nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 23 buôn bán nội gián trong hoạt động của các công ti trên thị trờng chứng khoán PGS. PTS. Lê Hồng Hạnh * 1. Những cơ sở lí luận và thực tiễn của việc quy định tội buôn bán nội gián Buôn bán nội gián là hành vi vi phạm pháp luật gắn liền với hoạt động của công ti - loại hình doanh nghiệp phổ biến ở các nớc có nền kinh tế thị trờng và thị truờng chứng khoán. Cùng với việc chuyển sang nền kinh tế thị trờng và sự hình thành tất yếu của thị trờng chứng khoán trong tơng lai gần, hệ thống pháp luật nớc ta chắc chắn phải đối mặt với hành vi buôn bán nội gián. Vì lí do đó, nghiên cứu hành vi buôn bán nội gián và quy định các hình thức trách nhiệm pháp lí để đón đầu hiện tợng này là điều cần thiết. * Sự tồn tại của buôn bán nội gián có những nguồn gốc kinh tế và x hội của nó. Trớc hết phải nhận thấy rằng buôn bán nội gián gắn liền với hoạt động của các công ti. Công ti là pháp nhân kinh tế nhân tạo có vai trò rất to lớn trong đời sống kinh tế. Công ti có nhiều đặc tính khác biệt so với nhiều loại hình doanh nghiệp khác. Tính chất linh hoạt của cơ cấu vốn trong công ti, đặc biệt là công ti cổ phần giúp nó đáp ứng đợc nhiều đòi hỏi khác nhau của nhà đầu t và chính vì vậy nó rất có khả năng huy động vốn cao. Với khả năng này, công ti là loại hình doanh nghiệp đợc nhiều nhà đầu t a chuộng. ở nhiều nớc trên thế giới, công ti chiếm vị trị số một xét về tiềm năng vốn, về tổng mức chu chuyển hàng hoá, tiền tệ. Công ti là loại hình doanh nghiệp có vốn điều lệ đợc cấu tạo bởi các cổ phần có tính chuyển nhợng nên trong thực tế, công ti là những chủ thể tích cực của thị trờng chứng khoán. Cổ phần của các công ti là những chứng khoán truyền thống và thực tế công ti là ngời đ cung cấp cho thị trờng chứng khoán số lợng hàng hoá chứng khoán không nhỏ. Vai trò tích cực của công ti trong nền kinh tế nói chung và trên thị trờng chứng khoán nói riêng là điều không thể tranh ci. ở Việt Nam, quá trình chuyển sang nền kinh tế thị trờng có điều tiết của Nhà nớc từ năm 1986 đ đặt những cơ sở cho sự xuất hiện các công ti. Năm 1990, bằng việc ban hành Luật công ti, loại hình doanh nghiệp có vốn góp này đ có thêm đợc những cơ sở pháp lí để tồn tại. Vì thế, trong thời gian rất ngắn, một số lợng khá lớn công ti cổ phần đ đợc thành lập ở nớc ta. Tiếp đó, do chủ trơng cải cách doanh nghiệp nhà nớc thông qua chơng trình cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nớc, sự phát triển của công ti đợc đẩy nhanh hơn. Nh vậy, điều chúng ta có thể khẳng định là trong * Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi 24 - Tạp chí luật học thời gian tới, công ti sẽ là chủ thể quan trọng của nền kinh tế của đất nớc và sự đối mặt của hệ thống pháp luật với những vi phạm pháp luật liên quan đến công ti là điều tất yếu. Điều này rất dễ giải thích cả về lí luận và thực tiễn. Về lí luận, bên cạnh những tính u việt của mình, công ti cũng hàm chứa trong đó những mặt tiêu cực nhất định. Do công ti thuộc về nhiều chủ sở hữu và mỗi chủ sở hữu chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn góp của mình nên không ít các thành viên của công