Xây dựng pháp luật 54 - Tạp chí luật học ThS. Nguyễn Khắc Định * 1. Theo quy định của Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam hiện hành, (1) các tổ chức, cá nhân nớc ngoài đợc đầu t vào Việt Nam dới ba hình thức: Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh; thành lập doanh nghiệp liên doanh và thành lập doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài. Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam hiện hành cũng quy định một số phơng thức tổ chức đầu t, theo đó, nhà đầu t nớc ngoài có thể đợc đầu t vào khu chế xuất, khu công nghiệp, khu công nghệ cao tại Việt Nam theo 3 hình thức nêu trên và có thể đầu t xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng thông qua việc kí kết với các cơ quan nhà nớc có thẩm quyền của Việt Nam để thực hiện các hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (B.O.T), xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (B.T.O) và xây dựng - chuyển giao (B.T). Trong khuôn khổ bài viết này chúng tôi không đề cập nội dung về các phơng thức tổ chức đầu t mà chỉ tập trung phân tích nội dung về các hình thức đầu t đợc Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam quy định. Thông qua phân tích các quy định pháp lí và thực tế hoạt động đầu t trong một số năm qua, bớc đầu đa ra một số đề xuất về việc tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp lí về các hình thức đầu t ở Việt Nam. 1.1. Hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh (gọi tắt là hợp doanh) Theo Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam hiện hành và Nghị định số 24/2000/NĐ-CP, hợp đồng hợp tác kinh doanh đợc định nghĩa là: Văn bản đợc kí kết giữa hai bên hoặc nhiều bên để tiến hành đầu t, kinh doanh ở Việt Nam, trong đó quy định trách nhiệm và phân chia kết quả kinh doanh cho mỗi bên không thành lập pháp nhân mới. Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987 chỉ cho phép hợp doanh hai bên. Từ Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1990 đến nay, phạm vi chủ thể hợp doanh đ đợc mở rộng từ hai bên thành nhiều bên và định nghĩa trên đây, về cơ bản không có sự thay đổi về bản chất qua các lần sửa đổi bổ sung. Tuy nhiên, sự đổi mới của Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 2000 phù hợp với thông lệ quốc tế, đợc các nhà đầu t hoan nghênh là Luật đ cho phép các bên hợp doanh, trong quá trình kinh doanh có thể thoả thuận thành lập ban điều phối với những chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn đợc các bên thoả thuận xác định để thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh; đồng thời Luật cũng cho phép bên hợp doanh * Văn phòng Ch ính phủ Xây dựng pháp luật Tạp chí luật học - 55 nớc ngoài đợc thành lập văn phòng điều hành tại Việt Nam để làm đại diện cho mình trong việc thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh. Hiện nay, trên thực tế, ở Việt Nam, hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh chủ yếu đợc thực hiện trong lĩnh vực hợp tác thăm dò khai thác dầu khí; các dự án bu chính viễn thông, in ấn và phát hành báo chí. Hình thức đầu t này, trong những năm qua, đ góp phần hiện đại hoá và phát triển ngành dầu khí và ngành bu chính viễn thông của nớc ta. Tính đến hết tháng 12/2000, nớc ta có 130 dự án theo hình thức hợp doanh còn hoạt động với tổng vốn đầu t 3,8 tỉ USD, chiếm 5% số dự án đầu t đang hoạt động và 10,5% vốn đầu t (nếu tính số liệu đến giữa năm 1996 - năm có thu hút đầu t nớc ngoài lớn nhất - thì hình thức này chiếm 8,3% số