NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ ĐĂNG KÍ KINH DOANH I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ ĐĂNG KÍ KINH DOANH Khái niệm thành lập đăng kí kinh doanh cho doanh nghiệp 1.1 khái niệm: - Ở góc độ kinh tế : thành lập doanh nghiệp việc chuẩn bị điều kiện vật chất cần đủ để hình thành tổ chức kinh doanh Nhà đầu tư phải chuẩn bị trụ sở, nhà xưởng, dây chuyền sản xuất, thiết bị kĩ thật, đội ngũ nhân công, nhà quản lí - Ở góc độ pháp lí:Thành lập doanh nghiệp thủ tục pháp lí thực quan nhà nước có thẩm quyền, tuỳ thuộc vào loại hình doanh nghiêp, doanh nghiệp thuộc sở hữu nhà nước, hay thuộc sở hưu tư nhân, tuỳ thuộc vào mức độ cải cách hành thái độ nhà nước quyền tự kinh doanh, thủ tục pháp lí có tính đơn giản hay phức tạp khác Theo đó, thủ tuch thành lập doang nghiệp bao gồm thủ tục cho phép(hay định) thành lập doanh nghệp, thủ tục kí kinh doanh có thủ tục đăng kí kinh doanh Với tính chất thủ tục pháp lí để thành lập doanh nghiệp, ĐKKD có tính bắt buộc cho phép xác lập tư cách pháp lí chủ thể kinh doanh( tức xác định tư cách pháp lí doanh nghiệp) 1.2 Ý nghĩa pháp lí việc thành lập doanh nghiệp - Đối với nhà nước, việc quy định TLDN ĐKKD thể bảo hộ nhà nước pháp luật chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung chủ doanh nghiệp nói riêng Đồng thời, nhà nước thực chức quản lí cấu thành phần kinh tế xã hội, kiểm soát hoạt động kinh doanh theo đường lối vạch ĐKKD giúp cho quan quản lí nhà nước nắm bắt yếu tố kinh doanh để từ có chủ trương, sách, biện pháp khuyến khích han chế phù hợp, giúp nhà nước can thiệp cách kịp thời có mức độ vào kinh tế Bảo đảm có kinh tế hiên đại khơng xa rời chủ trương, sách Đảng Nhà nước đề - Đối với chủ thể ĐKKD : Sau cấp giấy phép TLDN ĐKKD, doanh nghiệp đựợc thừa nhận mặt pháp lí, có quyền tiến hành hoạt động kinh doanh đăng kí bảo hộ pháp luật TLDN sở pháp li chắn để doanh nghiệp yêu cầu ác quan nhà nước bảo vệ quyền, lợi ích tài ssản hợp pháp bảo đảm tính pháp lí hoạt động trình doanh nghệp tiến hành hoạt động kinh doanh - Về mặt xã hội: ĐKKD cịn nhằm cơng khai hố hoạt động doanh nghiệp trước cơng chúng Xã hội có thơng tin đảm bảo tư cách pháp lí doanh nghiệp Va tạo niền tin ban hàng thực giao dịch Đó điều kiện tiên để doanh nghiệp tồn phát triển - Về mặt kinh tế: Khi bước vào hoạt động kinh doanh, doanh nghệp với tư cách thành viên cấu thành phần kinh tế, hoạt động doanh nghiệp góp phần tác động vào phát triển kinh tế toàn xã hội Như vậy, việc thành lập doanh nghệp khơng có ý nghĩa quan trọng việc bảo đảm quyền lợi cho thân doanh nghiẹp mà cịn có ý nghĩa việc bảo đảm trật tự quản lí nhà nước bảo vệ lưọi ích cho chủ thể khác xã hội Vì vậy, TLDN vừa nhu cầu tất yếu vừa địi hỏi mang tính nghĩa vụ doanh nghiệp kinh tế thị trường phát triển hiên Khái lược trình hình thành phát triển pháp luật thành lâp doanh nghiệp 2.1 Quy định thành lập doanh nghiệp luật công ty luật doanh nghiệp tư nhân 1990 Luật công ty luật doanh nghiệp Quốc Hội thông qua tháng 12/ 1990 sửa đổi, bổ sung số điều vào tháng 6/1994 Luật công ty đờiđáp ứng yêu cầu đáng người muốn đầu tư vào kinh doanh, phạm vi quy định mình.Luật cơng tu sở pháp lí đảm bảo quyền tự kinh doanh , quyền công dân công nhận luật công ty đời góp phần quan trọng vào hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế * Về thủ tục thành lập đăng kí kinh doanh Luật cơng ty cịn q nhiều thủ tục hành phiền hà hiệu quả, điều thể quy định thủt ục cấp giấy phép thành lập doanh nghiệp thủ tục đâng kí kinh doanh Theo quy định Luật công ty, việc thành lập ĐKKD phải thực qua bước: + Bước 1: Các sáng lập viên phải gửi đơn xin phép thành lập đến Uỷ ban nhan dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi dự định đặt trụ sở + Bước 2: auk hi cấp giấy phép thành lập , công ty phải ĐKKD quan kế hoạch tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương * Về thủ tục cấp phép: Việc cấp giấy phép thành lập biện pháp quản lí nhà nước,nó