nghiên cứu - trao đổi 18 tạp chí luật học số 4/2011 TS. Nông Quốc Bình * ụng c Viờn ca Liờn hp quc v hp ng mua bỏn hng hoỏ quc t c y ban Liờn hp quc v Lut thng mi quc t (UNCITRAL) son tho v c thụng qua ti Hi ngh ngoi giao ngy 11/4/1980. Cụng c ny cú hiu lc thi hnh t ngy 01/01/1988 (trong bi vit ny gi tt l Cụng c). Cụng c c coi l vn bn phỏp lut thng nht v quy nh i vi hp ng mua bỏn hng hoỏ quc t nờn c nhiu quc gia, mc dự cú iu kin kinh t, chớnh tr v phỏp lut khỏc nhau nhng ó chp nhn v tham gia mt cỏch rng rói. Tớnh n nm 1988 cú 10 nc kớ kt v phờ chun Cụng c, n nay Cụng c cú gn 80 quc gia thnh viờn. Vi xu hng hi nhp quc t ngy cng sõu rng, Vit Nam l mt trong nhng nc ang chun b nhng iu kin cn thit nhm sm tham gia Cụng c ny. tỡm hiu thờm v Cụng c, bi vit ny xin gii thiu mt s quy nh cú tớnh mm do ca Cụng c, qua ú phn ỏnh phn no tớnh cht ca thng mi quc t v gúp phn lớ gii cho cõu hi vỡ sao Cụng c ang ngy cng c nhiu quc gia tham gia vi t cỏch thnh viờn. Tớnh mm do c dựng trong bi vit ny c hiu l s uyn chuyn, khụng cng nhc trong quy nh ca Cụng c. S mm do trong cỏc quy nh ca Cụng c c th hin khỏ rừ cỏch dựng t ng v ni dung ca mt s iu khon trong quỏ trỡnh giao kt hp ng, thc hin hp ng v ỏp dng ch ti khi mt bờn vi phm hp ng. 1. Quỏ trỡnh giao kt hp ng Theo quy nh ca Cụng c thỡ giao kt hp ng thng mi quc t c thc hin thụng qua cho hng (offer) v chp nhn cho hng (acceptance). Theo ú, hp ng s c xỏc lp khi bờn cho hng gi cho hng cho bờn c cho hng v bờn c cho hng chp nhn cho hng ny. Khon 2 iu 18 Cụng c quy nh: Chp nhn cho hng bt u cú hiu lc t thi im ti ni bờn cho hng. Tuy nhiờn, chp nhn cho hng s khụng phỏt sinh hiu lc nu nú khụng ti ni bờn cho hng trong thi hn nht nh. Trong trng hp khụng cú quy nh v thi gian ú thỡ thi gian ny l thi gian hp lớ (reasonable time). Quy nh v thi gian hp lớ õy l rt mm do. Bi vỡ, vic xỏc nh thi gian hp lớ trong trng hp ny ph thuc vo rt nhiu yu t nh hon cnh giao dch, phng tin giao dch hoc cỏch thc giao dch vớ d, bờn cho hng a ra mt cho hng bng ming (oral offer) vi bờn c cho hng v bờn c cho hng chp nhn cho hng ú. Tuy nhiờn, s chp nhn ny ch cú giỏ tr lm phỏt sinh hp ng gia hai C * Ging viờn chớnh Khoa phỏp lut quc t Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 4/2011 19 bờn nu chp nhn ny c a ra trong thi gian hp lớ. Thi gian hp lớ trong trng hp ny l thi gian m bờn c cho hng phi tr li ngay lp tc (immediately) bng ming i vi ngh ca bờn cho hng trong ln giao dch bng ming ú. iu 19 quy nh tr li cho hng cú khuynh hng chp nhn cho hng nhng kốm theo nhng yờu cu b sung, sa i i vi cho hng thỡ c coi l t chi cho hng ng thi to ra cho hng mi (Counter offer). (1) Tuy nhiờn, nu cỏc yờu cu sa i, b sung khụng lm thay i mt cỏch c bn ni dung ca cho hng thỡ vn cu thnh chp nhn cho hng v kt qu l vn to ra hp ng gia cỏc bờn (tr trng hp bờn cho hng phn i kp thi bng