ti, các nhân viên và cán bộ quản lí công ti đ khai thác lá chắn trách nhiệm hữu hạn này để thực hiện việc chiếm đoạt tài sản của công ti, của các cổ đông hay chủ nợ dới nhiều hình thức khác nhau. Về thực tiễn, các vi phạm điển hình của các công ti trong nền kinh tế nớc ta những năm qua đ cho thấy bên cạnh các vi phạm truyền thống là buôn lậu, trốn thuế, lừa đảo v.v. đ xuất hiện nhiều hành vi vi phạm rất đặc trng của công ti nh vi phạm điều lệ công ti, lừa dối cổ đông, thực hiện các giao dịch trục lợi, cầm cố và thế chấp trái phép cổ phần Nhiều vụ án kinh tế nghiêm trọng đ xảy ra tại nhiều công ti. Đặc biệt là vụ án Minh Phụng, vụ Ngân hàng thơng mại cổ phần Vũng Tàu, vụ án Lí Lóc Hỷ. Điển hình cho các vi phạm của công ti là những hoạt động phạm pháp của tập đoàn Minh Phụng. Trong hoạt động của tập đoàn Minh Phụng, chúng ta có thể tìm thấy các loại vi phạm pháp luật kinh tế khác nhau từ trốn thuế đến kí kết các hợp đồng giả tạo để vay vốn, khai tăng giá trị tài sản để thế chấp khi vay vốn v.v * Cùng với việc phát triển các định chế thị trờng khác, Nhà nớc đang chuẩn bị gấp rút việc cho ra đời thị trờng chứng khoán mà trong đó các công ti sẽ là chủ thể tích cực. Sự ra đời của thị trờng chứng khoán sẽ mang lại nhiều lợi ích cho nền kinh tế của đất nớc. Tuy nhiên, với những đặc thù và tính phức tạp vốn có, thị trờng chứng khoán cũng là môi trờng tốt cho sự xuất hiện của nhiều hành vi phạm pháp luật mới mà hệ thống pháp luật nớc ta cha biết đến. Vì vậy, việc nghiên cứu và tìm cách đa vào pháp luật nớc ta những quy định về các hành vi vi phạm pháp luật liên quan tới hoạt động chứng khoán của công ti là điều cần thiết. Trong số các vi phạm phổ biến diễn ra trong các công ti khi tham gia thị trờng chứng khoán có hành vi buôn bán nội gián. * Nhiều vi phạm của công ti đợc pháp luật nhận diện đúng và có phản ứng thích hợp. Đối với các loại vi phạm pháp luật nh tham ô tài sản công ti, kí kết hợp đồng vô hiệu gây thiệt hại, trốn thuế, lừa dối khách hàng, lừa dối chủ nợ, pháp luật đ có những hình thức trách nhiệm pháp lí thích hợp. Tuy nhiên phải thừa nhận rằng hệ thống pháp luật kinh tế nớc ta, đặc biệt là Luật công ti cha đáp ứng đợc với nhu cầu ngăn chặn các hành vi vi phạm pháp luật diễn ra trong các công ti. Các quy định của Luật công ti 1990 thiên về khía cạnh quản lí nhà nớc mà cha chú trọng đến việc điều chỉnh các quan hệ phức tạp trong đời sống nội bộ của công ti. Do thiếu nền tảng pháp lí vững chắc nên các vi phạm pháp luật của nhiều công ti cha đợc xử lí hoặc xử lí cha triệt để. 2. Buôn bán nội gián và cách tiếp cận của pháp luật một số nớc * Buôn bán nội gián là loại vi phạm pháp luật khá nguy hiểm trong hoạt động kinh tế vì nó gây tác động xấu tới thị trờng chứng khoán - loại thị trờng nhạy nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 25 cảm, dễ biến động gây phản ứng dây chuyền. Tác hại kinh tế x hội của hành vi buôn bán nội gián ở những mức độ khác nhau có thể biểu hiện ở những hậu quả sau: - Ngời buôn bán nội gián đ tạo ra sự bất bình đẳng giữa họ với những ngời khác trong việc mua, bán cổ phần nhằm đầu cơ trục lợi nhờ vào những thông tin có đợc