dự án và 16,9% tổng số vốn đầu t). Tuy nhiên, do không thành lập doanh nghiệp mới nên tính ổn định của việc đầu t thờng không cao. Về mặt pháp lí, đây là hình thức hợp tác tơng đối lỏng lẻo, chỉ phù hợp với việc thực hiện mục tiêu cụ thể trong thời gian ngắn. 1.2. Doanh nghiệp liên doanh Là hình thức đầu t trực tiếp nớc ngoài, theo đó một hoặc nhiều nhà đầu t nớc ngoài với một hoặc nhiều nhà đầu t trong nớc hợp tác với nhau để thành lập pháp nhân mới trên cơ sở hợp đồng liên doanh (trờng hợp đặc biệt trên cơ sở hiệp định kí giữa Chính phủ Việt Nam với chính phủ nớc ngoài). Hình thức đầu t thông qua việc thành lập doanh nghiệp liên doanh là hình thức đầu t phổ biến nhất ở nhiều nớc. ở nớc ta, tính đến giữa năm 1996, việc đầu t dới hình thức này chiếm tỉ trọng cao với 64,6% số dự án và 65,3% tổng vốn đầu t. Đến hết tháng 12/2000, với 1.035 dự án còn hiệu lực, vốn đăng kí khoảng 21,5 tỉ USD, doanh nghiệp liên doanh vẫn là hình thức đầu t chủ yếu, chiếm 40% số dự án và 59% số vốn đầu t. Trong những năm đầu thực hiện Luật đầu t nớc ngoài tại Việt nam, đây là hình thức đầu t đợc khuyến khích và u đi nhất do quan niệm hình thức này có lợi hơn các hình thức khác ở chỗ các chủ đầu t trong nớc đợc cùng góp vốn, cùng quản lí, cùng chia li và cùng chịu lỗ với các chủ đầu t nớc ngoài. Qua đó các chủ đầu t trong nớc vừa thu đợc lợi nhuận trong kinh doanh vừa tiếp cận đợc với thị trờng mới vừa học tập đợc kiến thức, phong cách và kinh nghiệm quản lí của chủ đầu t nớc ngoài; đồng thời cũng giúp cho Nhà nớc dễ giám sát và quản lí hoạt động của chủ đầu t nớc ngoài. Ngợc lại, các chủ đầu t nớc ngoài cũng rất a thích việc đầu t dới hình thức này, bởi lẽ họ thờng ít am hiểu các vấn đề về môi trờng pháp lí và chính trị x hội cũng nh phong tục, tập quán của nớc ta; qua việc liên doanh họ sẽ dựa vào đối tác trong nớc để tiếp cận các vấn đề này. Nhiều công việc, nhất là về thủ tục đầu t, nếu giao cho các đối tác trong nớc thực hiện thì sẽ nhanh chóng hơn. Tuy nhiên, do khả năng góp vốn của các đối tác Việt Nam trong liên doanh thờng rất thấp (bình quân chiếm cha đến 30% vốn pháp định và bằng khoảng 10% vốn đầu t Xây dựng pháp luật 56 - Tạp chí luật học của dự án, lại chủ yếu bằng giá trị quyền sử dụng đất); nhiều cán bộ tham gia quản lí trong doanh nghiệp liên doanh kém năng lực chuyên môn, ngoại ngữ nên không bảo vệ đợc lợi ích chung của Việt Nam, giữa các bên liên doanh thờng nảy sinh các bất đồng về chiến lợc kinh doanh, phơng thức quản lí điều hành doanh nghiệp, các vấn đề về tài chính Trong một số dự án, do bên Việt Nam không đủ năng lực về tài chính để tham gia liên doanh lâu dài nên sau một số năm thực hiện, dự án đ phải đứng trớc sự lựa chọn hoặc là phải giải thể hoặc là phải chuyển nhợng vốn góp cho bên nớc ngoài. 1.3. Doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài Là đơn vị kinh doanh hoàn toàn thuộc quyền sở hữu của tổ chức, cá nhân nớc ngoài do họ tự thành lập, tự quản lí và hoàn toàn chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh, đợc Nhà nớc Việt Nam cho phép thành lập và hoạt động tại Việt Nam. Hình thức đầu t thông qua việc thành lập doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài lại có u thế khác với hai hình thức trên. Thông qua việc đầu t dới hình thức này nhà đầu t nớc ngoài hoàn toàn có quyền chủ động lựa chọn địa điểm thực hiện dự án, điều hành sản xuất kinh doanh, tự chủ quyết định mọi vấn đề về tổ chức quản lí và sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp trong khuôn khổ pháp luật mà không phải chịu sự chi phối của bất kì đối tác nào ở trong nớc. Chính vì vậy, tính năng động, sáng tạo của chủ đầu t luôn đợc phát huy. Tính đến hết năm 2000, với 1.459 dự án còn hiệu lực, tổng vốn đăng kí là 10,7 tỉ USD, hình thức doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài tuy chiếm 55,5% tổng số dự án nhng vốn đăng kí chỉ chiếm 29,4%. Trong mấy năm gần đây, khi mà các doanh nghiệp liên doanh bị đổ vỡ nhiều thì hình thức đầu t 100% vốn có chiều hớng gia tăng, một phần do Nhà nớc ta cho phép doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đợc hởng u đi nh doanh nghiệp liên doanh, một phần cơ chế quản lí của doanh nghiệp này lại có nhiều thuận lợi hơn cho các nhà đầu t nớc ngoài (nếu so với doanh nghiệp liên doanh). Hình thức đầu t 100% vốn nớc ngoài đ chiếm 85% số dự án đợc cấp phép đầu t vào các khu công nghiệp). Nhiều doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài thực chất là các công ti con trong mạng lới toàn cầu của các công ti xuyên quốc gia nên có nhiều thuận lợi trong việc tiếp cận thị trờng thế giới. Tuy nhiên, vì toàn bộ quá trình kinh doanh do nhà đầu t nớc ngoài chi phối, nếu Nhà nớc không có những biện pháp quản lí và giám sát tốt thì dễ dẫn đến việc các nhà đầu t nớc ngoài có những hoạt động trái pháp luật, trốn thuế, gian lận thơng mại, cạnh tranh chèn ép các doanh nghiệp trong nớc hoặc gây thiệt hại khác cho lợi ích của Nhà nớc, x hội và ngời lao động. Cũng chính vì lí do này một số nớc (Malaixia, Philippines, Inđônêxia ) có quy định hạn chế việc đầu t dới hình thức này vào một số ngành nghề. 2. Một số kiến nghị Trên cơ sở tham khảo kinh nghiệm của các nớc và các hình thức đầu t trong nớc theo pháp luật hiện hành, nhằm mở thêm kênh mới trong thu hút đầu t nớc ngoài, tạo cơ hội cho nhà đầu t linh hoạt lựa chọn hình thức đầu t phù hợp, về phơng hớng Xây dựng pháp luật Tạp chí luật học - 57 hoàn thiện các quy định pháp lí về hình thức đầu t nớc ngoài cần tính đến cả hai mặt là: 1) bổ sung vào Luật các quy định nhằm đa dạng hoá các hình thức đầu t; 2) hoàn thiện các quy định có liên quan đến các hình thức đầu t mà Luật đ quy định. 2.1. Bổ sung quy định về hình thức thành lập mới doanh nghiệp cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài Đối với đầu t trong nớc, từ lâu, pháp luật đ cho phép thành lập theo hình thức công ti cổ phần (Luật công ti năm 1990) nhng cho đến nay, các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài mới chỉ đợc phép tổ chức dới hình thức công ti trách nhiệm hữu hạn, cha đợc thành lập công ti cổ phần, phát hành cổ phiếu, trái phiếu huy động vốn tại Việt Nam. Trên thế giới, mô hình công ti cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài cũng đ trở thành hình thức phổ biến, có mặt ở nhiều nớc khu vực nh Trung Quốc, Nhật Bản, Inđônêxia Từ năm 1995, Trung Quốc đ ban hành Quy định tạm thời về hình thức công ti cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài. Luật doanh nghiệp và Luật khuyến khích đầu t trong nớc (sửa đổi bổ sung năm 1998) cha cho phép nhà đầu t nớc ngoài thành lập doanh nghiệp cổ phần. Luật doanh nghiệp và Quyết định số 145/1999/QĐ-TTg ngày 28/6/1999 của Thủ tớng Chính phủ chỉ cho phép nhà đầu t nớc ngoài đợc mua cổ phần với mức không quá 30% vốn điều lệ của các doanh nghiệp Việt Nam có phát hành cổ phiếu. Trong tình hình hiện nay, việc cho phép nhà đầu t nớc ngoài thành lập doanh nghiệp cổ phần là giải pháp cần thiết để tạo thêm kênh huy động vốn mới và mở ra