nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2007 9 TS. Nguyễn Thị Dung * I. KHI QUT V TH TRNG HNG HO GIAO SAU V HP NG MUA BN HNG HO TNG LAI Th trng hng hoỏ giao sau l th trng giao dch, kớ kt cỏc hp ng mua bỏn hng hoỏ m vic giao hng v nhn tin c din ra vo mt thi im trong tng lai. Th trng hng hoỏ giao sau ra i ỏp ng nhu cu ca ngi mua v ngi bỏn, ngi mua mun m bo ngun cung cp hng hoỏ vo mt thi im no ú trong tng lai (cú th l 1 thỏng, 3 thỏng, 6 thỏng sau) m bo k hoch kinh doanh cng nh kim soỏt c giỏ c cũn ngi bỏn mun chc chn kh nng tiờu th hng hoỏ, vi giỏ c d liu c mt thi im trong tng lai, thm chớ ngay t khi hng hoỏ ca h cũn ang trong quỏ trỡnh sn xut. Th trng hng hoỏ giao sau l ni kớ kt cỏc hp ng mua bỏn hng hoỏ tng lai hay cũn gi l hp ng giao sau (futures contract). Vic xỏc nh tớnh cht giao sau ca quan h mua bỏn ch yu da theo yu t thi im giao hng v giỏ ca hp ng. Hp ng giao sau luụn cú thi im giao hng l mt thi im no ú trong tng lai (sau thi im kớ kt hp ng). Tuy nhiờn, trờn th trng hng hoỏ giao ngay, khụng phi lỳc no cỏc bờn cng thc hin vic giao hng ngay sau khi hp ng c kớ kt, do mi bờn u cn khong thi gian phự hp chun b cho vic giao, nhn hng hoỏ. Hp ng mua bỏn hng hoỏ kớ kt gia cụng ti A v cụng ti B cú thi im giao nhn hng hoỏ l mt thỏng sau khi hp ng c kớ kt. Trng hp ny, vic xỏc nh tớnh cht giao sau hay giao ngay khụng th ch da theo thi im giao hng m vn quan trng l giỏ c. Nu nh giỏ c c tho thun theo giỏ th trng ti thi im kớ hp ng thỡ õy vn l hp ng mua bỏn giao ngay. Ngc li, khi cỏc bờn la chn mc giỏ cú d liu n s bin ng v giỏ c ca hng hoỏ trờn th trng tớnh n thi im giao hng (giỏ ny cú th cao hn thi im hin ti) thỡ quan h mua bỏn ny cú tớnh cht giao sau. Giỏ c trong trng hp ny c gi l giỏ giao sau hay giỏ kỡ hn (kỡ hn õy c hiu l kỡ hn giao hng). Th trng hng hoỏ giao sau c chia thnh hai loi: Th trng giao sau cú t chc (t chc hot ng mua bỏn hng hoỏ tng lai qua s giao dch hng hoỏ) v th trng ngoi s giao dch (th trng OTC). Tng ng vi hai loi th trng ú ó hỡnh thnh mt s thut ng khỏc nhau nh: Hp ng mua bỏn hng hoỏ tng lai, hp ng * Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc Lut H Ni nghiên cứu - trao đổi 10 tạp chí luật học số 10/2007 giao sau v hp ng mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch. Hp ng mua bỏn hng hoỏ tng lai c hiu tng t nh hp ng giao sau. õy l hp ng cú giỏ c l giỏ giao sau v vic giao hng, thanh toỏn thng din ra vo mt thi im trong tng lai. Hp ng mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch l hp ng mua bỏn tng lai c kớ kt ti s giao dch hng hoỏ (phõn bit vi cỏc hp ng tng lai c kớ kt trờn th trng OTC). Lut thng mi nm 2005 ch iu chnh quan h mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch, khụng iu chnh tt c quan h mua bỏn hng hoỏ tng lai (mc dự khi son tho Lut thng mi nm 2005, c quan xõy dng phỏp lut ó cú tham vng ny). Ngoi s