do có cơng vị trong công ti. Điều này gây tác hại cho nguyên tắc cạnh tranh lành mạnh trong nền kinh tế thị trờng; - Hành vi buôn bán nội gián có thể tạo ra những cú sốc trên thị trờng chứng khoán. Việc cổ phần của công ti tự nhiên đợc mua hoặc đợc bán ra một cách ồ ạt sẽ dẫn tới sự tăng hay giảm giá cổ phần bất bình thờng, đặc biệt là đối với những công ti có thị phần chứng khoán lớn. Sự chao đảo của thị trờng chứng khoán có tác hại lớn đến nền kinh tế; - Hành vi buôn bán nội gián gây những tổn thất về lợi nhuận cho công ti có chứng khoán đợc mua, bán. - Buôn bán nội gián vi phạm những nguyên tắc cơ bản của thị trờng chứng khoán là nguyên tắc công khai (disclosure) và trung thực (fairness). - Hành vi buôn bán nội gián phá vỡ những nguyên tắc quan trọng trong mối quan hệ nội bộ giữa viên chức công ti với các cổ đông và với bản thân công ti, theo đó các viên chức công ti có nghĩa vụ trung thành hết mực với cổ đông và công ti, quan tâm cao nhất đến lợi ích của công ti Việc chống buôn bán nội gián có những lí do kinh tế và pháp lí của nó. Trớc hết cần nói đến lí do bắt nguồn từ đời sống nội bộ của công ti. Do công ti là thực thể nhân tạo đợc thành lập bởi nhiều cá nhân và mỗi cá nhân đều là thành viên sở hữu đối với thực thể này. Vì vậy, các thành viên của công ti phải trung thành với nhau và trung thành với bản thân công ti. Điều này có nghĩa là các thành viên công ti phải có nghĩa vụ quan tâm đến lợi ích của công ti, không đợc sử dụng tài sản, uy tín, t cách của công ti để làm lợi riêng mình hoặc cho nhóm của mình. Nguyên tắc trung thành đợc coi là một trong những nguyên tắc cơ bản chi phối quan hệ giữa các thành viên công ti. Công ti thờng có bộ máy quản lí chuyên nghiệp. Các thành viên hội đồng quản trị hay giám đốc, nhân viên hoạt động theo những nguyên tắc nhất định trong đó có nguyên tắc trung thành (loyalti), nguyên tắc không có lợi ích xung đột, vì lợi ích công ti, nguyên tắc trung thực, nguyên tắc minh bạch Buôn bán nội gián là sự vi phạm nghĩa vụ mà ngời nội gián đ cam kết trớc công ti và trớc cổ đông. Lí do tiếp theo của sự cần thiết phải quy định trách nhiệm pháp lí đối với hành vi buôn bán nội gián là sự cần thiết phải bảo vệ thị trờng chứng khoán trớc sự thao túng hoặc điều khiển của các công ti nhằm trục lợi. Thị trờng chứng khoán xét về nhiều phơng diện là năng động và phức tạp. Những nguyên tắc và quy luật hoạt động của thị trờng hàng hoá thông thờng không thể áp dụng đối với thị trờng chứng khoán. Thị trờng này hoạt động theo những nguyên tắc riêng của nó. Trong số đó nổi bật lên là nguyên tắc công khai. Nguyên tắc công khai đòi hỏi các chủ thể tham gia thị trờng chứng khoán phải công khai tình hình tài chính, tình hình hoạt động kinh doanh của mình cũng nh những thông tin có khả năng ảnh hởng tới giá chứng khoán. Tác dụng của việc áp dụng nguyên tắc này là tạo ra sự bình đẳng giữa các chủ thể tham gia chứng khoán nghiên cứu - trao đổi 26 - Tạp chí luật học trong việc tiếp cận các thông tin có liên quan đến giá cả của chứng khoán, ngăn ngừa việc thao túng thị trờng chứng khoán, đầu cơ, trục lợi từ việc kinh doanh chứng khoán. Nguyên tắc này đợc hệ thống pháp luật của nhiều nớc thể chế hoá thành những hành vi cụ thể mà các chủ thể tham gia thị trờng chứng khoán không đợc thực hiện. Buôn bán nội gián là một trong những hành vi bị cấm đó. Buôn bán nội gián là sự vi phạm nguyên tắc cơ bản của kinh doanh chứng khoán - nguyên tắc công khai. * Buôn bán nội gián (insider trading) và buôn bán ngoại gián (outside trading) là những hành vi vi phạm pháp luật phổ biến trong hoạt động của các công ti. Vậy buôn bán nội gián là gì và pháp luật cần tiếp cận và xử lí vấn đề này nh thế nào? Pháp luật của nhiều nớc có các quy định cụ thể về hành vi buôn bán nội gián. Buôn bán nội gián là hành vi vi phạm gắn liền với những ngời có chức trách của công ti tơng tự nh tội nhận hối lộ gắn liền với những chủ thể có trách nhiệm. Buôn bán nội gián là việc ngời có chức trách của công ti mua hoặc bán cổ phần của mình trong công ti nhờ việc sử dụng những thông tin mà ngời này có đợc là do đợc giữ chức trách nhất định trong công ti. Ví dụ, Trần A là giám đốc điều hành công ti cổ phần AX. Công ti AX phát hành chứng khoán hiện đang niêm yết tại trung tâm giao dịch chứng khoán HN. Do giữ cơng vị là giám đốc nên A biết đợc công ti này chuẩn bị đợc Nhà nớc giao một dự án lớn. A đ bí mật mua chứng khoán của công ti AX cho bản thân mình. Tại thời điểm A tiến hành giao dịch mua, chứng khoán của công ti AX là 100.000 đ/chứng khoán. Sau khi công chúng biết đợc thông tin này, giá chứng khoán công ti AX đ tăng tới 120.000đ/chứng khoán. A bán ra thị trờng số chứng khoán đ mua đợc và thu đợc khoản tiền lớn. A đ thực hiện hành vi buôn bán nội gián. Buôn bán nội gián có thể xảy ra với việc bán chứng khoán. Cũng trong ví dụ trên, do giữ cơng vị là giám đốc công ti nên A biết công ti AX sắp sửa bị sáp nhập. A nhanh chóng bán các chứng khoán của công ti AX mà hiện A đang nắm. A biết chắc rằng khi bị sáp nhập, chứng khoán của công ti AX sẽ mất giá. A bán giá chứng khoán với giá 100.000đ/chứng khoán. Sau khi thông tin về sự sáp nhập đợc công bố cho công chúng thì chứng khoán của công ti AX đ giảm xuống còn 70.000đ/chứng khoán. A đ thu đợc khoản lợi từ việc buôn bán nội gián. Tơng tự nh buôn bán nội gián, buôn bán ngoại gián cũng là vi phạm gắn liền với những ngời có trách nhiệm trong công ti. Buôn bán ngoại gián là việc ngời có chức trách của công ti này mua bán chứng khoán của công ti khác nhờ vào việc sử dụng thông tin về công ti đó mà ngời đó có đợc vì có chức trách trong công ti. Cũng với ví dụ trên, Trần A nhờ cơng vị của mình nên biết đợc công ti MT sắp sáp nhập vào công ti ZH là công ti có tiềm lực và uy tín trên thơng trờng. A đ tìm cách mua chứng khoán của công ti MT. Tại thời điểm A tiến hành giao dịch mua, chứng khoán của công ti MT là 150.000đ/chứng khoán. Khi thông tin trên đợc công bố, giá chứng khoán của MT đ tăng đến 180.000đ/chứng khoán. A đ thu đợc khoản lợi. Nh vậy, cả hai hành vi buôn bán nội gián và ngoại gián đều là hành vi mua, bán chứng khoán để trục lợi nhờ vào việc sử dụng những thông tin nhạy cảm về giá mà những ngời khác không thể có vào thời điểm diễn ra việc mua bán đó. nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 