góp phần tích cực vào việc tăng cường quản lí nhà nước hoạt động kinh doanh, hạn chế hoạt động kinh doanh trái pháp luật, đồng thời nắm bắt tình hình phát triển kinh tế ngành, lĩnh vực, để từ có sách thích hợp điều tiết kinh tế.Tuy nhiên, thành lập doanh nghiệp số hạn chế: - Việc tự thành lập doanh nghiệp nhà nước ban phát qua chế xin cho Việc quy định chế rào cản trình tự kinh doanh mà biểu trước hết quyền tự thành lập doanh nghiệp - Quy định pháp luật việc cấp giấy phép tản mạn phân tán.Chỉ riêng việc cấp giấy phép có loại:cấp giấy phép thành lập thực doanh nghiêp tư nhân công ty, cấp giấy phép hoạt động thực tổ chức tín dụng Thẩm quyền cấp giấy phép phân tán: Giấy phép thành lập công ty Chủ tịch uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương cấp, số ngành nghề nằm danh mục điều 11 Luật cơng ty quy định có cấp giấy phép hay không lại thuộc Thủ tướng phủ - Thủ tục cấp giấy phép hình thức cấp giấy phép chưa ổn định, thường bị thay đổi Luật Quốc hội ban hành có hiệu lực chưa có văn hướng dẫn, đó, địa phương phải văn để tạm thời hướng dẫn Khi Chính phủ, bộ, ngành có văn hướng thức địa phương phải sửa đổi văn cho phù hợp với quy định trung ương Do đó, làm cho người kinh doanh nhiều thời gian công sức cho việc hợp thức hố cơng việc kinh doanh mình, gây tâm lí khơng tin tưởng vào tính ổn định, qn sách pháp luật nhà nước ta.Vấn đề cộm tháng áp dụng Luật công ty vốn pháp định Vốn pháp định quy định trọng nghị định 221_ HĐBT VÀ 222_HĐBT sơ sài, gồm 18 ngành nghề, so với yêu cầu thực tiễn mức vốn pháp định quy định nghi định thấp, khơng phù hợp với thực tế, đó, khơng đủ để thực đảm bảo tối thiểu tài sản chủ doanh nghiệp khách hang - Về thủ tục ĐKKD: Việc nhà nước ban hành Luật cơng ty quy định thống thẩm quyền, trách nhiệm quan ĐKKD đổi trình sếp lại doanh nghiệp Từ đến nay, cơng tác ĐKKD tập trung vào quan trọng tài kinh tế tỉnh, thành phố, sau Luật công ty sủa đổi tháng 6/ 1994 sở kế hoạch , đầu tư chế định ĐKKD tạo thuận lợi cho việc làm thủ tục khai sinh cho doanh nghiệp đồng thời, giúp nhà nước quản lí hoạt động kinh doanh thị trường 2.2 Quy định thành lập doanh nghiệp luật doanh nghiệp 1999 Thực tiễn thi hành luật công ty Luật doanh nghiệp tư nhân đặt yêu cầu cần phải tiếp tục hoàn thiện pháp luật nhằm tạo hành lang pháp lí hợp pháp có khả khuyến khích định hướng cho kinh tế phát triển Vì vậy,ngày 12/6/1999 Quốc Hội ban hành luật doanh nghiệp Tại LDN 1999, vấn đề thành lập ĐKKD doanh nghiệp quy định chương II, gồm 16 điều, ghi nhận việc ĐKKD hoàn toàn quyền chủ thể kinh doanh, luật quy định cụ thể loại ngành nghề kinh tế để người kinh doanh lựa chon sở tôn trọng quyền tự kinh doanh họ Đăng kí thủ tục ĐKKD giản háo cách tối đa theo tinh thần xoá bỏ chế “xin, cho”, gộp khâu xin phép thành lập ĐKKD thành khâu ĐKKD, bổ vốn pháp định với nhiều ngành nghề bước đầu xây dựng chế chuyên trách ĐKKD thống nước với chế giám sát hoạt động doanh nghiệp sau ĐKKD * Điều kiện thành lập quản lí doanh nghiệp: - Chủ thể kinh doanh: Thành lập doanh nghiệp quyền nhà đầu tư quan tổ chức có quyền đó, Tại điều LDN 1999 quy định đối tượng không quyền thành lập, quản lí doanh nghiệp - Vốn kinh doanh: Quy định mức vốn tối thiểu, quy mơ vốn xây dựng yêu cầu đặc thù ngành nghề kinh doanh loại hình doanh nghiệp gọi vốn pháp định * Thẩm quyền thành lập doanh nghiệp: LDN 1999 không quy định cụ thể quan có thẩm quyền ĐKKD mà giao quyền cho phủ Các quan có thẩm quyền ĐKKD theo LDN 1999 quy định cụ thể điều nghị định số 02/ 2000/NĐ-CP ngày 3/2/2000 đăng kí kinh doanh, theo đó, bao gồm quan: + Phịng đăng kí kinh doanh sở kế hoạch đầu tư + Phòng đăng kí kinh doanh thuộc Uỷ ban nhân dân huyện * Thủ tục thực đăng kí kinh doanh: Trình tự, thủ tục ĐKKD pháp luật quy định cụ thể điều 12 LDN 1999 cụ thể hoá điều nghi định 02/2000/NĐ-CP phủ ngày 3/2/2000 ĐKKD gồm bước: nộp hồ sơ ĐKKD, tiếp nhận hồ sơ ĐKKD, cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Tóm lại, quy