập theo điều kiện, trình tự thủ tục quy định Nghị định Khu chế xuất khu công nghiệp chuyên sản xuất hàng xuất khẩu, thực dịch vụ cho sản xuất hàng xuất hoạt động xuất khẩu, có ranh giới địa lý xác định, thành lập theo điều kiện, trình tự thủ tục áp dụng khu công nghiệp quy định Nghị định Khu công nghiệp, khu chế xuất gọi chung khu công nghiệp, trừ trường hợp quy định cụ thể Khu kinh tế khu vực có khơng gian kinh tế riêng biệt với môi trường đầu tư kinh doanh đặc biệt thuận lợi cho nhà đầu tư, có ranh giới địa lý xác định, thành lập theo điều kiện, trình tự thủ tục quy định Nghị định Khu kinh tế tổ chức thành khu chức gồm: khu phi thuế quan, khu bảo thuế, khu chế xuất, khu cơng nghiệp, khu giải trí, khu du lịch, khu đô thị, khu dân cư, khu hành khu chức khác phù hợp với đặc điểm khu kinh tế Khu kinh tế cửa khu kinh tế hình thành khu vực biên giới đất liền có cửa quốc tế cửa thành lập theo điều kiện, trình tự thủ tục quy định Nghị định Khu kinh tế, khu kinh tế cửa gọi chung khu kinh tế, trừ trường hợp quy định cụ thể Khu kinh tế ven biển (Quy hoạch phát triển khu kinh tế ven biển Việt Nam đến năm 2020 theo Quyết định số 1353/QĐ-TTg ngày 23 tháng năm 2008 Thủ tướng Chính phủ) 114 Một số khái niệm liên quan   Quyết định số 33/2009/QĐ-TTg ngày 2-3-2009: - Khu phi thuế quan thuộc khu kinh tế cửa bao gồm: khu chế xuất, doanh nghiệp chế xuất, kho bảo thuế, khu bảo thuế, kho ngoại quan, khu kinh tế thương mại đặc biệt, khu thương mại công nghiệp khu vực kinh tế khác thành lập theo Quyết định Thủ tướng Chính phủ, có quan hệ mua bán trao đổi hàng hóa khu với bên quan hệ xuất khẩu, nhập đáp ứng điều kiện quy định khoản Điều Quyết định Đ4 LHQ 2001: - Thông quan việc quan hải quan định hàng hoá xuất khẩu, nhập khẩu, phương tiện vận tải xuất cảnh, nhập cảnh - Kho bảo thuế kho chủ hàng dùng để chứa hàng hố nhập thơng quan chưa nộp thuế - Kho ngoại quan kho lưu giữ hàng hoá sau đây: a) Hàng hoá làm thủ tục hải quan gửi để chờ xuất khẩu; b) Hàng hố từ nước ngồi đưa vào gửi để chờ xuất nước nhập vào Việt Nam theo quy định pháp luật 115 CƠ CHẾ CHÍNH SÁCH ĐỐI VỚI KHU CÔNG NGHIỆP, KHU CHẾ XUẤT VÀ KHU KINH TẾ   NĐ29/2008: - Điều 16: Ưu đãi đầu tư khu công nghiệp, khu kinh tế - Điều 17: Phương thức huy động nguồn vốn để đầu tư phát triển hệ thống kết cấu hạ tầng kỹ thuật hạ tầng xã hội khu kinh tế - Điều 18: Xuất cảnh, nhập cảnh, lại cư trú, tạm trú khu kinh tế - Điều 19: Quy định tài tín dụng khu kinh tế - Điều 20: Lưu trú, tạm trú khu công nghiệp, khu chế xuất, doanh nghiệp chế xuất - Điều 21: Quy định riêng áp dụng khu chế xuất, doanh nghiệp chế xuất QĐ33/2009/TTg ngày 2-3-2009 ban hành chế, sách tài khu kinh tế cửa - Quyết định số 93/2009/QĐ-TTg ngày 10-7-2009 sửa đối, bổ sung Quyết định số 33/2009/QĐ-TTg ngày 2-3-2009 - Thông tư số 33/2009/TT- BTC ngày 3-7-2009 hướng dẫn thực số điều Quyết định số 33/2009/QĐ-TTg ngày 2-3-2009./ 116 CÁC VĂN BẢN LIÊN QUAN    Thông tư số 19/2009/TT-BXD ngày 30-6-2009 quy định quản lý đầu tư xây dựng khu công nghiệp khu kinh tế Quyết định số 126/2009/NĐ-CP ngày 26 tháng 10 năm 2009 Thủ tướng Chính phủ ban hành chế hỗ trợ vốn ngân sách trung ương đầu tư phát triển hệ thống kết cấu hạ tầng khu kinh tế ven biển Quy hoạch phát triển khu kinh tế ven biển Việt Nam đến năm 2020 theo Quyết định số 1353/QĐ-TTg ngày 23 tháng năm 2008 Thủ tướng Chính phủ./ 117 ... dung đăng ký kinh doanh Tổ chức lại doanh nghiệp - Chia doanh nghiệp - Tách doanh nghiệp - Hợp doanh nghiệp - Sáp nhập doanh nghiệp - Chuyển đổi doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp 44 Đăng ký... văn pháp luật thành lập tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp thời kỳ trước 1-7 -2 006 (1) đạo luật doanh nghiệp ban hành cho loại doanh nghiệp chia theo nguồn gốc tài sản đầu tư vào doanh nghiệp: ... thống văn pháp luật thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp thời kỳ trước 1-7 -2 006 (2) Những nhận xét chung: + Pháp luật doanh nghiệp ban hành để điều chỉnh riêng cho loại doanh nghiệp