ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ NGỌC HÒA PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Hà Nội - 2011 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ NGỌC HÒA PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Anh Sơn H à N ộ i - 2011 MỤC LỤC Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục Danh mục những chữ viết tắt ……………………………………………… 1 Danh mục các bảng, hình vẽ ……………………………………………… 2 MỞ ĐẦU…………… 3 1. Lý do chọn đề tài 3 2. Tình hình nghiên cứu 4 3. Mục đích nghiên cứu 5 4. Phương pháp nghiên cứu 5 5. Kết cấu luận văn 6 Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC 7 1.1. Sự cần thiết phải thành lập Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước (SCIC) 7 1.2. Vị trí pháp lý, chức năng của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 16 1.3. Mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp ở một số nước trên thế giới 21 1.3.1. Mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp ở Trung Quốc……………………………………………………………………23 1.3.2. Mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp ở Singapore (Temasek Holdings)……………………………………………………27 1.3.3. Mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp ở Malaysia (Khazanah Nasional)………………………………………………… 30 1.4. Nội dung pháp luật về Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 32 Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM 39 2.1. Cơ cấu tổ chức của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 39 2.2. Quản trị nội bộ Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 42 2.3. Các hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 45 2.3.1. Hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước trong việc thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước……… 45 2.3.2. Hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước trong vai trò là nhà đầu tư của Chính phủ…………………………… 48 2.3.3. Hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước trong vai trò tư vấn cho Chính phủ và các doanh nghiệp………………51 2.4. Một số bất cập của pháp luật về hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 51 2.4.1. Các quy định của pháp luật về việc thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước………………………………………………52 2.4.2. Các quy định của pháp luật về vấn đề bán vốn………………….57 2.4.3. Các quy định của pháp luật về vấn đề đầu tư vốn……………….63 2.4.4. Các quy định của pháp luật về cơ chế tài chính …………………64 Chương 3 GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƯ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƯỚC 67 3.1. Phương hướng chung 67 3.2. Giải pháp pháp lý 69 3.3. Các giải pháp cụ thể 71 3.3.1. Giải pháp về tổ chức và quản trị…………………………………71 3.3.2. Giải pháp về hoạt động………………………………………… 73 KẾT LUẬN 82 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 86 PHỤ LỤC 1 ……………………………………………………………… 93 PHỤ LỤC 2 ……………………………………………………………… 94 PHỤ LỤC 3 ……………………………………………………………… 94 PHỤ LỤC 4 ……………………………………………………………… 95 PHỤ LỤC 5 ……………………………………………………………… 96 3 MỞ ĐẦU 1. Lý do chọn đề tài Sau hơn 20 năm đổi mới, kinh tế Nhà nước vẫn giữ vị trí quan trọng trong toàn bộ nền kinh tế Việt Nam. Xác định rõ mục tiêu xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường định hướng XHCN, Việt Nam chủ trương phát triển một nền kinh tế đa thành phần, đa hình thức sở hữu. Thực hiện vai trò chủ đạo này, các DNNN không thể vận hành theo cách thức cũ mà cần phải có sự tham gia của các thành phần kinh tế khác. Do đó, cổ phần hóa các DNNN là con đường tất yếu. Vấn đề đặt ra là khi DNNN cổ phần hóa cần có người đại diện vốn của Nhà nước trong các doanh nghiệp. Lựa chọn mô hình nào sẽ tùy thuộc vào điều kiện cụ thể của từng quốc gia, ở từng giai đoạn. Ngày 