khỏc bit v a im kớ kt, hp ng mua bỏn hng hoỏ qua S giao dch cũn cú c im l khi giao kt hp ng, cỏc bờn ch yu ch tho thun, la chn iu khon v giỏ v kỡ hn (thi gian giao nhn hng hoỏ). Cỏc iu khon khỏc u ó c s giao dch tiờu chun hoỏ - iu ú núi lờn tớnh cht tp trung, cú t chc ca th trng ny. Nh vy, so vi hp ng mua bỏn hng hoỏ tng lai núi chung, hp ng mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch hng hoỏ cú cỏc c im: 1. V a im v phng thc giao kt: Mi hp ng mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch u giao kt ti s giao dch hng hoỏ, thụng qua ngi mụi gii hoc vi thnh viờn t doanh. 2. Ni dung hp ng tuõn th nhng iu khon ó c tiờu chun hoỏ ca s giao dch (nhng iu khon theo mu) v u liờn quan n vic kớ kt v thc hin hp ng mua bỏn hng hoỏ mt thi im trong tng lai. 3. V ch th: S giao dch hng hoỏ cú vai trũ quan trng trong vic kớ kt, thc hin hp ng, th hin thụng qua thnh viờn s giao dch, trung tõm thanh toỏn, trung tõm giao nhn (s giao dch hng húa chu trỏch nhim cui cựng v mi hot ng mua bỏn hng húa qua s giao dch hng húa). 4. V cỏc loi hp ng bao gm: hp ng kỡ hn v hp ng quyn chn. II. HP NG Kè HN V HP NG QUYN CHN 1. Hp ng kỡ hn (Forward contract) Hp ng kỡ hn l tha thun v vic mua bỏn hng hoỏ tng lai c kớ kt ti s giao dch hng hoỏ, theo ú bờn bỏn cam kt giao v bờn mua cam kt nhn hng hoỏ ti mt thi im trong tng lai theo kỡ hn v giỏ giao sau ca hp ng. Cú th nhn din hp ng kỡ hn qua mt s c im: Th nht, i tng ca hp ng l hng hoỏ m s giao dch c phộp giao dch. Cỏc s giao dch khỏc nhau u la chn mt s mt hng a vo kinh doanh (thng l 2, 3 hoc 4 mt hng, ph bin l ng cc, c phờ, cỏc loi nụng sn khỏc), c quy nh rừ trong giy phộp thnh lp v iu l hot ng ca s. V lớ thuyt, khụng cú s hn ch v loi hng hoỏ c giao dch trờn th trng hng hoỏ giao sau. Tuy nhiờn, thc tin giao dch hng hoỏ tng lai trờn th gii cho thy, nhng hng hoỏ cú lng giao dch nhiu, cú s bin ng ln v giỏ c l nhng hng hoỏ phỏt sinh nhu cu mua bỏn hng hoỏ tng lai ca ngi mua v ngi bỏn. Nhiu s giao dch hng hoỏ trờn th gii la chn i tng mua bỏn l hng hoỏ nụng sn hoc nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 10/2007 11 mt s hng hoỏ khỏc c coi l th mnh trờn th trng quc t nh len, vng (S giao dch kỡ hn Sydney), kim loi mu (S giao dch Luõn ụn - London Metal Exchange). Cỏc chuyờn gia nc ngoi cho rng, nu Vit Nam thnh lp s giao dch hng hoỏ thỡ cú th la chn mt s hng nụng sn nh go, c phờ, cao su, ht tiờu a vo giao dch trờn th trng. Th hai, thi im giao hng v giỏ c: Thi im giao hng trong hp ng kỡ hn l mt thi im trong tng lai (th hin tớnh cht giao sau) cũn giỏ c c tho thun ti thi im kớ kt hp ng vi mc giỏ cú d tớnh n s bin ng ti thi im giao hng (giỏ giao sau, giỏ kỡ hn). Giỏ kỡ hn c tớnh da trờn mc giỏ giao ngay v mt s thụng s khỏc phng oỏn v mc tng, gim ca giỏ c hng húa ny tớnh cho n thi im hng thc s c giao, nhn. Hp ng kỡ hn hỡnh thnh khi bờn bỏn kỡ vng