khả năng cho phép doanh nghiệp trong nớc mua lại cổ phần của các doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài, tạo điều kiện tiến tới thống nhất mặt bằng pháp lí giữa đầu t trong nớc và đầu t nớc ngoài. Doanh nghiệp cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài là hình thức đầu t trực tiếp vì nhà đầu t trực tiếp tham gia vào việc quản lí, điều hành doanh nghiệp và phải tuân thủ một số điều kiện về tỉ lệ số cổ phần phải mua. Từ thực tế đó, cần bổ sung vào Luật đầu t quy định về hình thức doanh nghiệp cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài và quy định tỉ lệ cổ phần mà các cổ đông sáng lập cần nắm giữ, cho phép chuyển nhợng cổ phần, phát hành chứng khoán theo quy định của pháp luật về chứng khoán. 2.2. Về cổ phần hoá các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đang hoạt động Việc cho phép các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đang hoạt động tại nớc mình chuyển đổi thành doanh nghiệp cổ phần đợc quy định trong pháp luật của một số nớc khu vực nh Nhật Bản, Trung Quốc Theo Quy chế tạm thời về công ti cổ phần trách nhiệm hữu hạn có vốn đầu t nớc ngoài của Trung Quốc ban hành năm 1995 thì các công ti cổ phần có vốn đầu t nớc ngoài có thể đợc thành lập mới do các sáng lập viên hoặc đợc chuyển đổi từ các doanh nghiệp liên doanh hoặc doanh nghiệp 100% vốn đầu t nớc ngoài. ở nớc ta hiện nay, việc cho phép cổ phần hoá các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài là giải pháp cần thiết, nhằm tạo thêm kênh huy động vốn từ các nhà đầu t, cả ở ngoài nớc và trong nớc; tạo điều kiện cho Xây dựng pháp luật 58 - Tạp chí luật học các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài, các nhà đầu t nớc ngoài tái cơ cấu tài chính, giảm tỉ lệ vốn vay ngân hàng; tăng tỉ trọng vốn của Việt Nam trong doanh nghiệp liên doanh góp phần tích cực vào việc phát triển thị trờng chứng khoán ở Việt Nam. Tuy nhiên, đây là vấn đề khó và nhạy cảm, vì vậy, việc cho phép cổ phần hoá có thể tiến hành từng bớc theo hớng thí điểm trớc khi cho triển khai trên diện rộng. Chúng ta có thể vận dụng một số bài học kinh nghiệm từ việc thực hiện cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc để ban hành các quy định cho phép thí điểm cổ phần hoá các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài, có cân nhắc những đặc thù của loại hình doanh nghiệp này. 2.3. Hình thức nhà đầu t nớc ngoài mua cổ phần của các doanh nghiệp Việt Nam Việc cho phép các nhà đầu t nớc ngoài mua cổ phần của các doanh nghiệp trong nớc đợc quy định trong pháp luật của nhiều nớc nh Trung Quốc, Nhật Bản, Inđônêxia Tại Việt Nam, Quyết định số 145/1999/QĐ-TTg ngày 28/6/1999 của Thủ tớng Chính phủ đ cho phép các nhà đầu t nớc ngoài đợc mua cổ phần ở mức khống chế không quá 30% vốn điều lệ của các doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm doanh nghiệp nhà nớc cổ phần hoá, công ti cổ phần và các loại hình doanh nghiệp khác đ có quyết định phát hành cổ phiếu để chuyển thành công ti cổ phần của cấp có thẩm quyền ( . 