Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 Những bất cập Luật Chứng khoán kiến nghị giải pháp hoàn thiện Lê Thị Thu Thủy** Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Nhận ngày 06 tháng năm 2010 Tóm tắt Luật Chứng khốn (CK) Quốc hội Việt Nam thơng qua ngày 29/6/2006, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/1/2007 góp phần tạo mơi trường minh bạch cho hoạt động kinh doanh, đầu tư CK, phản ánh thực tiễn vận động thị trường chứng khoán (TTCK) Việt Nam, bước đầu tiếp cận với thông lệ quốc tế, nhằm bảo vệ tối đa quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, sở tạo điều kiện cho TTCK Việt Nam phát triển, có khả hội nhập với thị trường vốn quốc tế khu vực Luật CK sở pháp lý vững cho hoạt động TTCK Việt Nam hai năm qua Tuy nhiên, giai đoạn từ đến năm 2012 - giai đoạn hồn thiện sách, pháp luật TTCK để đảm bảo lộ trình thực cam kết Việt Nam lĩnh vực dịch vụ chứng khoán gia nhập WTO, việc mở cửa thị trường dịch vụ CK hoàn toàn vào năm 2012 (Việt Nam cho phép thành lập công ty CK 100% vốn nước ngồi chi nhánh cơng ty CK nước Việt Nam để cung cấp dịch vụ CK) địi hỏi phải có chỉnh sửa định Luật CK Ngồi ra, q trình thực thi, Luật CK bộc lộ hạn chế định Thêm vào đó, sau thời gian hoạt động, TTCK có bước phát triển mới, địi hỏi phải bổ sung qui định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn thị trường Điều cho thấy việc hoàn thiện pháp luật CK nói chung, Luật CK nói riêng cần thiết, nhằm tạo sở pháp lý bình đẳng, tạo mơi trường đầu tư thơng thống cho nhà cung cấp dịch vụ CK nước Việt Nam, tạo điều kiện để TTCK Việt Nam vận hành theo chuẩn mực quốc tế, đảm bảo tính cơng khai, minh bạch, nâng cao lực quản lý, giám sát TTCK Bài viết trình bày bất cập Luật CK đưa kiến nghị giải pháp để sửa đổi Luật quyền Bên cạnh đó, TTCK thị trường đặc biệt, nơi phát hành, chuyển nhượng, mua bán, CK nhằm mục tiêu lợi nhuận TTCK nơi thể rõ nét qui luật kinh tế thị trường Qui luật cạnh tranh, qui luật cung cầu tạo sôi động TTCK, tạo lợi nhuận khổng lồ cho biết cách may mắn đầu tư CK Sự tham gia chủ thể thị trường đa dạng, muôn màu, muôn vẻ Từ nhà nước, cấp quyền đến người dân, nhà đầu tư chuyên nghiệp * TTCK “bộ mặt”của quốc gia phát triển Nhìn vào TTCK nước, người ta đánh giá tăng trưởng kinh tế quốc gia TTCK tự thân khẳng định phận cấu thành thiếu kinh tế thị trường, địn bẩy kích thích đầu tư tăng trưởng kinh tế TTCK muốn phát triển thiểu can thiệp công * ĐT: 84-4-37548516 E-mail: lethuthuy70@gmail.com 167 168 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 khơng chun nghiệp tham gia TTCK với mục tiêu, lợi ích hướng tới khác Vì câu chuyện dung hịa lợi ích đặt Nhà nước dù tham gia thị trường mục tiêu lợi nhuận không đặt trực tiếp, mà chủ yếu để thực nhiệm vụ, sách nhà nước giai đoạn định Còn người dân, nhà đầu tư lại lấy mục tiêu lợi nhuận đặt lên hàng đầu hoạt động nguyên tắc “mạnh người thắng” Và mục tiêu lợi nhuận họ thực hành vi trái pháp luật, trái với qui luật thị trường, xâm