27 Điểm khác nhau giữa buôn bán nội gián và buôn bán ngoại gián là ở chỗ ngời thực hiện hành vi buôn bán nội gián mua, bán chứng khoán của công ti mình còn trong buôn bán ngoại gián, ngời buôn bán ngoại gián mua, bán chứng khoán của công ti đối tác. Tuy nhiên, buôn bán nội gián và buôn bán ngoại gián có cùng bản chất là các hành vi vi phạm đều sử dụng thông tin nội bộ rất nhạy cảm về giá cả để thực hiện các giao dịch chứng khoán nhằm trục lợi. Vì vậy, trong khi xác định trách nhiệm pháp lí, pháp luật các nớc không có sự phân biệt hai biến dạng này của buôn bán nội gián. Buôn bán nội gián bị coi là vi phạm pháp luật nghiêm trọng theo pháp luật nhiều nớc. Tuy nhiên, cách tiếp cận của mỗi nớc trong việc xác định trách nhiệm pháp lí đối với hành vi buôn bán nội gián tơng đối khác nhau. Điểm tơng đối phổ biến là pháp luật của phần lớn các nớc quy định trách nhiệm hình sự đối với hành vi buôn bán nội gián trong các đạo luật về công ti hay trong các đạo luật về chứng khoán chứ không phải trong bộ luật hình sự. ở Australia, để xác định hành vi buôn bán nội gián, pháp luật chú trọng đến việc xác định ai là ngời nội gián. Ngời nội gián, theo Mục 1002G Luật công ti Australia là ngời: - Đang nắm giữ thông tin mà công chúng không thể đợc biết và một ngời bình thờng hiểu rõ rằng nếu công chúng biết thông tin này thì sẽ có ảnh hởng thực sự đến giá trị của chứng khoán của một công ti; và - Ngời này biết hoặc phải biết rằng, ( i) thông tin này không đợc để cho công chúng biết, và (ii) Nếu công chúng biết thì sẽ có ảnh huởng thực sự đến thị giá hoặc giá trị của những chứng khoán của công ti đó. Ngời nội gián nhìn chung là những ngời có chức vụ trong công ti vì chỉ họ mới có khả năng tiếp cận những thông tin quan trọng về công ti hay về đối tác của công ti. Tuy nhiên, pháp luật Australia mở rộng đối tợng có thể bị coi là ngời nội gián. Nhân viên, lao động của công ti cũng có thể bị coi là ngời nội gián nếu họ nghe lỏm đợc thông tin và biết rõ thông tin đó là thông tin mang tính chất nội gián. ở Australia, trách nhiệm hình sự áp dụng đối với hành vi buôn bán nội gián đợc quy định trong Luật công ti năm 1991. Theo đạo luật này, hành vi buôn bán nội gián có thể bị truy cứu trách nhiệm hình sự với hình thức phạt tiền đến 200.000 Au$ hoặc bị tù đến 5 năm hoặc cả hai. ở Anh, trách nhiệm hình sự đối với hành vi buôn bán nội gián đợc quy định trong Đạo luật về t pháp hình sự (Criminal Justice Act 1993) và trong trong Đạo luật về các giao dịch nội gián 1985 (Insider Dealing Act). Mức phạt tiền không giới hạn và mức phạt tù đến 7 năm hoặc cả hai. Hình phạt tiền đối với các công ti, các pháp nhân có hành vi buôn bán nội gián là 1.000.000 bảng. Pháp luật của Anh khi định nghĩa về buôn bán nội gián chú trọng đến đối tợng, tức là tới việc định nghĩa thế nào là thông tin nội gián. Theo pháp luật Anh, thông tin nội gián đợc định nghĩa nh sau: a. Thông tin nội gián liên quan đến một chứng khoán hoặc một nhà phát hành chứng khoán cụ thể chứ không phải đến chứng khoán hay nhà phát hành chứng khoán chung chung; b. Thông tin cụ thể và chính xác; nghiên cứu - trao đổi 28 - Tạp chí luật học