ming hoc bng thụng bỏo v s b sung, sa i ú). (2) Tớnh mm do trong quy nh ny cho phộp bờn c cho hng, sau khi nhn c cho hng, cú th b sung nhng iu khon ca cho hng to ra hp ng phự hp vi iu kin v hon cnh ca mỡnh. ng thi cng cho phộp bờn c cho hng cú th tr thnh bờn cho hng mi khi a ra nhng ngh lm thay i ni dung c bn ca cho hng ban u. Cỏc iu khon c coi l c bn ca cho hng trong quy nh ny l cỏc iu khon v giỏ c, thanh toỏn, cht lng, s lng hng hoỏ, a im, thi hn giao hng, trỏch nhim ca cỏc bờn v vn gii quyt tranh chp ca cỏc bờn. (3) iu 55 quy nh v cỏch xỏc nh giỏ ca hp ng khi giỏ ca hp ng khụng c th hin trong cỏc iu khon ca hp ng. Theo quy nh ny thỡ trong trng hp nu hp ng khụng quy nh giỏ c ca hng hoỏ mt cỏch trc tip hay giỏn tip hoc khụng quy nh cỏch xỏc nh giỏ thỡ cỏc bờn c coi nh ó ng ý (impliedly) ỏp dng giỏ chung ca hng hoỏ ú c bỏn trong hon cnh tng t ti thi im giao kt hp ng. Ni dung quy nh ti iu 55 cú v mõu thun vi khon 1 iu 14 v khon 3 iu 19 ca Cụng c. Trong ú khon 1 iu 14 quy nh mt ngh giao kt hp ng c coi l chớnh xỏc khi nú nờu rừ rng hng hoỏ, n nh s lng v giỏ c mt cỏch trc tip hay giỏn tip hoc quy nh cỏch xỏc nh s lng v giỏ c; ng thi, khon 3 iu 19 quy nh iu khon v giỏ c ca hng hoỏ c coi l iu khon c bn ca hp ng, theo ú yờu cu sa i, b sung iu khon v giỏ ca hng hoỏ c coi l lm thay i ni dung c bn ca hp ng. Nh vy, cú th núi s khụng ng nht trong quy nh ca iu 55 so vi khon 1 iu 14 v khon 3 iu 19 trong Cụng c cng th hin s mm do ca quy nh ny. Bi vỡ trong trng hp hp ng khụng phự hp vi khon 1 iu 14 v khon 3 iu 19 thỡ iu 55 s c ỏp dng xỏc nh tớnh hp phỏp ca hp ng. Vi quy nh ny, mc dự thiu iu khon v giỏ nhng hp ng vn c xỏc nh l tn ti v giao dch t hp ng ny cng s c cụng nhn nu cú c s xỏc nh l cỏc bờn ó ng ý (impliedly) ỏp dng giỏ. iu 11 quy nh hp ng mua bỏn hng hoỏ quc t khụng cn phi kớ kt hoc xỏc nhn bng vn bn hay phi tuõn th bt c yờu cu no v mt hỡnh thc ca hp ng: Hp ng cú th c chng minh bng mi cỏch, k c bng li khai ca nhõn chng. Phự hp vi ni dung ca iu 11 trờn õy, to ra iu kin phỏp lớ cho cho hng v chp nhn cho hng cú hiu lc v mt hỡnh thc, iu 24 Cụng c quy nh mt cho nghiên cứu - trao đổi 20 tạp chí luật học số 4/2011 hng, mt thụng bỏo chp nhn cho hng hoc bt c s th hin ý chớ no khỏc trong giao kt hp ng c coi l n tay bờn nhn khi nú c thụng tin bng li núi vi bờn nhn hoc c giao n tay bờn nhn di bt c phng tin gỡ (any other means) n tr s kinh doanh ca bờn nhn hoc nu khụng cú tr s kinh doanh thỡ n a ch th tớn hoc ni thng trỳ ca bờn nhn. (4) Vic quy nh hỡnh thc ca hp ng c coi l hp phỏp di bt c dng vt cht no l rt mm do vỡ nú ó khụng hn ch s tham gia giao kt hp ng ca cỏc thng nhõn n t cỏc nc m phỏp lut quy nh hp ng mua bỏn hng hoỏ quc t phi c th hin di hỡnh thc vn bn. 2. Quỏ trỡnh thc hin hp ng Thc cht ca quỏ trỡnh thc hin hp ng chớnh l vic bờn mua v bờn bỏn phi thc hin ngha