phạm tới quyền lợi ích hợp pháp chủ thể khác, cộng đồng, ngược với đường lối, định hướng nhà nước Bên cạnh đó, số chủ thể tham gia TTCK, nhà đầu tư chuyên nghiệp lại có lợi lớn việc tiếp cận, phân tích thơng tin, tìm hiểu thị trường dễ dàng tạo bất bình đẳng nhà đầu tư chuyên nghiệp không chuyên nghiệp, nhà đầu tư cá nhân nhà đầu tư tổ chức việc tiếp cận thơng tin TTCK, dựa vào mà nhà đầu tư định mua, bán CK Đặc biệt, TTCK thị trường nơi diễn giao dịch hồn tồn sở thơng tin tiếp cận chủ thể Vì vậy, tin đồn thất thiệt, thông tin giả mạo, thông tin không kịp thời, không đầy đủ tác động trực tiếp đến định giao dịch CK lợi nhuận nhà đầu tư TTCK nói thị trường thơng tin, có tính phản ứng dây chuyền, tác động mạnh đến tâm lý nhà đầu tư Một vụ lừa đảo CK báo cáo lỗ thành lãi (VD, BBT công ty cổ phần Bông Bạch Tuyết) gây hiệu ứng tâm lý dễ dàng làm cho TTCK “chao đảo” Thêm vào đó, sốc tài chính, vụ đổ bể phá sản ngân hàng nguyên nhân làm cho nhà đầu tư không “mặn mà” với loại thị trường tài chính, có TTCK Vì vậy, vấn đề hạn chế rủi ro kinh doanh, đầu tư CK vấn đề thiết, địi hỏi phải có bàn tay hữu hình, can thiệp khéo léo nhà nước Hay nói cách khác, muốn có TTCK phát triển thân khơng thể tự điều tiết mà ln cần thiết can thiệp công quyền Biểu can thiệp đa dạng, công cụ để nhà nước quản lý TTCK khác theo biến động thăng trầm thị trường Tuy nhiên, công cụ hữu hiệu để nhà nước quản lý TTCK công cụ pháp luật Cho đến thời điểm nay, Việt Nam ban hành nhiều văn pháp luật CK, TTCK để điều tiết thị trường, đặc biệt phải nhấn mạnh đến vai trị Luật Chứng khốn (được Quốc hội thơng qua ngày 29/6/2006, có hiệu lực thi hành từ ngày 01/1/2007) Có thể khẳng định, Luật CK góp phần tạo môi trường minh bạch cho hoạt động kinh doanh, đầu tư CK, phản ánh thực tiễn sư vận động TTCK Việt Nam, bước đầu tiếp cận với thông lệ quốc tế, nhằm bảo vệ tối đa quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, sở tạo điều kiện cho TTCK Việt Nam phát triển, có khả hội nhập với thị trường vốn quốc tế khu vực Luật CK sở pháp lý vững cho hoạt động TTCK Việt Nam hai năm qua Tuy nhiên, giai đoạn từ đến năm 2012 – giai đoạn hồn thiện sách, pháp luật TTCK để đảm bảo lộ trình thực cam kết Việt Nam lĩnh vực dịch vụ chứng khoán gia nhập WTO, việc mở cửa thị trường dịch vụ CK hoàn toàn vào năm 2012 (Việt Nam cho phép thành lập công ty CK 100% vốn nước ngồi chi nhánh cơng ty CK nước Việt Nam để cung cấp dịch vụ CK) địi hỏi phải có chỉnh sửa định Luật CK Ngồi ra, TTCK Việt Nam cịn tham gia hội nhập quốc tế thị trường vốn thơng qua q trình tự hóa dịch vụ tài khu vực ASEAN, Hội nhập đa phương thơng qua việc tăng cường vị Việt Nam quan hệ với tổ chức quốc tế, thực nội dung chủ yếu nguyên tắc IOSCO quan quản lý TTCK, tổ chức trung gian thị trường, sở giao dịch CK Đặc biệt, trình thực thi, Luật CK bộc lộ hạn chế định Thêm vào đó, sau thời gian hoạt L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 động, TTCK có bước phát triển mới, địi hỏi phải bổ sung qui