c. Không công bố ra công chúng; d. Nếu công bố sẽ có ảnh hởng đến thị giá của chứng khoán. Trên cơ sở định nghĩa về thông tin nội gián, pháp luật Anh đa ra những hạn chế đối với ngời đang nắm giữ thông tin nội gián nh hạn chế việc mua bán chứng khoán, hạn chế việc thúc giục ngời khác mua bán những chứng khoán chịu tác động của thông tin nội gián. Để xác định tội buôn bán nội gián, theo pháp luật về giao dịch nội gián thì các yếu tố sau đây cần đợc xác định: - Ngời bị kết tội trong một thời gian nhất định là ngời nội gián; - Ngời này có thông tin nội gián; - Thông tin này dễ tác động tới giá cả; - Ngời này thực hiện những hoạt động bị cấm; - Ngời này ở trong trạng thái tâm lí quy định. ở Mỹ, trách nhiệm đối với hành vi buôn bán nội gián đợc quy định trong Luật về chứng khoán năm 1934 (Securities Act 1934). Theo các quy định của đạo luật này thì ủy ban chứng khoán (SEC) có thể khởi kiện đối với các hành vi buôn bán nội gián. Trong đạo luật chứng khoán 1934 không có quy định cụ thể về tội buôn bán nội gián. Tuy nhiên, Mục 10(b) của Đạo luật chứng khoán năm 1934 và Quy tắc 10b-5 của Uỷ ban chứng khoán (SEC) là những nguyên tắc chi phối cách tiếp cận của pháp luật Mỹ đối với hành vi buôn bán nội gián. Trên cơ sở những nguyên tắc trên, Toà án Tối cao Mỹ đ đa ra những nguyên tắc điều chỉnh hành vi mua bán nội gián. Để xác định trách nhiệm đối với hành vi buôn bán nội gián cần phải chứng minh đợc hai yếu tố: 1. Có sự tồn tại mối liên hệ giữa việc tiếp cận thông tin nội gián đợc với việc ngời nội gián khai thác lợi thế của thông tin để mua bán chứng khoán. Khi xác định trách nhiệm pháp lí theo nguyên tắc 10b-5 của SEC, tức là trách nhiệm đối với hành vi buôn bán nội gián, Toà án Mỹ đ đa ra các tiêu chí khác nhau để xác định. Ví dụ, một số toà án của Mỹ vận dụng thuyết các tình tiết đặc biệt (Special fact doctrine) để xác định trách nhiệm đối với hành vi buôn bán nội gián. Theo thuyết này thì các tình tiết sau đây phải đợc chứng minh: - Ngời nội gián có hành vi mua cổ phần của cổ đông; - Ngời nội gián và cổ đông bán cổ phần có mối liên hệ trực tiếp, tức có sự mua bán trực tiếp giữa họ; - Ngời nội gián biết sự kiện hay thông tin quan trọng về công ti nh việc sáp nhập hay việc bán tài sản; - Điều bí mật có ý nghĩa với số phận của việc bán chứng khoán, tức là nếu nh ngời bán biết bí mật này họ sẽ không bán cổ phần của mình. Các quy tắc của Đạo luật chứng khoán 1934 và Đạo luật về Uỷ ban chứng khoán khi áp dụng cho hành vi buôn bán nội gián bộc lộ nhiều bất cập. Chính vì vậy, năm 1984 Quốc hội Mỹ ban hành Đạo luật về các giao dịch nội gián (Insider Trading Act 1984). Đạo luật này cho phép Uỷ ban chứng khoán áp dụng trách nhiệm dân sự ở mức không quá ba lần số lợi nhuận mà ngời buôn bán nội gián thu đợc qua giao dịch nội gián hoặc số thiệt hại mà ngời đó tránh đợc nhờ giao dịch nội gián. Đạo luật này cũng nâng mức phạt đối với từng hành vi vi phạm lên tới 100.000US$. Nhìn chung, pháp luật Mỹ chú trọng đến trách nhiệm vật chất nhiều hơn. Đạo luật về giao dịch nội gián xuất phát từ quan điểm là tớc hết lợi nhuận thu đợc từ buôn bán nội nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 