2) Theo tinh thần của Quyết định nêu trên, việc bán cổ phần cho nhà đầu t nớc ngoài nhằm mục đích huy động vốn, công nghệ, phơng pháp quản lí doanh nghiệp của nớc ngoài, nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh, trình độ cạnh tranh và mở rộng thị trờng để đầu t phát triển các doanh nghiệp Việt Nam. Cổ đông là nhà đầu t nớc ngoài đợc quyền tham gia quản lí công ti cổ phần theo quy định tại Luật doanh nghiệp và điều lệ của công ti; có các quyền và nghĩa vụ theo quy định của Luật doanh nghiệp, Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam và Luật khuyến khích đầu t trong nớc Qua tìm hiểu thực tế, tuy cha có số liệu đầy đủ nhng đ thu đợc một số thông tin phản ánh việc nhiều nhà đầu t nớc ngoài đ hởng ứng việc mua cổ phần của các doanh nghiệp Việt Nam. Tuy nhiên, cả hai phía, các nhà đầu t nớc ngoài và doanh nghiệp Việt Nam đều còn băn khoăn về mức khống chế 30% số cổ phiếu đợc mua, bán. Trong khi quy định về doanh nghiệp liên doanh đòi hỏi vốn của nhà đầu t nớc ngoài phải không ít hơn 30% vốn pháp định của liên doanh (giới hạn mức tối thiểu) thì quy định trong Quy chế ban hành kèm theo Quyết định số 145 nêu trên đợc xem là không khuyến khích các nhà đầu t nớc ngoài mua nhiều cổ phần của các doanh nghiệp Việt Nam. Có trờng hợp nhà đầu t nớc ngoài có nguyện vọng mua trên 30% cổ phần của doanh nghiệp Việt Nam và cam kết đầu t công nghệ cao vào doanh nghiệp, nếu doanh nghiệp Việt Nam chấp nhận đề nghị này thì đây là kiểu đầu t chiến lợc, rất có lợi cho sự phát triển của doanh nghiệp Việt Nam. Tuy nhiên, việc này không thể thực hiện đợc do vớng quy định của Quy chế nêu trên. Theo chúng tôi, đ đến lúc cần ghi vào Luật, cho phép các nhà đầu t nớc ngoài đợc mua cổ phần của các doanh nghiệp Việt Nam đồng thời sửa Quyết định số 145 nêu trên, cho Xây dựng pháp luật Tạp chí luật học - 59 phép bán cổ phần cho nhà đầu t nớc ngoài không khống chế ở mức 30% nh hiện nay. 2.4. Thành lập công ti hợp danh Công ti hợp danh là hình thức rất phổ biến trên thế giới đợc áp dụng chủ yếu đối với một số lĩnh vực đòi hỏi uy tín, trình độ và trách nhiệm cá nhân cao của ngời cung cấp dịch vụ nh kiểm toán, kế toán, t vấn luật, khám chữa bệnh, thiết kế xây dựng Hiện nay, một số dự án đầu t nớc ngoài trong các lĩnh vực nói trên đ đợc cấp giấy phép hoạt động nhng do Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam cha có quy định về hình thức này nên vẫn đợc tổ chức dới hình thức công ti trách nhiệm hữu hạn (doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài). Trong khi đó, Luật doanh nghiệp hiện hành đ quy định về hình thức công ti hợp danh áp dụng đối với đầu t trong nớc. Để tạo thêm cơ hội cho nhà đầu t nớc ngoài trong việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp, góp phần nâng cao chất lợng một số loại dịch vụ quan trọng do các tổ chức và cá nhân nớc ngoài cung cấp có liên quan tới lợi ích của ngời tiêu dùng, đề nghị bổ sung vào Luật hình thức công ti hợp danh, phù hợp với quy định của Luật doanh nghiệp với những đặc thù chủ yếu là công ti hợp danh có vốn đầu t nớc ngoài phải có ít nhất một thành viên hợp danh là cá nhân nớc ngoài; các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình (trách nhiệm vô hạn) về các nghĩa vụ của công ti; công ti hợp danh đợc hởng các u đi theo quy định của Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam. 2.5. Thành lập chi nhánh công ti nớc ngoài tại Việt Nam Việc thành lập chi nhánh để tiến hành hoạt động đầu t trực tiếp hoặc xúc tiến các hoạt động thơng mại, đầu t là nhu cầu rất cần thiết của các công ti xuyên quốc gia. Trên thực tế, các nớc nh Trung Quốc, Malayxia, Inđônêxia, Nhật Bản, Hàn Quốc đều quy định chi nhánh của công ti nớc ngoài là một trong những hình thức đầu t nớc ngoài. Hình thức chi nhánh (branch) khác với hình thức công ti con (subsidiary - thực chất là doanh nghiệp 100% vốn) ở chỗ chi nhánh thờng không đợc coi là pháp nhân độc lập còn công ti con là pháp nhân độc lập. Là pháp