giỏ sn phm s gim trong tng lai v bờn mua kỡ vng giỏ s tng trong tng lai. Nu giỏ hng húa ti thi im xỏc nh thp hn giỏ t trc ti thi im mua v bỏn theo hp ng kỡ hn ó kớ, bờn bỏn hng húa c coi l thu c li nhun. Cũn nu vo thi im trong tng lai, giỏ th trng cao hn giỏ ó t ti thi im mua v bỏn theo hp ng, bờn bỏn hng húa c coi l mt li nhun. Cựng thi im kớ kt, mc giỏ mua hng cỏc kỡ hn khỏc nhau (2 thỏng, 3 thỏng, 5 thỏng ) s khỏc nhau. Vớ d: Giỏ c phờ Robusta ti S giao dch Tokyo (TGE) ngy 2/3/2007 (giỏ úng ca) kỡ hn thỏng 5/2007 l 17610 Yờn/100kg, kỡ hn thỏng 7/2007 l 17850 Yờn/100kg, kỡ hn thỏng 9/2007 l 18250 Yờn/100kg (1) Th ba, phng thc giao kt hp ng: Cú c im chung ca hp ng mua bỏn hng hoỏ qua s giao dch, ngha l giao kt ti s giao dch hng hoỏ, thụng qua mụi gii hoc kớ kt vi thnh viờn kinh doanh. Th t, ni dung hp ng ch yu tho thun v giỏ c v thi gian giao nhn (kỡ hn). Nhng iu khon khỏc ó c tiờu chun hoỏ theo tiờu chun ca s giao dch nh tiờu chun v s lng, phm cp cht lng hng, chng loi mt hng, iu kin vn chuyn v giao nhn hng Vớ d: - V cht lng hng hoỏ, hng hoỏ giao dch ti s phi ỏp ng tiờu chun quy nh ca s. Ngi mua, ngi bỏn t lnh mua, lnh bỏn trờn c s cỏc loi hng hoỏ ó c tiờu chun hoỏ ú. Cỏc tờn hng c phờ Arabica, c phờ Robusta, cao su RSS 1, RSS 3, TSR 20 ó mc nh cỏc iu kin v tiờu chun cht lng. - V iu khon giỏ, ph thuc vo giỏ ca tng kỡ hn ti mi phiờn giao dch. - Ngy giao hng: Trong hp ng khụng tho thun ngy giao hng c th m tho thun theo kỡ hn 1 tun, 1 thỏng, 3 thỏng Vớ d, vo ngy 2/3/2007, S giao dch hng hoỏ Tokyo ó niờm yt giỏ bỏn c phờ Robusta theo cỏc kỡ hn giao hng vo cỏc thỏng 3/07, 5/07, 7/07, 9/07, 11/07, 1/08 Vic giao hng kỡ hn ca nhng thỏng ny s c thc hin vo mt hay mt s ngy xỏc nh do s giao dch hng hoỏ cụng b trong quy tc hot ng ca s. Th nm, phng thc thc hin hp ng kỡ hn cú nhiu khỏc bit so vi thc hin hp ng mua bỏn hng hoỏ thụng thng. Lut phỏp Vit Nam v cỏc nc nghiªn cøu - trao ®æi 12 t¹p chÝ luËt häc sè 10/2007 đều cho phép thực hiện hợp đồng kì hạn bằng giao nhận hàng hoá (tại trung tâm giao nhận hàng hoá của sở giao dịch) hoặc thanh toán bù trừ qua phòng thanh toán của sở. Việc thanh toán bù trừ được thực hiện theo cách thức: Bên có nghĩa vụ phải giao hàng hoặc phải nhận hàng sẽ thanh toán cho nhau phần chênh lệch giữa giá thoả thuận theo hợp đồng kì hạn và giá thị trường tại thời điểm phải thực hiện nghĩa vụ giao, nhận hàng hoá. Điều kiện để thanh toán bù trừ (không phải giao, nhận hàng hoá trên thực tế) là các bên có thoả thuận điều đó trong hợp đồng hoặc khi bên mua giữ quyền chọn mua khiến bên bán có nghĩa vụ buộc giao hàng hoặc bên bán giữ quyền chọn bán khiến bên mua buộc phải nhận hàng và nếu không thực tế giao, nhận hàng hoá thì có thể lựa chọn giải pháp thanh toán bù trừ. Thứ sáu, về địa điểm và thời điểm thực hiện hợp đồng kì hạn: Việc giao, nhận hàng hoá theo hợp đồng kì