20/6/2005, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Quyết định số 151/2005/QĐ-TTg về việc thành lập Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước (SCIC). Kể từ khi đi vào hoạt động (tháng 8/2006) đến nay, SCIC đã bước đầu thu được những kết quả nhất định; nhưng bên cạnh đó vẫn còn nhiều vấn đề được đặt ra. Xuất phát từ những nguyên nhân cơ bản nêu trên, việc nghiên cứu làm sáng tỏ những vấn đề liên quan đến SCIC, góp phần nhằm tháo gỡ những khó khăn vướng mắc trong thực tế hoạt động của SCIC là một hướng đi đúng đắn, thiết thực. 2. Tình hình nghiên cứu Mới chỉ có những bài viết/chuyên đề nghiên cứu về SCIC dưới góc độ tài chính, kinh tế. Về phương diện pháp lý, việc nghiên cứu mô hình quản lý DNNN ở Việt Nam vẫn còn nhiều hạn chế. 4 3. Mục đích nghiên cứu Luận văn được thực hiện với mục đích: làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về SCIC; trên cơ sở hiệu quả hoạt động của SCIC, luận văn đưa ra những nhận xét và nguyên nhân của thực trạng. Ngoài ra, luận văn còn đưa ra một số kiến nghị, giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của SCIC. 4. Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn chủ yếu sử dụng phương pháp luận của Triết học Mác - Lênin về duy vật biện chứng và duy vật lịch sử trên cơ sở đường lối và chủ trương của Đảng về đổi mới nền kinh tế đất nước, về xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng XHCN. Ngoài ra, trong luận văn còn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu có tính truyền thống trong khoa học pháp lý như: phân tích, tổng hợp; logic; … để giải quyết những vấn đề cơ bản của luận văn. 5. Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn được chia thành 3 chương: Chương 1: Những vấn đề chung về Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước và pháp luật về Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước; Chương 2: Thực trạng pháp luật về Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước ở Việt Nam; Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước. 5 CHƢƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƢ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƢỚC VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƢ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƢỚC Chương này gồm bốn nội dung cơ bản: (1) Sự cần thiết phải thành lập SCIC; (2) Vị trí pháp lý, chức năng của SCIC; (3) Mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp ở một số nước trên thế giới; (4) Nội dung pháp luật về SCIC. 1.1. Sự cần thiết phải thành lập Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc (SCIC) Mục tiêu: Tìm hiểu sự cần thiết phải thành lập SCIC ở Việt Nam; từ đó, tạo tiền đề cho việc tìm hiểu về vị trí pháp lý và chức năng của SCIC trong các phần tiếp theo. Việc thành lập SCIC ở Việt Nam là cần thiết, xuất phát từ tình hình thực tế của nền kinh tế. Cụ thể: - Sau hơn 20 năm đổi mới, kinh tế quốc doanh vẫn chiếm một tỷ trọng lớn trong nền kinh tế Việt Nam. Mặc dù số lượng DNNN tuy giảm nhưng quy mô, số vốn bình quân của một DNNN ngày càng tăng lên, thu hút một lực lượng lao động lớn và đóng góp nhiều nhất vào ngân sách Nhà nước. - Trong bối cảnh chuyển sang nền kinh tế thị trường theo định hướng XHCN thì các doanh nghiệp quốc doanh dần bộc lộ những yếu kém. Bên cạnh những DNNN mang lại nguồn thu lớn cho ngân sách, vẫn còn một bộ 6 phận doanh nghiệp làm ăn kém hiệu quả. Sự kém hiệu quả đó là do nhiều nguyên nhân, trong đó có những nguyên nhân cơ bản sau: + Quyền tài sản của DNNN không thực sự rõ ràng; + Sự không rõ ràng giữa chức năng quản lý Nhà nước về kinh tế và chức năng điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp; giữa quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp với quyền chủ động của doanh nghiệp trong quản lý, sử dụng vốn nhà nước; + Vốn đầu tư của Nhà nước vào các doanh nghiệp còn dàn trải, manh mún nên phần lớn các DNNN có quy mô nhỏ, cơ cấu bất hợp lý, chưa tập trung đầu tư vào những ngành, lĩnh vực then chốt. + Quá trình sắp xếp, chuyển đổi, cổ phần hoá DNNN còn chậm; dẫn tới số lượng doanh nghiệp có tỷ trọng vốn nhà nước lớn và doanh nghiệp 100% vốn nhà nước còn nhiều, chưa tập trung được các nguồn lực để xây dựng nên các DNNN có tầm cỡ khu vực. + DNNN sử dụng tài sản của Nhà nước để kinh doanh. Khi kinh doanh không đem lại hiệu quả, thậm chí thua lỗ thì đã có Nhà nước “chịu”. Điều này đã ảnh hưởng nghiêm trọng đến hiệu quả kinh doanh của DNNN. - Hiện nay, DNNN đang tồn tại ở hầu hết các nước trên thế giới. Sự cần thiết tồn tại DNNN ở các nước có chế độ chính trị và trình độ phát triển khác nhau là do yêu cầu của việc quản lý, điều tiết vĩ mô nền kinh tế; mở đường, tạo động lực thúc đẩy các thành phần kinh tế khác phát triển; khắc phục những hạn chế của nền kinh tế thị trường và góp phần chống độc quyền Như vậy, mặc dù vẫn còn nhiều hạn chế, chưa thực sự mang lại kết quả như mong đợi, nhưng sự tồn tại của DNNN trong nền kinh tế là cần thiết. 7 Chính vì vậy, trong vòng hai thập kỷ trở lại đây, cải cách DNNN luôn được coi là ưu tiên hàng đầu trong chiến lược phát triển kinh tế xã hội của nước ta. Nhận thức rõ tầm quan trọng của việc cải cách DNNN, ngày 20/6/2005 Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Quyết định số 151/2005/QĐ- TTg về việc “Thành lập Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước để thực hiện việc quản lý, đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước tại các doanh nghiệp, các lĩnh vực theo quy định của pháp luật” (Điều 1); và Quyết định số 152/2005/QĐ-TTg về việc phê duyệt Điều lệ tổ chức và hoạt động của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước. Tháng 8/2006, SCIC chính thức đi vào hoạt động với vốn điều lệ ban đầu là 5.000 tỷ đồng. Hiện nay, theo Quyết định số 992/QĐ-TTg (30/6/2010) của Thủ tướng Chính phủ về việc chuyển SCIC thành công ty TNHH một thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu, vốn điều lệ của SCIC tại thời điểm chuyển đổi là 19.000 tỷ đồng. 1.2. Vị trí pháp lý, chức năng của Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc Mục tiêu: Tìm hiểu vị trí và chức năng của SCIC. SCIC được thành lập nhằm thực hiện những chức năng, nhiệm vụ cơ bản sau: (1) Tiếp nhận và thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước với vai trò là cổ đông Nhà nước tại doanh nghiệp; (2) Chiếm hữu, sử dụng vốn nhà nước để đầu tư, và đảm bảo một cách tốt nhất các lợi ích hợp pháp của Nhà nước qua việc quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp; (3) Thực hiện đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước vào các ngành, lĩnh vực kinh tế có tiềm năng và theo nhiệm vụ được Thủ tướng Chính phủ giao; (4) Cung cấp các dịch vụ tư vấn tài chính; tư vấn đầu tư; tư vấn cổ phần hóa và các dịch vụ hỗ trợ doanh nghiệp khác theo quy định của pháp luật. [...]... Nam SCIC được kỳ vọng sẽ góp phần tích cực vào việc bãi bỏ cơ chế Bộ chủ quản như trước đây, chuyển đổi cơ chế quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp từ phương thức hành chính sang đầu tư và kinh doanh vốn để nâng cao hiệu quả sử dụng và phát triển đồng vốn nhà nước 9 CHƢƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƢ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƢỚC Ở VIỆT NAM Chương này bao gồm bốn nội dung chính:... là nhà tư vấn cho Chính phủ và cho doanh nghiệp, SCIC cung cấp các dịch vụ tài chính: tư vấn đầu tư, tư vấn tài chính, tư vấn cổ phần hoá, tư vấn chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp; nhận