định ĐKKD LDN 1999 có đặc thù sau: - Quy định thống thủ tục thành lập, ĐKKD cho doanh nghiệp như: công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân - Thực chủ trương, cải cách hành mạnh mẽ với doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp như: bãi bỏ thủ tục “xin, cho”, quy định vốn pháp định, đơn giản, tiêu chuẩn hoá hồ sơ thành lập doanh nghiệp - Song song với LDN 1999 quy định thành lập doanh nghệp nhà nước ghi nhân văn luật riêng Luật doanh nghiệp nhà nước( 1995 2005) quy định cấp giấy phép đầu tư cho nhà đầu tư nước 2.3 Quy định lập doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2005 Trước phát triển manh mẽ kinh tế thị trường , ngày 29/11/2005 Quốc Hội khoá XI kì họp thứ thơng qua LDN 2005, việ ban hành luật doanh nghiệp 2005 đáp ứng yêu cầu nội tại, khách quan hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường vầ định hướng XHCN, khai thác mạnh mẽ nguồn lực khơi dậy tính động sang tạo doanh nghiệp quy định thành lập doanh nhgiệp LDN 2005 có số điểm bật sau: - Quy định thành lập doanh nghiệp áp dụng thống cho loại hình doanh nghiệp kinh tế bao gồm doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp thuộc sở hữu tư nhân, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Diiêù góp phần đáp ứng u cầu bình đẳng, không phân biệt đối xử kinh tế - Tiếp tục hoàn thiện chế hậu kiểm quy định LDN 1999 - Tiếp tục thể chế hoá tốt quyền tự kinh doanh hiến pháp 1992 thừa nhận mở rộng thêm đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp - Việc thực quy định ĐKKD đồng thời với quy định đăng kí đầu tư Luật đầu tư 2005 Nhìn tổng quát, nội dung LDN 2005 thể chế hoá chủ trương Đảng hội nhập, cải thiện môi trường kinh doanh phát triển thành phần kinh tế II CHẾ ĐỊNH PHÁP LÍ VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN HÀNH Pháp luật thành lập doanh nghiệp hiênh hành Việt Nam quy định LDN 2005 văn hướng đẫn Luật hành khác Theo đó, pháp luật hành quy định thành lập doanh nghiệp gồm nội dung sau: Điều kiện đăng kí kinh doanh: 1.1 Điều kiện chủ thể: Pháp luật Việt Nam quy định tổ chức, cá nhân có quyền tham gia thành lập doanh nghiệp, muốn đăng kí kinh danh tổ chức, nhân phải đảm bảo số điều kiện định Để đảm bảo quyền bình đẳng doanh nghiệp kinh daonh, bảo vệ lợi ích xã hội, pháp luật quy định quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần quản lí doanh nghiệp Theo LDN 2005, khoản điều 13 quy đinh đối tượng không quyền thành lập quản lí doanh nghiệp Việt Nam: “Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lí doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lí nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu Nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lí phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chua thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Người chấp hành hình phạt tù bị tào án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản.” Sự quy định rõ ràng, cụ thể điều kiện góp phần làm minh bạch hố pháp luật ĐKKD, giúp nhà đầu tư tự nhận thức quyền để tiến hành ĐKKD cách pháp luật Tuy nhiên, loại hình doanh nghiệp cụ thể cần có số quy định riềng điều kiện thành lập quản lí doanh nghiệp 1.2 Điều kiện vốn: Vốn doanh nghiệp sở vật chất, tài quan trọng nhất, công cụ để chủ doanh nghiệp triển khai hoạt động kinh doanh cụ thể doanh nghiệp Vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tài sản khác Việc quy định vốn pháp định giúp doanh nghiệp sau đời hoạt đọng đồng thời sở đảm bảo khoản vay vốn ngân hàng khoản toán với chủ nợ khác Song sở khoa học vấn đề vốn pháp định lại chưa làm rõ, chẳng hạn lấy để xác định mức vốn pháp định? Công cụ chế sử dụng để đảm bảo chác chắn mức vốn thực có cơng ty ln trì mức khơng thấp mức vốn pháp định Trên thực tế thi hành pháp luật, quy định vốn pháp định khơng phát huy tác dụng mầ nhiều điểm bất cập, nhiều vấn đề đáng đặt như: - Qua áp dụng điều kiện vốn pháp định, cho thấy khơng có xác đáng để xác