v mua bỏn ca mỡnh c ghi nhn trong hp ng. Quy nh v ngha v ca cỏc bờn c Cụng c quy nh cng khỏ mm do trong mt s iu khon. iu 33 Cụng c quy nh bờn bỏn phi giao hng theo ỳng ngy giao hng c n nh c th hoc cú th xỏc nh c t cỏc quy nh ca hp ng; (5) hoc phi giao hng vo bt kỡ thi im no trong khong thi gian c quy nh c th hoc cú th xỏc nh t cỏc quy nh ca hp ng. (6) Tuy nhiờn, nu giao hng khụng trong cỏc trng hp trờn õy thỡ thi gian giao hng s l thi gian hp lớ (reasonable time) sau khi hp ng ó c giao kt. (7) Th no l thi gian hp lớ trong quy nh ny thỡ li hon ton ph thuc vo tng trng hp v hon cnh c th xỏc nh ngha v giao hng ỳng thi gian ca bờn bỏn. iu 35 Cụng c quy nh v s phự hp ca hng hoỏ i vi quy nh ca hp ng. Theo ú, hng hoỏ c coi l khụng phự hp vi hp ng khi hng hoỏ khụng thớch hp cho cỏc mc ớch s dng m hng hoỏ cựng loi vn thng ỏp ng; (8) hoc khụng thớch hp cho bt kỡ mc ớch c th no m bờn bỏn ó bit mt cỏch rừ rng hay t hiu vo lỳc giao kt hp ng, tr trng hp hon cnh c th ch ra rng bờn mua ó khụng da vo hoc khụng hp lớ da vo k nng v suy xột ca bờn bỏn (Sellers skill and judgement). (9) Nh vy, trong trng hp ny, quy nh ca khon 2b iu 35 l khỏ mn do, theo ú s thớch hp hay khụng thớch hp ca hng hoỏ li hon ton ph thuc vo k nng v suy xột ca bờn bỏn i vi hng hoỏ. Khon 1 iu 38 quy nh ngha v kim tra hng ca bờn mua, theo ú bờn mua phi kim tra hng hoỏ hoc m bo l hng hoỏ c kim tra vi khong thi gian ngn m cú th thc hin c trờn thc t trong hon cnh c th. Quy nh v thi gian ngn trong khon 1 iu 38 ny mm do n khú xỏc nh c thi gian ngn l bao lõu vỡ thi gian ny khụng cú tiờu chớ xỏc nh m nú hon ton ph thuc vo hon cnh v iu kin c th. Khon 1 iu 39 quy nh trng hp bờn mua mt quyn khiu ni i vi hng hoỏ khụng phự hp vi hp ng. Theo ú, khụng b mt quyn khiu ni, bờn mua phi thụng bỏo c th cho bờn bỏn bit vic khụng phự hp ca hng hoỏ trong thi gian hp lớ (reasonable time) k t khi phỏt hin ra hoc ỏng l phi phỏt hin ra s khụng phự hp ú. Quy nh v thi gian hp lớ trong trng hp ny cng mm do bi vỡ nú c xỏc nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 4/2011 21 nh t khi bờn mua phỏt hin ra s khụng phự hp ca hng hoỏ v c bit l t khi ỏng l bờn mua phi phỏt hin ra s khụng phự hp ca hng hoỏ. Thi gian hp lớ v ỏng l phi phỏt hin ra trong quy nh ny mang tớnh c l khỏ cao. Khon a iu 60 quy nh ngha v nhn hng ca bờn mua. Theo ú bờn mua phi thc hin mi hnh vi m bờn bỏn cú quyn ch i mt cỏch hp lớ bờn bỏn cú th thc hin c vic giao hng. Ni dung ca quy nh ny tht mm do, bi vỡ th no l hnh vi ca bờn mua phự hp vi s ch i mt cỏch hp lớ ca bờn bỏn thỡ hon ton ph thuc vo s xỏc nh ca bờn mua hoc bờn bỏn, hn na cỏc tiờu chớ xỏc nh ny li khụng c quy nh mt cỏch c th. iu 86 quy nh vic bo qun hng hoỏ. Theo quy nh ny, trong trng hp bờn mua ó nhn hng v cú ý nh s dng quyn t chi hng hoỏ phự hp vi quy nh ca hp ng hoc quy nh ca Cụng c