uỷ thác các nguồn vốn đầu tư từ các tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước 2.4 Một số bất cập của pháp luật về hoạt động của Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc Mục tiêu: Chỉ ra một số bất cập của pháp luật về. .. nhà nước tại doanh nghiệp Đó là mô hình cơ quan hành chính Nhà nước quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp (Ủy ban Quản lý và Giám sát tài sản Nhà nước - SASAC), và mô hình doanh nghiệp đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước (Tập đoàn Đầu tư và phát triển Nhà nước - SDIC) Tại Singapore và Malaysia, chỉ tồn tại một mô hình quản lý vốn nhà nước tại doanh nghiệp là Temasek Holdings (Singapore) và Khazanah Nasional... thể và chuyên biệt hơn nữa trong việc quản lý tài chính đối với một Tổng công ty mang tính chất đặc thù (chuyên về đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước, không phải hoạt động kinh doanh thông thường) như SCIC 14 CHƢƠNG 3 GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA TỔNG CÔNG TY ĐẦU TƢ VÀ KINH DOANH VỐN NHÀ NƢỚC Phần này bao gồm ba nội dung chính: (1) Phương hướng chung; (2) Giải pháp pháp... vai trò là nhà tư vấn cho Chính phủ và doanh nghiệp 2.3.1 Hoạt động của Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc trong việc thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nƣớc Với vai trò là đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp, SCIC tiến hành các công việc chủ yếu sau: - Quản lý vốn nhà nước đầu tư tại doanh nghiệp thông qua việc nhận bàn giao quyền đại diện chủ sở hữu vốn - Tổ chức... chức huy động vốn trong nước và quốc tế - Thực hiện vai trò là cổ đông Nhà nước thông qua người đại diện - Bán vốn tại các doanh nghiệp mà Nhà nước không cần nắm giữ để tập trung vốn cho các doanh nghiệp hoạt động có hiệu quả và các dự án đầu tư trọng điểm 2.3.2 Hoạt động của Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc trong vai trò là nhà đầu tƣ của Chính phủ Với sứ mệnh là nhà đầu tư chiến lược... các quỹ đầu tư chung, trên cơ sở đó huy động vốn đầu tư của khu vực tư nhân trong và ngoài nước tham gia đầu tư Nhìn chung, với phương thức quản lý vốn theo cơ chế SCIC là đại diện chủ sở hữu, tình hình kinh doanh, hiệu quả hoạt động và tài chính của các doanh nghiệp dần được cải thiện 2.3.3 Hoạt động của Tổng công ty Đầu tƣ và kinh doanh vốn nhà nƣớc trong vai trò tƣ vấn cho Chính phủ và các doanh nghiệp... tốt nhất quyền lợi của cổ đông Nhà nước 3.3.2 Giải pháp về hoạt động 3.3.2.1 Giải pháp trong việc thực hiện quyền đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp của Tổng công ty Đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước 17 - Tiếp tục thực hiện chương trình sắp xếp, cổ phần hóa các DNNN và thực hiện nghiêm túc việc chuyển giao quyền đại diện chủ sở hữu phần vốn nhà nước tại các doanh nghiệp sau chuyển đổi,... phần vốn nhà nước tại doanh nghiệp sang quản lý thông qua phương thức đầu tư, kinh doanh vốn; từng bước xoá bỏ can thiệp hành chính của cơ quan quản lý Nhà nước vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp Thêm nữa, SCIC cũng bắt đầu tiến hành đầu tư vào các lĩnh vực quan trọng theo chỉ đạo của Chính phủ; thực hiện đổi mới cơ chế đầu tư vốn của Nhà nước vào doanh nghiệp từ phương thức cấp vốn. .. khổ pháp lý mang tính chất đồng bộ cho hoạt động của SCIC là việc làm cấp thiết Trước mắt cần tiến hành các công việc sau: - Đẩy nhanh việc ban hành Nghị định về tổ chức và hoạt động của SCIC; Nghị định về quản lý, đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước; và tiến tới là Luật sử dụng vốn và tài sản Nhà nước đầu tư vào kinh doanh 15 - Tiến hành rà soát chương trình, kế hoạch cổ phần hóa DNNN trong cả nước