hạn được thực hiện tại địa điểm thống nhất là trung tâm giao nhận hàng hoá của sở giao dịch vào một số ngày xác định trong tháng do sở giao dịch công bố. Điều này lí giải vì sao hợp đồng kì hạn chỉ có thoả thuận về kì hạn mà không có thoả thuận về thời điểm (ngày) giao nhận hàng cụ thể. Trong pháp luật Việt Nam, Luật thương mại năm 2005 là văn bản luật đầu tiên quy định về hợp đồng kì hạn. Điều 64 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Hợp đồng kì hạn là thỏa thuận, theo đó bên bán cam kết giao và bên mua cam kết nhận hàng hoá tại một thời điểm trong tương lai theo hợp đồng”. Từ các phân tích trên, có thể nhận thấy, định nghĩa này rõ ràng chưa nêu rõ được bản chất của hợp đồng kì hạn với tính chất là một loại hợp đồng mua bán trong tương lai được kí kết tại thị trường giao sau có tổ chức (sở giao dịch). Thực tiễn mua bán theo hợp đồng kì hạn và pháp luật về vấn đề này ở một số nước cho thấy, có thể tiếp cận khái niệm về hợp đồng kì hạn một cách đầy đủ hơn, đúng bản chất của nó hơn, đó là hợp đồng kì hạn là thỏa thuận về việc mua bán hàng hoá tương lai được kí kết tại sở giao dịch hàng hoá, theo đó bên bán cam kết giao và bên mua cam kết nhận hàng hoá tại một thời điểm trong tương lai theo kì hạn và giá giao sau của hợp đồng. 2. Hợp đồng quyền chọn (Options) Hợp đồng kì hạn có ưu điểm là tạo sự ổn định về thị trường và đề phòng rủi ro do biến động về giá cả. Tuy nhiên, hợp đồng kì hạn có nhược điểm là dễ gặp rủi ro từ đối tác. Khi giá sản phẩm trên thị trường tại thời điểm giao nhận hàng hoá trong tương lai thấp hơn rất nhiều giá đã thoả thuận, bên đối tác có thể từ chối hợp đồng. Hợp đồng quyền chọn là công cụ giúp các bên phòng ngừa rủi ro trong trường hợp này. Theo quy định tại Điều 66 Luật thương mại năm 2005, hợp đồng quyền chọn mua hoặc quyền chọn bán là thỏa thuận, theo đó bên mua quyền có quyền được mua hoặc được bán một hàng hóa xác định với mức giá định trước (gọi là giá giao kết) và phải trả một khoản tiền nhất định để mua quyền này (gọi là tiền mua quyền). Bên mua quyền có quyền chọn thực hiện hoặc không thực hiện việc mua hoặc bán hàng hóa đó. Mặc dù cùng được kí kết tại sở giao dịch hàng hoá nhưng khác với hợp đồng kì hạn, hợp đồng quyền chọn không phải là giao dịch nhằm mua bán hàng hoá mà nhằm mua bán “quyền thực hiện nghĩa vụ hợp đồng” được nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 10/2007 13 quy định trong hợp đồng kì hạn đã kí. Hợp đồng quyền chọn có hai đặc điểm chính: 1. Đối tượng của hợp đồng quyền chọn không phải là hàng hoá mà là “quyền mua, quyền bán” đối với hàng hoá được mua bán theo hợp đồng kì hạn. Có nghĩa là khi kí hợp đồng quyền chọn (kèm theo một hợp đồng kì hạn), bên mua quyền có quyền thực hiện hoặc từ chối thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng kì hạn. Việc thực hiện hợp đồng kì hạn lúc này không còn là nghĩa vụ bắt buộc đối với họ mà chỉ là quyền. 