thỡ bờn mua phi thc hin cỏc bin phỏp hp lớ bo qun hng hoỏ trong hon cnh c th. Bờn mua cú quyn gi hng hoỏ cho ti khi bờn bỏn hon tr cho h cỏc chi phớ hp lớ. Cỏc t ng c dựng trong quy nh ny nh bin phỏp hp lớ, chi phớ hp lớ s c xỏc nh nh th no thỡ li tu thuc vo cỏc bờn mua v bờn bỏn. (10) V trỏch nhim thc hin cỏc bin phỏp bo qun hng hoỏ, iu 88 quy nh bờn no cú trỏch nhim thc hin cỏc bin phỏp bo qun hng hoỏ theo iu 85 hoc iu 86 thỡ cú th bỏn hng hoỏ bng cỏch thớch hp nu bờn kia chm tr mt cỏch phi lớ trong vic tip qun hng hoỏ hay ly li hng hoc trong vic thanh toỏn tin hng hay cỏc chi phớ bo qun, vi iu kin phi thụng bỏo ý nh ú cho bờn kia mt cỏch hp lớ. Vic xỏc nh tớnh hp phỏp i vi vic bỏn hng ca bờn qun lớ hng, trong trng hp ny cng rt mm do. Bi vỡ vic xỏc nh ny khụng da trờn tiờu chớ c th m ch da vo cỏch thc bỏn hng thớch hp ca bờn qun lớ hng vỡ s chm tr mt cỏch phi lớ ca bờn kia trong vic tip qun hng hoỏ. (11) 3. Quy nh v ch ti khi mt bờn vi phm hp ng Quy nh v ch ti ỏp dng i vi mt bờn vi phm hp ng l nhng quy nh quan trng ca Cụng c. Bi vỡ cỏc quy nh v ch ti m bo cho hp ng c thc hin mt cỏch thc s nhm bo v quyn li ca bờn b vi phm. Suy din mt cỏch thụng thng thỡ cho cỏc quy nh ca hp ng c thc hin mt cỏch nghiờm chnh thỡ ni dung cỏc quy nh v ch ti phi tht kht khe v cht ch. Tuy nhiờn, nhng quy nh v ch ti c quy nh trong Cụng c khụng hon ton cng nhc. Nhng quy nh v ch ti th hin tớnh mm do khi nú c ỏp dng i vi bờn vi phm. Khon 2 iu 46 quy nh trong trng hp nu hng hoỏ khụng phự hp vi hp ng thỡ bờn mua cú th yờu cu bờn bỏn giao hng thay th nu s khụng phự hp ca hng hoỏ khụng to nờn s vi phm hp ng mt cỏch c bn v yờu cu v vic thay th hng hoỏ phi a ra cựng vi vic thụng bỏo theo quy nh ca iu 39 hoc trong thi gian hp lớ sau ú. (12) Khon 3 iu 46 quy nh bờn mua cng cú quyn buc bờn bỏn khc phc s khụng phự hp ca hng hoỏ so vi hp ng bng cỏch a ra yờu cu cựng vi thụng bỏo phự hp vi iu 39 hoc trong thi gian hp lớ sau ú. Nh vy, nghiên cứu - trao đổi 22 tạp chí luật học số 4/2011 thi gian hp lớ sau ú c th hin trong quy nh ny khụng b quy nh mt cỏch cng nhc m nú c bờn mua xỏc nh trờn c s hon cnh v iu kin c th. iu 47 quy nh trong trng hp bờn bỏn vi phm ngha v thỡ bờn mua cú th cho bờn bỏn thờm mt thi hn b sung hp lớ bờn bỏn thc hin ngha v hp ng ca mỡnh. Ni dung ca iu 47 th hin khỏ rừ bn cht mm mng trong quan h thng mi quc t gia bờn mua v bờn bỏn. Bi vỡ, v mt phỏp lớ, bờn bỏn khụng giao hng theo ỳng thi gian c quy nh trong hp ng thỡ ó vi phm hp ng ri. Theo ú, bờn mua cú th thc hin nhng hnh vi phỏp lớ bo v quyn li ca mỡnh vi t cỏch l bờn b vi phm. Tuy nhiờn, trong trng hp ny, bờn mua vn cú th cho phộp bờn bỏn thc hin ngha v hp ng ca mỡnh trong mt thi gian b sung na. Thi gian ny c gi l thi gian b sung hp lớ (additional period of time of reasonable length). Thi gian b sung ny l bao lõu