định mức vốn pháp định tất ngành nghề kinh doanh - Quy định phải có vốn tối thiểu vốn pháp định có đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp nhiều trường hợp gây hại cho thân nhà kinh doanh mà phương hại cho kinh tế nói chung, đồng thời trái với chủ trương huy động nguồn lực để phát triển kinh tế Đảng Nhà nước - Trên thực tế chưa có văn quy định rõ quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lí, giám sát mức vốn pháp định cụ thể ngành, nghề thực theo nghị định phủ có nghiều nghị định ban hành trước luật doanh nghiệp có hiệu lực là: - Nghị định số 43/CP ngày 1/8/2001quy định chế độ tài DN bảo hiểm DN mơi giới bảo hiểm Theo đó, DN kinh doanh bảo hiểm phi nhân thọ cần có vố pháp định 70 tỉ đồng 5triệu USD, kinh doanh bảo hiểm nhân thọ 140 tỉ đồng 10 triệu USD Mĩ Đối với DN môi giới bảo hiểm Việt Nam tỉ đồng 300000 USD - Nghị định 144/CP ngày 28/11/2003 chứng khoán thị truờng chứng khoán Theo đó, mơi giới chứng khốn, quản lí danh mục đầu tư, tư vấn chứng khoán tỉ đồng, bảo lãnh phát hành 22 tỉ đồng - Nghị định số 174/CP ngày 9/12/1999 quản lí hoạt động kinh doanh vàng nghị định số: 64/CP ngày 11/6/2003 sửa đổi, bổ sung nghị định 174/CP ngày 9/12/1999 hoạt động quản lí kinh doanh vàng Mặc dù cịn hạn chế việc pháp luật hành quy định vốn pháp định áp dụng số ngành nghề đẫ giảm thiểu cá chi phí thủ tục phiền hà cho nhà đầu tư, giúp họ yên tâm sản xuất, kinh doanh Các chủ nợ thận trọng cho vay phải dựa tình hình sản xuất, kinh doanh báo cáo tài năm biểu khả tốn khơng phải vốn pháp định 1.3 Điều kiện ngành nghề kinh doanh Việc quy định xác định ngành nghề kinh doanh không nhằm đảm bảo cho lợi ích cộng đồng mà định hướng doanh nghiệp phát triển ngành nghề mà nhu cầu xã hội đặt qua đảm bảo giám sát Nhà nước định hướng phát triển kinh tế nói chung Để quản lí ĐKKD có hiệu nhà nước quy định cụ thể ngành nghề kinh doanh với loại hình: ngành, nghề cấm kinh doanh, ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, ngành nghề kinh doanh phải có giấy phép chứng hành nghề * Các ngành nghề bị cấm kinh doanh theo quy đinh pháp luật hành: - Kinh doanh vũ khĩ, đạn dược, quân trang,quân dụng phương tiện kĩ thuật chuyên dùng lực lượng vũ trang - Kinh doanh chất nổ, chất phóng xạ, chất độc - Kinh doanh mại dâm, dịch vụ tổ chức mại dâm, buôn bán phụ nữ, trẻ em - Kinh doanh tổ chức gá bạc, đánh bạc - Kinh doanh hố chất có tính nguy hại mạnh - Kinh doanh hiên vật thuộc di tich lich sử văn hoá, bảo tang - Kinh doanh sản phẩm văn hố, đồi truỵ, mê tín, dị đoan có nguy hại đến giáo dục nhân cách - Kinh doanh loại pháo - Kinh doanh thực vất, động vật hoang dã, thuộc danh mục điều ước quốc tế mà Việt Nam kí kết tham gia quy định loại động thực vật quý khác cần bảo vệ - Kinh doanh đồ chơi có hại cho giáo dục nhân cách, sức khoẻ trẻ em ảnh hưởng đến an toàn trật tự xã hội * Nghành nghề kinh doanh có điều kiên: Đây ngành nghề kinh doạnh mà nhiều đe doạ đến lợi ích người tiêu dùng, nhà nước cộng đồng Theo dó, DN phải đáp ứng điều kiện kinh doanh định, giâý phép ĐKDK quan nhà nước có thẩm quyền cấp khơng có giấy phép phải đáp ứng quy định tiêu chuẩn vệ sinh mơi trường,vệ sinh an tồn thực phẩm, quy định phịng cháy, chữa cháy, trật tự an tồn giao thơng *Ngành nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề: Chứng hành nghề văn quan nhà nước có thẩm quyền hội nghề nghiệp cấp cho cá nhân, có đủ trình độ chuyên môn nghành nghề định Việc pháp luật quy định chứng hành nghề để nhằm bảo vệ quyền lợi khách hành trưòng hợp cần thiết Theo quy đinh pháp luật hiên hành ngành nghề sau địi hỏi phải có chứng hành nghề: - Kinh doanh dich vụ pháp li - Kinh doanh dich vụ khám chũa bệnh - Kinh doanh dich vụ thú y kinh doanh thuốc thú y - Kinh doanh thiết kế cơng trình Việc quy định cụ thể nghành nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề, Nhà nứơc không tạo môi trường đầu tư minh bạch cho lựa chọn ngành nghề kinh doanh DN mà cịn có sở để xử lí có vi