29 gián, phạt nặng tiền ở mức cao gấp 3 lần là hình phạt quá đủ đối với ngời buôn bán nội gián. Ngay cả khi ngời buôn bán nội gián không chịu nộp phạt hoặc không chịu thoái trả lại phần lợi nhuận thu đợc nhờ buôn bán nội gián thì công tố viên chỉ khởi kiện để đòi các khoản tiền này mà không truy tố. ở Singapore hành vi buôn bán nội gián đợc quy định khá chặt chẽ trong Đạo luật về công nghiệp chứng khoán (SIA - Secuiries Industry Act). Điều 104 của Đạo luật về công nghiệp chứng khoán quy định trách nhiệm hình sự đối với hành vi buôn bán nội gián. Phạt tiền tới mức 50.000 S$ và hình phạt tù tới 7 năm là trách nhiệm hình sự đợc áp dụng đối với ngời có hành vi buôn bán nội gián. Về nhiều khía cạnh, pháp luật điều chỉnh hành vi buôn bán nội gián ở Singapore có nhiều nét giống pháp luật Australia. Điểm khác là pháp luật Singapore có phân biệt rõ giữa nội gián trực tiếp và nội gián gián tiếp. Theo pháp luật Singapore, có năm yếu tố để xác định hành vi buôn bán nội gián trực tiếp: - Ngời có liên quan phải là ngời nội gián ở thời điểm đó; - Ngời đó đang nắm giữ thông tin nhạy cảm về giá chứng khoán; - Ngời đó có đợc thông tin nhờ cơng vị của mình trong công ti; - Thông tin không phổ biến cho công chúng; - Ngời đó có hành vi buôn bán chứng khoán của công ti. Theo Điều 103(1) Đạo luật về công nghiệp chứng khoán thì ngời nội gián là ngời trong 6 tháng trớc đó có mối liên hệ với công ti. Ngời nội gián có thể là thể nhân và cũng có thể là pháp nhân. Những thể nhân có thể trở thành nội gián bao gồm: Giám đốc công ti, th kí, luật s, cổ đông, viên chức của công ti Buôn bán nội gián gián tiếp về cơ bản cũng có những dấu hiệu tơng tự. Điểm khác nhau giữa hai hình thức này là ngời có hành vi buôn bán nội gián gián tiếp không buôn bán chứng khoán của công ti mình mà buôn bán chứng khoán của công ti khác. Singapore phân biệt buôn bán nội gián và buôn bán ngoại gián dới những thuật ngữ khác nhau. 3. Một số suy nghĩ về cách tiếp cận hành vi buôn bán nội gián trong pháp luật nớc ta Sự phản ứng của pháp luật đối với hành vi buôn bán nội gián thông qua việc áp dụng các hình thức trách nhiệm pháp lí khác nhau có cơ sở pháp lí của nó. Thứ nhất, ngời buôn bán nội gián đ vi phạm nghĩa vụ mà ngời đó đ cam kết trớc các cổ đông của công ti cũng nh trớc bản thân công ti. Những cam kết này thể hiện trong điều lệ, quy chế của công ti hoặc trong hợp đồng lao động họ kí với công ti. Tuy các nghĩa vụ quy định trong điều lệ, quy chế của công ti mang tính chất nội bộ song tính chất của công ti, cấu trúc quản lí điều hành và mối quan hệ giữa các thành viên công ti phải dựa trên nguyên tắc uỷ thác, tin cậy cao nên pháp luật coi đó là vi phạm nghĩa vụ pháp lí. Thứ hai, ngời thực hiện hành vi buôn bán nội gián đ vi phạm nguyên tắc cơ bản điều chỉnh hoạt động thị trờng chứng khoán. Nh đ nêu trên, thị trờng đợc điều chỉnh bởi một số nguyên tắc pháp lí đặc thù trong đó có nguyên tắc công khai. Ngời có hành vi buôn bán nội gián đ sử dụng thông tin nhạy cảm về giá để mua bán chứng khoán. Hành vi này không chỉ tớc đoạt lợi ích của công ti mà còn gây những xáo động của thị nghiên cứu - trao đổi 