thỡ c coi l hp lớ hon ton ph thuc vo s gia hn ca bờn mua. Nu nh iu 47 trờn õy cho phộp bờn mua gia hn thi gian b sung bờn bỏn thc hin hp ng thỡ iu 63 quy nh bờn bỏn cú th chp nhn cho bờn mua mt thi hn b sung hp lớ khc phc s vi phm ngha v hp ng ca bờn mua. Nh vy, ni dung ny khụng ch th hin s cụng bng gia bờn mua v bỏn khi mt trong cỏc bờn vi phm ngha v hp ng m cũn th hin tớnh mm do ca quy nh trong vic ỏp dng ch ti. iu 74 quy nh vic bi thng thit hi. Theo ú bờn vi phm hp ng phi bi thng thit hi cho bờn b hi bao gm tn tht hng hoỏ v khon li b b l m bờn b vi phm phi gỏnh chu. Tin bi thng thit hi ny khụng c cao hn tn tht m bờn b vi phm ó d liu hoc ỏng l phi d liu c vo lỳc giao kt hp ng, cú tớnh n cỏc tỡnh tit v yu t m bờn b v phm phi bit hoc ỏng l phi bit. Cỏc t ng dựng trong quy nh ny nh d liu hoc ỏng l phi d liu c hoc phi bit hoc ỏng l phi bit ó lm cho quy nh ca iu 74 tht s mm do khi ỏp dng. iu 75 quy nh nu hp ng b hu, bng cỏch hp lớ hoc trong thi hn hp lớ sau khi hu hp ng, bờn mua ó mua hng thay th hoc bờn bỏn ó bỏn li hng thỡ bờn ũi bi thng thit hi cú th ũi nhn phn chờnh lch gia giỏ tr hp ng v giỏ tr giỏ mua hng thay th hay bỏn li. Trong quy nh ny, th no l cỏch thc hp lớ (reasonable manner) v th no l thi gian hp lớ (reasonable time) s do cỏc bờn t xỏc nh trờn c s cú tớnh n cỏc iu kin v hon cnh c th. Vi ni dung ca mt s iu khon trong Cụng c c cp trờn, cú th rỳt ra mt s nhn xột nh sau: Mt l ni dung ca mt s iu khon ca Cụng c ó to ra mụi trng phỏp lớ thụng thoỏng cho vic giao kt v thc hin hp ng thng mi quc t. To ra mụi trng phỏp lớ cho vic giao kt v thc hin hp ng mua bỏn hng hoỏ quc t l ht sc cn thit nhng iu khụng kộm phn quan trng l mụi trng phỏp lớ ny phi thụng thoỏng phự hp vi bn cht ca cỏc giao dch trong thng mi quc t. Ni dung ca cỏc iu khon c cp trong bi vit nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 4/2011 23 đã thể hiện một phần sự thông thoáng của môi trường pháp lí này. Theo đó các thương nhân có thể tự điều chỉnh một cách chi tiết những thoả thuận của mình trên cơ sở những quy định có tính chất khung trong Công ước. Hai là Công ước thể hiện sự tôn trọng cao nhất quyền tự do hợp đồng trong thương mại quốc tế của các thương nhân. Nội dung các điều khoản của Công ước được đề cập trong bài viết này đã cho thấy các bên tham gia hợp đồng được tự do xác định nghĩa vụ và trách nhiệm của mình thông qua các từ ngữ khá mềm dẻo như: “Cách thức hợp lí”, “thời gian hợp lí”, “chi phí hợp lí”, “ngụ ý của các bên”… Quyền tự do này của các bên còn được thể hiện ở ngay trong các quy định tưởng chừng cần phải khắt khe và chặt chẽ như các quy định về chế tài. Ba là nhiều điều khoản của Công ước phù hợp với điều kiện pháp lí của hầu hết các thương nhân trên thế giới khi tham gia giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế. Do quy định pháp