phạm 1.4 Hồ sơ đăng kí kinh doanh: Hồ sơ đăng kí kinh doanh điều kiện cần đủ để Nhà nước xem xét , định doanh nghiệp có đời hay không Để đấp ứng yêu cầu quyền tự kinh doanh pháp luật hành quy định hteo hướng đơn giản hoá đề cao trách nhiệm nhầ đầu tư Về bản, việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư tự định vầ tiến hành Nhà nước can thiệp vào trình thành lập doanh nghiệp giai đoạn đăng kí kinh doanh, vậy, hồ sơ đăng kí kinh doanh chủ yếu kà giấy tờ nhà đầu tư xây dựng Theo LDN 2005 tuỳ vào loại hình doanh nghiệp mà nhà nước có quy định nội dung hồ sơ đăng kí kinh doanh lầ khác nhau: * Hồ sơ ĐKKD doanh nghiệp tư nhân ( điều 16 LDN 2005): “1 Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Bản Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề.” * Hồ sơ ĐKKD công ty hợp danh ( Diều 17 LDN 2005): “1 Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định 2.Dự thảo Điều lệ công ty Danh sách thành viên, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề thành viên hợp danh cá nhân khác công ty hợp danh kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề.” * Hồ sơ ĐKKD công ty trách nhiệm hữu hạn (điều 18 LDN 2005): “1 Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh c óthẩm quyền quy định 2.Dự thảo Điều lệ gty 3.Danh sách thành viên giấy tờ kèm theo sau đây: a) Đối với thành viên cá nhân: Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác; b) Đối với thành viên tổ chức: định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tài liệu tương đương khác tổ chức; văn uỷ quyền, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền Đối với thành viên tổ chức nước ngồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải có chứng thực quan nơi tổ chức đăng ký khơng q ba tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề.” * Hồ sơ đăng kí kinh doanh công ty cổ phần (Điều 19 LDN 2005): “1 Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định 2.Dự thảo Điều lệ công -ty 3.Danh sách cổ đông sáng lập giấy tờ kèm theo sau đây: a) Đối với cổ đông cá nhân: Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp phápkhác; b) Đối với cổ đông tổ chức: định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tài liệu tương đương khác tổ chức; văn uỷ quyền, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo uỷ quyền Đối với cổ đông tổ chức nước ngồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh phải có chứng thực quan nơi tổ chức đăng ký khơng q ba tháng trước ngày nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề.” Như vậy, hồ sơ đăng kí kinh doanh có đơn giản hố tối đa mặt thủ tục hành lại tương đối chặt chẽ sở để tăng cường công tác quản lí nhà nước tính tự chiụ trách nhiệm người thành lập doanh nghiệp Việc áp dụng quy định thực tiễn thời gian qua phát huy tác dụng tích cực đời sống kinh tế đất nước 1.5 Các điều kiện khác: - Điều kiện trụ sở:DN phải có trụ sở theo quy định khoản điều 35 LDN Theo đó, trụ sở DN phải địa điểm có thực đồ hành Việt Nam - Điều kiện tên DN:tên DN phải đặt theo quy định điều 31 quy đinh về: “tên DN”, điều 32 quy định : “ điều cấm đặt tên DN”, điều 33 quy định : “ tên DN viết tiếng nước tên viết tắt DN”, điều 34 quy định “tên trùng tên gây nhầm lẫn” LDN 2005 - Điều kiện lệ phí đăng kí kinh doanh: DN muốn cấp giấy chứng nhân ĐKKD phải “ nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy đinh pháp luật Lệ phí ĐKKD đươc xác định vào số lượng ngành, nghề ĐKKD; mức lệ phí cụ thể Chính phủ quy định Trình tự, thủ tục đăng kí kinh doanh Trình tự, thủ tục ĐKKD pháp luật quy định điều 15 Luật doanh nghiệp việc ĐKKD tiến hành sơ quan đăng kí kinh doanh(phịng đăng kí kinh doanh cấp tỉnh) qua bước sau: - Nộp hồ sơ ĐKKD: “người thành lập doanh nghiệp nộp đủ hồ sơ ĐKKD theo quy định Luật quan ĐKKD có thẩm quyền phải chịu trách nhiệm tính trung thực, xác nội dung hồ sơ ĐKKD” 10 - Tiếp nhận hồ sơ ĐKKD: thực việc quan ĐKKD ghi vào sổ tiếp nhận hồ sơ ĐKKD quan đồng thời trao giấy biên