30 - Tạp chí luật học trờng chứng khoán mà nếu không kiểm soát nổi sẽ dẫn đến những tác hại to lớn. Hành vi buôn bán nội đ đợc đề cập đến trong hệ thống pháp luật nớc ta. Điều 86 Luật doanh nghiệp có quy định về nghĩa vụ của những ngời quản lí công ti không đợc tiết lộ những thông tin bí mật của công ti. Điều 70 Nghị định 48CP/1998/NĐ ngày 11/7/1999 về chứng khoán và kinh doanh chứng khoán cũng đề cập hành vi buôn bán nội gián mặc dù cha định nghĩa thế nào là buôn bán nội gián. Nh vậy, hệ thống pháp luật của nớc ta đ bắt đầu nhận thấy áp lực của buôn bán nội gián mặc dù chúng ta cha mở thị trờng chứng khoán. Để chuẩn bị tốt hơn cho sự đối mặt với những hành vi vi phạm của công ti trên thị trờng chứng khoán, pháp luật nớc ta cần có các quy định cụ thể. Theo chúng tôi, các quy định pháp luật về buôn bán nội gián cần đợc ban hành theo cách tiếp cận sau: - Cần xác định trách nhiệm hình sự đối với hành vi buôn bán nội gián. Hậu quả của buôn bán nội gián đối với nền kinh tế là rất lớn nên việc quy định trách nhiệm hình sự đối với loại vi phạm pháp luật này sẽ có tác dụng răn đe rất lớn; - Nhiều nớc trên thế giới quy định trách nhiệm hình sự đối với hành vi buôn bán nội gián hoặc trong các đạo luật về chứng khoán hoặc trong các đạo luật về công ti. Một số ít quy định trong đạo luật hình sự. Đối với nớc ta, Luật doanh nghiệp (trong đó có công ti) đợc ban hành và sẽ bắt đầu có hiệu lực từ 1/1/2000. Việc sửa đổi và bổ sung ngay đạo luật này là điều không nên. Hơn nữa nếu bổ sung Luật doanh nghiệp thì không hợp lí vì vi phạm này đặc trng cho các công ti tham gia thị trờng chứng khoán mà phần lớn các loại doanh nghiệp trong luật này không tham gia thị trờng chứng khoán. Đạo luật về chứng khoán sẽ là nơi thích hợp cho việc quy định tội buôn bán nội gián. Tuy nhiên, triển vọng ban hành đạo luật này còn xa trong lúc đất nớc ta dự định mở các trung tâm giao dịch chứng khoán vào đầu năm 2000. Với những lí do đó, trong khi sửa đổi Bộ luật hình sự, cần thiết phải bổ sung các quy định về buôn bán nội gián; - Khi xây dựng các quy định về buôn bán, cần phải lu ý đến đặc thù của loại vi phạm này. Hành vi buôn bán nội gián kết hợp trong đó việc vi phạm các nghĩa vụ mang tính nội bộ công ti và sự vi phạm các quy định pháp luật về thị trờng chứng khoán. Khi xác định cấu thành của loại tội này và lợng hoá hình phạt cần căn cứ vào các quy định pháp luật của Nhà nớc lẫn cả điều lệ, quy chế của công ti, nhất là xác định có hay không hành vi vi phạm pháp luật. - Hình phạt tiền nên áp dụng mạnh hơn so với hình phạt tù. Mục đích của ngời buôn bán nội gián là trục lợi từ chênh lệch giữa giá chứng khoán trớc và sau khi thông tin nhạy cảm về giá chứng khoán đợc công bố. áp dụng hình phạt tiền ở mức cao có thể loại bỏ đợc động cơ trục lợi của những ngời muốn thực hiện hành vi buôn bán nội gián./. . vi buôn bán nội gián mua, bán chứng khoán của công ti mình còn trong buôn bán ngoại gián, ngời buôn bán ngoại gián mua, bán chứng khoán của công ti. nội gián gián ti p không buôn bán chứng khoán của công ti mình mà buôn bán chứng khoán của công ti khác. Singapore phân biệt buôn bán nội gián và buôn