nhân độc lập nên các công ti con tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình tại nớc sở tại, trong khi đó trách nhiệm của chi nhánh không chỉ giới hạn bởi tài sản của chi nhánh mà còn mở rộng ra tài sản của công ti mẹ. Tại Hàn Quốc, chi nhánh công ti nớc ngoài không đợc mua cổ phần tại các doanh nghiệp nội địa của Hàn Quốc và không đợc phép kinh doanh các dịch vụ tài chính. Riêng Thái Lan coi chi nhánh có t cách pháp nhân nh công ti mẹ ở nớc ngoài Theo pháp luật của nhiều nớc, muốn thành lập chi nhánh chỉ cần đăng kí với cơ quan có thẩm quyền của nớc sở tại, thủ tục này đơn giản hơn rất nhiều so với việc thành lập công ti con. ở Việt Nam hiện nay, Luật thơng mại đ cho phép thơng nhân nớc ngoài đợc thành lập chi nhánh hoạt động thơng mại nhng cũng chỉ giới hạn trong phạm vi một số hành vi thơng mại nh mua, bán hàng hoá, đại diện cho thơng nhân, gia công hàng hoá, giám định hàng hoá, đại lí, quảng cáo, giao nhận hàng hoá Đến nay, Luật Xây dựng pháp luật 60 - Tạp chí luật học thơng mại cũng nh Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam cha cho phép các chi nhánh doanh nghiệp nớc ngoài đợc tiến hành hoạt động đầu t tại Việt Nam với t cách là hình thức đầu t trực tiếp. Để mở rộng hình thức thu hút đầu t nớc ngoài, nhất là tranh thủ tiềm lực của các công ti xuyên quốc gia, đề nghị vận dụng kinh nghiệm của các nớc, bổ sung vào Luật, cho phép nhà đầu t nớc ngoài thành lập chi nhánh để tiến hành hoạt động đầu t tại Việt Nam. 2.6. Thành lập công ti quản lí vốn Việc thành lập công ti quản lí vốn (holding company) hoạt động đa mục tiêu đợc áp dụng phổ biến ở nhiều nớc trên thế giới và cũng là nhu cầu của một số tập đoàn có nhiều dự án đầu t tại Việt Nam. Hình thức công ti này tạo điều kiện cho nhà đầu t nớc ngoài điều phối và hỗ trợ hoạt động cho các dự án đầu t khác nhau của họ tại Việt Nam; hình thức này cũng giúp nhà đầu t nớc ngoài tiết kiệm chi phí và nâng cao hiệu quả đầu t. Do vậy, đề nghị bổ sung vào Luật quy định cho phép nhà đầu t nớc ngoài có nhiều dự án đầu t tại Việt Nam đợc thành lập công ti quản lí vốn để quản lí các dự án đầu t của mình. 2.7. Tiếp tục hoàn chỉnh các quy định có liên quan đến các hình thức đầu t đ quy định - Về nguyên tắc nhất trí trong tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp liên doanh. Nguyên tắc này đ đợc quy định từ Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1987 nhằm mục đích bảo đảm cho bên Việt Nam tham gia doanh nghiệp liên doanh trong điều kiện tỉ lệ vốn góp còn hạn chế vẫn có khả năng kiểm soát hoạt động của doanh nghiệp. Tuy nhiên, quy định này cha phù hợp với thông lệ quốc tế phổ biến là ngời có tỉ trọng vốn góp lớn hơn phải có quyền lớn hơn đối với hoạt động của doanh nghiệp. Mặt khác, quy định này đợc áp dụng cho nhiều vấn đề liên quan đến toàn bộ hoạt động của doanh nghiệp liên doanh (phơng án hoạt động, kế hoạch kinh doanh, cán bộ chủ chốt) nên khi các bên không đạt đợc sự nhất trí thì chính nguyên tắc này đ làm hoạt động của doanh nghiệp bị ngng trệ. Để phù hợp hơn với thông lệ quốc tế, Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 1996 đ thu hẹp phạm vi áp dụng nguyên tắc nhất trí từ 7 vấn đề xuống còn 4 vấn đề quan trọng nhất, gồm: Bổ nhiệm, miễn nhiệm tổng giám đốc, phó tổng giám đốc thứ nhất, Kế toán trởng; sửa đổi bổ sung điều lệ; quyết toán thu chi tài chính hàng năm, quyết toán công trình; vay vốn đầu t. Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 2000, lại một lần nữa thu hẹp phạm vi áp dụng nguyên tắc nhất trí xuống còn 2 vấn đề là bổ nhiệm, miễn nhiệm tổng giám đốc, phó tổng giám đốc thứ nhất; sửa đổi bổ sung điều lệ doanh nghiệp. Đây là việc sửa đổi đợc các nhà đầu t nớc ngoài rất hoan nghênh. Tuy nhiên, thực tiễn hoạt động của nhiều doanh nghiệp liên doanh thời gian qua cho thấy, trong điều kiện vốn góp của bên Việt Nam hạn chế, chủ yếu bằng quyền sử dụng đất, năng lực cán bộ Việt Nam còn rất yếu thì việc quy định nguyên tắc nhất trí nhiều khi chỉ có tính hình thức, không phải là biện Xây dựng pháp luật Tạp chí luật học - 61 pháp duy nhất để bảo vệ quyền lợi của bên Việt Nam trong liên doanh mà vấn đề quyết định vẫn là năng lực của cán bộ Việt Nam. Để tiến tới áp dụng hình thức tổ chức quản lí thống nhất cho doanh nghiệp trong nớc và doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài, phù hợp với thông lệ quốc tế, đề nghị bỏ nguyên tắc nhất trí và quy định về tổ chức quản lí doanh nghiệp liên doanh, phù hợp với Luật doanh nghiệp. Theo đó, thành viên hội đồng quản trị đại diện cho phần vốn góp của mỗi bên; về nguyên tắc chung, các quyết định của hội đồng quản trị đợc thông qua theo hình thức biểu quyết theo nguyên tắc quá bán. Những vấn đề quan trọng nhất liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp nh bổ nhiệm, miễn nhiệm các chức vụ chủ chốt; việc sửa đổi, bổ sung điều lệ; duyệt quyết toán thu chi tài chính đợc quyết định theo nguyên tắc đa số 2/3, hoặc 3/4 trong hội đồng quản trị, tuỳ theo sự thoả thuận của các bên liên doanh và ghi trong điều lệ của doanh nghiệp. - Sửa đổi một số vấn đề về cơ chế tài chính của doanh nghiệp liên doanh nh cho phép nhà đầu t nớc ngoài đợc quyền góp vốn bằng tiền Việt Nam có nguồn gốc hợp pháp tại Việt Nam (chứ không chỉ giới hạn tiền Việt Nam có nguồn gốc từ đầu t tại Việt Nam nh hiện nay); giảm mức và tiến tới bỏ quy định bắt buộc tỉ lệ vốn của nớc ngoài trong vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh đồng thời vận dụng kinh nghiệm quốc tế, sửa đổi một số quy định khác của pháp luật cho phù hợp với thông lệ quốc tế cũng là việc làm có ý nghĩa đối với việc hoàn thiện các hình thức đầu t. - Cần sớm ban hành văn bản hớng dẫn việc tổ chức lại doanh nghiệp và chuyển đổi hình thức đầu t. Việc chuyển đổi hình thức đầu t, mua lại, sáp nhập, hợp nhất, chia tách doanh nghiệp là thực tế rất phổ biến trong hoạt động đầu t ở các nớc trên thế giới. Trong thời gian qua, ở nớc ta, các cơ quan có thẩm quyền đ xử lí rất linh hoạt việc lựa chọn cũng nh chuyển đổi hình thức đầu t nhng việc xử lí này vẫn dựa trên cơ sở xem xét trong từng trờng hợp cụ thể, cha đủ cơ sở pháp lí để điều chỉnh vì Luật đầu t nớc ngoài tại Việt nam năm 1996 cha có quy định, còn Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 2000 tuy đ có quy định bổ sung là "cho phép doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc chuyển đổi hình thức đầu t, hợp nhất, sáp nhập, chia, tách phù hợp với các điều kiện do Chính phủ quy định" (3) nhng đến nay vẫn cha có quy định hớng dẫn thực hiện của Chính phủ. Việc các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài xin chuyển hình thức đầu t ở nớc ta, trong thời gian qua phần lớn là xin chuyển từ hình thức liên doanh sang hình thức đầu t 100% vốn đầu t nớc ngoài, việc này diễn ra chủ yếu từ năm 1997; ngoài ra cũng có một số liên doanh chuyển sang 100% vốn Việt Nam và chuyển sang hình thức hợp doanh. Nhìn chung, sau khi đợc chuyển hình thức đầu t, các doanh nghiệp 100% vốn nớc ngoài đ nhanh chóng tổ chức lại