luật của nhiều quốc gia trên thế giới khác nhau nên ở một mức độ nào đó, đã tạo ra rào cản đối với các thương nhân trong việc giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế. Tuy nhiên, với những quy định của Công ước được đề cập trong bài viết này đã cho thấy tính mềm dẻo của Công ước. Sự mềm dẻo của Công ước đã tạo nên hành lang pháp lí cần thiết để các thương gia đến từ các nước có đặc điểm về kinh tế, xã hội và pháp luật khác nhau thậm chí trái ngược nhau có thể giao kết và thực hiện hợp đồng thương mại quốc tế một cách thuận lợi. Tóm lại, Công ước Viên là điều ước quốc tế quan trọng điều chỉnh những vấn đề pháp lí cơ bản đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thu hút được sự tham gia ngày càng đông đảo của các quốc gia thành viên. Sự hấp dẫn của Công ước không chỉ là do Công ước đã tạo nên hành lang pháp lí thuận lợi mà còn do Công ước bao gồm các quy định mang tính mềm dẻo, dễ vận dụng đối với các giao dịch thương mại quốc tế vốn rất đa dạng, phong phú nhưng chịu sự điều chỉnh của nhiều hệ thống pháp luật khác nhau. Tính mềm dẻo của Công ước được thể hiện qua từ ngữ dùng trong một số quy định và cách thức xác định nghĩa vụ cũng như trách nhiệm của bên mua và bên bán. Những nội dung này được phân bổ tương đối đồng đều từ giai đoạn giao kết hợp đồng, thực hiện hợp đồng và áp dụng chế tài khi một bên vi phạm hợp đồng. Sự hấp dẫn của Công ước đã đáp ứng được một phần kì vọng của các quốc gia khi tham gia kí kết Công ước này, được thể hiện trong phần mở đầu của Công ước đó là: “Thông qua các quy tắc thống nhất điều chỉnh các hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế và tính đến các hệ thống xã hội, kinh tế và pháp luật khác nhau sẽ đóng góp vào việc dỡ bỏ những trở ngại pháp lí trong thương mại quốc tế và thúc đẩy sự phát triển của thương mại quốc tế” (13) ./. (1).Xem: Khoản 1Điều 19. (2).Xem: Khoản 2 Điều 19. (3).Xem: Khoản 3 Điều 19. (4).Xem: Điều 24. (5).Xem: Khoản a Điều 33. (6).Xem: Khoản b Điều 33. (7).Xem: Khoản c Điều 33. (8).Xem: Khoản 2a Điều 35. (9).Xem: Khoản 2b Điều 35. (10).Xem: Khoản 1 Điều 86. (11).Xem: Khoản 1 Điều 88. (12).Xem: Khoản 2 Điều 46. (13).Xem: Phần mở đầu của Công ước. . hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế. Tuy nhiên, với những quy định của Công ước được đề cập trong bài viết này đã cho thấy tính mềm dẻo của Công ước. Sự mềm dẻo của Công ước đã tạo nên hành lang. điều ước quốc tế quan trọng điều chỉnh những vấn đề pháp lí cơ bản đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thu hút được sự tham gia ngày càng đông đảo của các quốc gia thành viên. Sự hấp. định về chế tài. Ba là nhiều điều khoản của Công ước phù hợp với điều kiện pháp lí của hầu hết các thương nhân trên thế giới khi tham gia giao kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá quốc