2. Giá cả và thanh toán: Giá của hợp đồng không biểu hiện giá trị của hàng hoá đã được thoả thuận mua bán mà là thực chất là “tiền mua quyền”. Số tiền này phải được thanh toán ngay khi giao kết hợp đồng quyền chọn, dù sau này, người mua có sử dụng đến quyền đó hay không. Trong pháp luật và thực tiễn kinh doanh có nhiều cách phân loại quyền chọn. Dựa vào chủ thể, hợp đồng quyền chọn có hai loại là hợp đồng quyền chọn mua và hợp đồng quyền chọn bán. Hợp đồng quyền chọn mua (Call options) là thỏa thuận cho phép người mua có quyền mua tài sản từ người bán với mức giá định sẵn vào ngày đáo hạn hợp đồng, hợp đồng quyền chọn bán (Put options) là thỏa thuận cho phép người bán bán tài sản cho người mua với giá định sẵn vào ngày đáo hạn hợp đồng. Thực tiễn thị trường mua bán giao sau còn biết đến hai loại quyền chọn phổ biến là quyền chọn theo kiểu Mĩ và quyền chọn kiểu châu Âu. Cách phân chia này dựa vào thời điểm thực hiện quyền chọn. Quyền chọn theo kiểu Mĩ (American Options) cho phép người mua nó có quyền thực hiện hợp đồng quyền chọn ở bất kì thời điểm nào trước khi hợp đồng hết hạn (trước ngày đáo hạn của hợp đồng). Quyền chọn theo kiểu châu Âu (European Options) chỉ cho phép người mua nó có quyền thực hiện hợp đồng quyền chọn khi đến hạn hợp đồng (lựa chọn thực hiện quyền vào ngày đáo hạn). Hiện nay, hầu hết các thị trường đều áp dụng phổ biến quyền chọn theo kiểu Mĩ vì nó cho phép người mua có cơ hội chọn lựa thời điểm thực hiện quyền nhiều hơn. Nhiều ngân hàng của Việt Nam (ACB, Eximbank ) hiện đã công bố cả hai loại quyền chọn này khi tổ chức mua bán giao sau vàng, ngoại tệ để người mua lựa chọn. Trong mua bán kì hạn hàng hóa nông nghiệp, đối với Việt Nam, quyền chọn bán theo kiểu Mĩ sẽ là phù hợp trong việc phòng ngừa rủi ro hơn là quyền chọn bán kiểu châu Âu. Bởi vì, thu hoạch nông sản thường có mùa vụ và giá cả thay đổi nhanh trong giai đoạn từ khi sản xuất cho đến khi bán, biên độ dao động có thể lớn, do đó quyền chọn bán theo kiểu Mĩ có thể tạo thuận lợi cho việc thực hiện quyền chọn tại thời điểm phù hợp với quy trình sản xuất và chế biến hàng nông sản. Hợp đồng quyền chọn có nội dung chủ yếu là phạm vi, nội dung của quyền chọn (quyền chọn mua hay quyền chọn bán? quyền chọn mua/bán hàng hoá đối với hợp đồng kì hạn nào? ) và giá của hợp đồng quyền chọn. Giá của quyền chọn thường được tính toán dựa theo giá hàng hoá và sự biến động về giá cả của hàng hoá trên thị trường. (Xem tiếp trang 39) (1). Nguồn tin: Reuters . phân loại quyền chọn. Dựa vào chủ thể, hợp đồng quyền chọn có hai loại là hợp đồng quyền chọn mua và hợp đồng quyền chọn bán. Hợp đồng quyền chọn mua. trong hợp đồng kì hạn đã kí. Hợp đồng quyền chọn có hai đặc điểm chính: 1. Đối tượng của hợp đồng quyền chọn không phải là hàng hoá mà là quyền mua, quyền