nhận việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ - Cấp giấy chứng nhận ĐKKD : quan ĐKKD cấp giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp nếu: + Ngành nghề kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm ĐKKD + Tên doanh nghiệp đặt theo quy định pháp luật + Có trụ sở theo quy định pháp luật + Có hồ sơ ĐKKD hợp lệ theo quy định pháp luật + Nộp đủ lệ phí ĐKKD theo quy định pháp luật Sau cấp giấy chứng nhận ĐKKD, doanh nghiệp cấp dấu sử dụng dấu mình, quyền thực hoạt động kinh tế theo nội dung mà đăng kí Theo khoản điều 28 Luật doanh nghiệp thì: “Trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: a)Tên doanh nghiệp ;b) Địa trụ sở doanh nghiệp, chi nhánh, văn phòng đại diện; c)Ngành,nghề kinh doanh; d) Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; vốn pháp định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề địi hỏi phải có vốn pháp định; đ) Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đăng ký kinh doanh chủ sở hữu ,của thành viên cổ đông sáng lập; e) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; g) Nơi đăng ký kinh doanh.” Việc đăng báo vừa để quảng bá xuật doanh nghiệp vừa để đảm bảo quản lý nhà nước doanh nghiệp Cơ quan có thẩm quyền đăng kí kinh doanh: Theo điều nghị định 88/2006/ ND-CP ngày 29 tháng năm 2006 ĐKKD quan có thẩm quyền ĐKKD tổ chức tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương cấp huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh gồm: - Ở cấp tỉnh: phòng ĐKKD thuộc sở kế hoạch đầu tư ( goi chung phòng ĐKKD cấp tỉnh) - Ở cấp huyện: thành lập phòng ĐKKD quận, huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh có số lượng hộ kinh doanh hợp tác xã đăng kí thành lập hàng năm trung 11 bình từ trăm trở nên năm gần Bên cạnh đó, việc quy định thẩm quyền ĐKKD cho doanh nghiệp thuộc nhiều quan khác dẫn đến không thống việc áp dụng pháp luật gây khó khăn định cho công tác quản lý nhà nước ĐKKD, đặc biệt công tác tổng hợp, nắm bắt, theo dõi hoạt động chủ thể kinh doanh phạm vi toàn quốc Nhiệm vụ quan ĐKKD tiếp nhận hồ sơ, xem xét cấp giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp Ngoài theo điều 163 Luật doanh nghiệp quan cịn có nhiệm vụ quyền hạn sau: “Cơ cấu tổ chức, nhiệm vụ quyền hạn quan đăng ký kinh doanh Cơ quan đăng ký kinh doanh có nhiệm vụ quyền hạn sau đây: a) Giải việc đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật ;b) Xây dựng, quản lý hệ thống thông tin doanh nghiệp; cung cấp thông tin cho quan nhà nước, tổ chức cá nhân có yêu cầu theo quy định pháp luật; c) Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo tình hình kinh doanh doanh nghiệp xét thấy cần thiết cho việc thực quy định Luật này; đôn đốc việc thực chế độ báo cáo doanh nghiệp; d) Trực tiếp đề nghị quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra doanh nghiệp theo nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh; đ) Xử lý vi phạm quy định đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật; thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể theo quy định Luậ tnày; e) Chịu trách nhiệm trước pháp luật vi phạm việc đăng ký kinh doanh; g) Thực nhiệm vụ quyền hạn khác theo quy định Luật pháp luật có liên quan Cơ cấu tổ chức quan đăng ký kinh doanh Chính phủ quy định.” Tóm lại, việc quy định nhiệm vụ quyền hạn quan đăng kí kinh doanh hợp lí chế khơng cịn kiểm sốt chặt chẽ khâu vào trước mà nhà nước thực đăng kí sau thực việc hậu kiểm Vấn đề kết hợp áp dụng quy định giấy phép đầu tư theo luật đầu tư 2005: Luật đầu tư số 59/2005/QH11 Quốc hội thông qua ngày 29 tháng 11 năm 2005 cho phép nhà đầu tư thực nhiều dự án khác mà không thiết phải thành lập tổ chức kinh tế lại đòi hỏi tổ chức, cá nhân thành lập doanh nghiệp phải làm thủ tục xin cấp giấy chứng nhận đầu tư Thủ tục pháp luật liên quan đến đầu tư quy định theo nhóm dự án đầu tư là: 4.1 Dự án đàu tư làm thủ tục đăng kí đầu tư Các dự án đầu tư nước có quy mơ vốn đầu tư 15 tỷ khơng thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện nhà đầu tư khơng phải làm thủ tục đăng kí đầu tư 4.2 Dự án đầu tư phải làm thủ tục đăng kí đầu tư: Đối với dự án đầu tư nước có quy mơ vốn đầu tư từ 15 tỷ đến 300 tỷ 12 VND dự án đàu tư nước ngồi có quy mơ vốn 300 tỷ VND, không thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện nhà đầu tư phải làm thủ tục đăng kí đầu tư theo mẫu đăng kí đầu tư quan nàh nước quản lí đầu tư cấp tỉnh Đối với dự án đầu tư nước nhà đầu tư phải đăng kí đầu tư trước thực dự án, nội dung đăng kí đầu tư gồm: - Tư cách pháp lý nhà đầu tư - Mục tiêu, quy mô địa điểm theo dự án đầu tư - Vốn đầu tư, tiền thực dự án - Nhu cầu sử dụng đất cam kết bảo vệ môi trường - Kiến nghị ưu đãi đầu tư ( có) * Đối với dự án đàu tư nước nhà đầu tư phải làm thủ tục đăng kí đầu tư quan Nhà nước quản lí đầu tư cấp tỉnh, cấp giấy chứng nhận đầu tư thời hạn 15 kể từ ngày nhận đủ hồ sơ đăng kí đầu tư hợp lệ Hồ sơ đăng kí đầu tư ngồi văn nội dung đăng kí đầu tư dự án đầu tư nước phải thêm giấy tờ sau: báo cáo lực tài nhà đầu tư, hợp đồng liên doanh hợp đồng hơp tác kinh doanh, điều lệ daonh nghiệp( có) 4.3 Dự án đầu tư phải thực thủ tục thẩm tra đầu tư - Loại dự án thẩm tra: dự án có quy mơ vốn đầu tư 300 tỉ đồng Việt Nam trở lên không thuộc danh mục dự án đầu tư co điều kiện; dự án thuộc danh mục dự án đầu tư có điều kiện - Hồ sơ thẩm tra: chủ đầu tư phải lập hồ sơ thẩm tra dự án đàu tư trình quan nhà nước có thẩm quyền thẩm tra Đối với nhóm dự án đầu tư u cầu hồ sơ thẩm tra có khác + Đối với dự án có quy mơ vốn đầu tư từ 300 tỉ đồng trở lên không thuộc mục dự án đầu tư có điều kiện: - Văn đề nghị cấp giấy chứng nhận đầu tư - Văn xác nhận tư cách pháp lí nhà đầu tư - Báo cáo lực tài nhà đầu tư - Giải trình kinh tế kĩ thuật Đối với nhà đầu tư nước ngồi cịn gồm hợp đồng liên doanh hợp đồng hợp tác liên doanh, điều lệ doanh nghiệp(nếu có) + Đối với dự án thuộc danh mục dự án ddaaauf tư có điều kiện: - Dự án có quy mơ vốn 300 tỉ đồng, hồ sơ gồm: giải trình điều kiện nhà đầu tư cần đáp ứng, yếu tố khác hồ sơ đăng kí đàu tư - Nếu dự án có quy mô tư 300 tỉ Việt Nam trở lên, hồ sơ thẩm tra gồm: giải trình điều kiện mà nhà đầu tư phải đáp ứng, giải trình khác hồ sơ thẩm tra đầu tư có quy mô vốn đầu tư từ 300 tỉ đồng Việt Nam khơng thuộc danh mục dự án đầu tư có điều kiện Như vậy, quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đầu tư quan cấp tỉnh, quan thực cấp giấy chứng nhận đầu tư cho nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước 13 III MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Luật doanh nghiệp đời thực bước đột phá,tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia vào thị trường từ khâu Tuy nhiên, với phát triển nhanh chóng kinh tế thị trường qua thực tế áp dụng quy định pháp luật hành thành lập doanh nghiệp bộc lộ nhiều hạn chế Trong năm qua, nhìn chung địa phương tổ chức xét duyệt hồ sơ thành lập doanh nghiệp cách chặt chẽ, đầy đủ, quy định pháp luật, tránh gây phiền hà tạo điều kiện để người kinh doanh có nguyện vọng thành lập doanh nghiệp thực ý muốn Tuy nhiên, quy định thiếu chặt chẽ pháp luật thủ tục, đăng kí thành lâp doanh nghiệp, mặt yếu quan nhà nước việc quản lí mặt hoạt động doanh nghiệp nên có nhiều doanh nghiệp vi phạm pháp luật lừa đảo, chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa, buôn lậu hàng cấm… Những tượng tiêu cực chiếm tỉ lệ định Nhưng để lại dư luận xấu đời sống kinh tế xã hội Với tồn vướng mắc trên, em xin đưa số kiến nghị giải pháp để hoàn thiện phpas luật thành lập doanh nghiệp trình thực thi pháp luật thành lập doanh nghiệp: - Thứ nhất, cần tăng cường công tác quản lí chuyên ngành doanh nghiệp theo hướng: phổ biến, tuyên truyền pháp luật, thường xuyên kiểm tra, phát hành vi vi phạm pháp luật hỗ trợ doanh nghiệp hoạt động theo ngành vùng quy hoạch - Thứ hai, cần tăng cường cơng tác đào tạo, bồi dưỡng cán dể hình thành đội ngũ đăng kí viên có trình độ chun mơn giỏi có ý thức chấp hành pháp luật tốt Mặt khác, cần tăng cường sở vật chất, trang thiết bị làm việc cho phòng đăng kí kinh doanh để thành lập lưu trữ hệ sở dự liệu xác, đầy đủ đăng kí kinh doanh để phục vụ cơng tác quản lí nhà nước - thứ 3, việc có nhiều quan có thẩm quyền đăng kí kinh doanh tạo nên chồng chéo chức năng, thẩm quyền, gây khó khăn cho cơng tác quản lí Nhà nước đặt vấn đề cần phải xây dựng hệ thống quan có thẩm quyền Đăng kí kinh doanh tập chung, thống liên thơng từ trung ương đến địa phương, có tạo thắng lợi cho nhà đầu tư thống nước mang lưới thông tin phục vụ quản lí lí nhà nước đăng kí kinh doanh Bên cạnh đó, pháp luật cần quy định rõ ràng chế phối hợp quan có thẩm quyền đăng kí kinh doanh với quan nhà nước khác việc kí kinh doanh công tác điều tra giám sát hoạt động doanh nghiệp sau đăng kí kinh doanh - Thứ tư, cần hoàn thiện quy định pháp luật ngành nghề kinh doanh Hiện nay, có nhiều ngành nghề đời chưa bổ sung kịp thời Nhiều lại giấp phép khơng cịn cần thiết chưa bị loại bỏ Việc nhà nước quy định đăng kí kinh doanh khơng hồn tồn phụ thuộc vào ý thức chấp hành pháp luật quan đăng kí kinh doanh, chủ thể kinh doanh mà cịn thiếu sót quy định đem lại, cụ thể là: 14 + Đối với ngành nghề kinh doanh địi hỏi phải có giấy phép kinh, chứng hành nghề: thực tế tê cho thấy, hiệu việc quản lí giấp phép kinh doanh khơng cao chí có nhiều giấy phép mang tính hình thức Vì vầy, cần kiên bãi bỏ giấy phép khơng cịn tác dụng thự tiễn Các quan nhà nước có thẩm quyền cần ban hành quy chế cấp chứng hành nghề Quy đinh điều kiện kinh doanh ngành nghề cách chặt chẽ + Đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện cần quy định cụ thể, rõ ràng, đồng thời phải có quy định chi tiết đăng kí kinh doanh ngành nghề Nên tập chung hợp lại văn pháp luật cho thống để tra cứu đẽ áp dụng Việc quy định ngành nghề kinh doanh có đăng kí phải đủ sở bảo vệ lợi ihcs số đông cộng đồng không xuất phát từ lợi ích nhóm chủ thể Đồng thời, việc quy định đăng kí kinh doanh ngành nghề phải cụ thể, rõ ràng, phù hợp với ngành nghề thiết thực -Thứ năm, việc xác đinh trùng tên doanh nghệp phải tiến hành pham vi toàn quốc phạm vi tinh - thứ sáu, sở kế hoạch đầu tư cần phối hợp với Cục thuế quan liên quan tăng cường cơng tác rà sốt thơng tin doanh nghiệp, hồn thiện mạng thơng tin doanh nghiệp thống địa bàn lãnh thổ quản lí - Thứ bảy, cần tạo quan đầu mối để doanh nghiệp thực đăng kí kinh doanh, thành lập doanh nghiệp ( cho dù thủ tục đăng kí doanh nghiệp có gồm bước việc nôi quan nhà nước với nhau) Hơn nữa, việc sử dụng hồ sơ để doanh nghiệp cung cấp thơng tin cần thiết cho quan chức việc cấp mã số chung cho doanh nghiệp đăng kí thành lập(chẳng hạn cấp mã số đăng kí kinh doanh đồng thời mã số thuế) điều nên làm quan chức - Thứ tám, Cần phải tăng cường công tác “hậu kiểm” sau đăng kí kinh doanh Từ trước đến nay, cơng tác quản lí nhà nước doanh nghiệp sau cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh phần lớn bị bng lỏng Do đó, tình trạng trốn thuế, kinh doanh trái phép kinh doanh không với nộ dung đăng kí xảy phổ biến tình hình việc tăng cường cơng tác “hậu kiểm”là yêu cầu cấp thiết Cơ chế “hậu kiểm” chế đề cao trách nhiệm chủ thể kinh doanh, vậy, thân doanh nghiệp cững cần phải tự tìm hiểu nghiêm chỉnh chấp hành quy định pháp luật trình hoạt động, kinh doanh mình./ 15 16 ...I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ ĐĂNG KÍ KINH DOANH Khái niệm thành lập đăng kí kinh doanh cho doanh nghiệp 1.1 khái niệm: - Ở góc độ kinh tế : thành lập doanh nghiệp việc... tuch thành lập doang nghiệp bao gồm thủ tục cho phép(hay định) thành lập doanh nghệp, thủ tục kí kinh doanh có thủ tục đăng kí kinh doanh Với tính chất thủ tục pháp lí để thành lập doanh nghiệp, ... 3/2/2000 đăng kí kinh doanh, theo đó, bao gồm quan: + Phịng đăng kí kinh doanh sở kế hoạch đầu tư + Phịng đăng kí kinh doanh thuộc Uỷ ban nhân dân huyện * Thủ tục thực đăng kí kinh doanh: Trình