quản lí và sản xuất kinh doanh, một số doanh nghiệp giảm dần tình trạng lỗ và Xây dựng pháp luật 62 - Tạp chí luật học bắt đầu có li. Các nhà đầu t nớc ngoài và d luận quốc tế hoan nghênh việc nớc ta cho phép những trờng hợp chuyển đổi hình thức đầu t vừa qua, coi đó là tín hiệu tích cực trong việc cải thiện môi trờng đầu t. Do cha có quy định hớng dẫn cụ thể về tiêu chí, điều kiện, thủ tục của các trờng hợp chuyển đổi hình thức đầu t nên trong thời gian gần đây nhiều trờng hợp khi các nhà đầu t có nguyên vọng chuyển đổi thì các cơ quan nhà nớc có liên quan lại lúng túng và việc giải quyết bị kéo dài, việc này cũng làm ảnh hởng xấu đến môi trờng đầu t. Để khắc phục tình trạng này, nhằm mở rộng kênh thu hút đầu t, đề nghị Chính phủ sớm ban hành văn bản hớng dẫn cụ thể Điều 19a Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 2000. Nhiều công trình nghiên cứu về đầu t quốc tế đ đi đến nhận xét chung là từ những năm cuối thế kỉ XX, xu hớng thôn tính - sáp nhập, nói cách khác là mua lại doanh nghiệp, đ thực sự trở thành hình thức đầu t trực tiếp phổ biến do các công ti xuyên quốc gia thực hiện và đây sẽ là hình thức đầu t trực tiếp phổ biến của những năm đầu thế kỉ XXI. (4) Việt Nam cần nắm bắt xu thế này, sớm thể hiện thành các quy định pháp lí về hợp nhất, sáp nhập, mua lại doanh nghiệp theo hớng ngoài việc cho phép các doanh nghiệp có vốn đầu t nớc ngoài đợc hợp nhất, sáp nhập nh quy định của Luật đầu t, cần có thêm các quy định cho phép nhà đầu t nớc ngoài đợc mua lại các doanh nghiệp đang hoạt động tại Việt Nam, không phân biệt các thành phần kinh tế. Thực tế cho thấy, năm 1999, Thuỵ Điển trở thành nớc tiếp nhận đầu t lớn thứ 2 trong EU, Nhật Bản thu hút đầu t gấp 4 lần năm 1998, Hàn Quốc, Mĩ trong mấy năm gần đây, thu hút đầu t nớc ngoài tăng vọt, chủ yếu đợc thực hiện thông qua hình thức này. Hoàn thiện các hình thức đầu t nớc ngoài là công việc rất quan trọng nhng không thể tiến hành ngay trong thời gian ngắn. Trong những năm qua, Nhà nớc ta đ ban hành, sửa đổi, bổ sung nhiều quy định pháp lí để từng bớc hoàn thiện các hình thức đầu t nớc ngoài, phi tập trung hoá các hình thức đầu t trong một đạo luật. Công việc tiếp theo của việc hoàn thiện các quy định pháp lí về hình thức đầu t nớc ngoài trong giai đoạn hiện nay là từng bớc bổ sung thêm các hình thức đầu t mới đồng thời tiếp tục sửa đổi bổ sung một số quy định pháp lí về từng hình thức đầu t đ có để phù hợp với thông lệ quốc tế và điều kiện nền kinh tế nớc ta. Việc quy định này góp phần tiến tới hình thành mặt bằng pháp luật áp dụng chung cho cả đầu t trong nớc và đầu t nớc ngoài, sẽ mở thêm kênh mới trong thu hút đầu t nớc ngoài, tạo cơ hội cho nhà đầu t linh hoạt lựa chọn hình thức đầu t phù hợp./. (1)Xem: Điều 4, Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam năm 2000. (2)Xem: Các Điều 2, 6 Quy chế ban hành kèm theo Quyết định trên. (3)Xem: Điều 19a Luật đầu t nớc ngoài tại Việt Nam. (4)Xem: UNCTAD, World Investment Report 2000; Thông tin Tài chính số 22, tháng 11/2000, tr. 19; Tạp chí Con số và sự kiện tháng 12/2000; Tạp chí Tài chính số tháng 4/2001, tr. 18, 19; Tạp chí Nghiên cứu kinh tế số 275, tháng 4/2001, tr. 68,71, 72. . doanh của doanh nghiệp trong khuôn khổ pháp luật mà không phải chịu sự chi phối của bất kì đối tác nào ở trong nớc. Chính vì vậy, tính năng động, sáng. công ti cổ phần theo quy định tại Luật doanh nghiệp và điều lệ của công ti; có các quyền và nghĩa vụ theo quy định của Luật doanh nghiệp, Luật đầu t nớc