định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn thị trường Điều cho thấy việc hồn thiện pháp luật CK nói chung, Luật CK nói riêng cần thiết, nhằm tạo sở pháp lý bình đẳng, tạo mơi trường đầu tư thơng thoáng cho nhà cung cấp dịch vụ CK nước Việt Nam, tạo điều kiện để TTCK Việt Nam vận hành theo chuẩn mực quốc tế, đảm bảo tính cơng khai, minh bạch, nâng cao lực quản lý, giám sát TTCK Thứ nhất, phạm vi điều chỉnh Luật Chứng khoán Luật CK hành qui định hoạt động chào bán chứng khoán công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ chứng khoán thị trường chứng khoán Các hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ điều chỉnh Luật Doanh nghiệp luật khác có liên quan Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp Việt Nam chưa có qui định cụ thể vấn đề Vì vậy, việc quản lý hoạt động chào bán CK riêng lẻ khó thực Các nhà đầu tư mua bán cổ phiếu phát hành riêng lẻ gặp rủi ro nhiều so với mua cổ phiếu công ty chào bán cơng chúng cơng ty chào bán riêng lẻ khơng chịu kiểm sốt chặt chẽ từ phía quan quản lý nhà nước lĩnh vực CK TTCK, mức độ công khai thông tin hạn chế, độ minh bạch thông tin công bố khơng đảm bảo, lừa đảo khách hàng Trong đó, TTCK thị trường thơng tin, dựa vào thông tin mà nhà đầu tư định mua, bán chứng khốn Vì vậy, để bảo vệ tối đa quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK nói chung, cần thiết sửa đổi Luật CK theo hướng qui định hoạt động chào bán riêng lẻ chào bán công chúng, tạo thống việc quản lý hoạt động chào bán CK, giúp quan quản lý TTCK thực chức nhiệm vụ việc giám sát, cưỡng chế thực thi xử lý vi phạm CK, TTCK Luật CK cần đưa khái niệm chào bán CK riêng lẻ, nguyên tắc, trình tự, thủ 169 tục, qui định hồ sơ chào bán riêng lẻ, chế giao dịch CK, chế tài xử phạt vi phạm Ngồi ra, Luật CK cần có qui định bổ sung chào bán, niêm yết CK doanh nghiệp nước TTCK Việt Nam hoạt động đầu tư DN nước TTCK nước Hiện nay, bối cảnh mở cửa hội nhập quốc tế, tham gia DN nước thị trường nước, có TTCK điều tất yếu, nhằm khơi thông nguồn vốn đầu tư, tranh thủ tối đa nguồn vốn ngoại, tạo chuyển vốn nhịp nhàng thị trường tài quốc gia, sở doanh nghiệp nước học hỏi kinh nghiệm nước đầu tư, cơng nghệ, quản trị doanh nghiệp Bên cạnh đó, thời gian qua nhiều doanh nghiệp Việt Nam muốn niêm yết CK TTCK nước (TTCK Singapor, Hàn Quốc, Mỹ, Anh…) Luật pháp nước khuyến khích DN Việt Nam tham gia niêm yết chéo, đặc biệt luật pháp nước khối ASEAN Chính vậy, Luật CK Việt Nam cần có hướng dẫn cụ thể vấn đề này, cần xây dựng hệ thống tiêu chí quản lý, giám sát hoạt động niêm yết chéo TTCK nước nước ngồi Đặc biệt, pháp luật cần tính tới khác biệt hệ thống giao dịch, hệ thống toán bù trừ, lưu ký chứng khoán Kinh nghiệm lập pháp TTCK số nước giới cho thấy, phạm vi điều chỉnh Luật CK rộng Ví dụ: Điều Luật CK Trung Quốc qui định bao gồm tất hành vi phát hành giao dịch CK, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người đầu tư, trì trật tự kinh tế xã hội lợi ích chung xã hội, thúc đẩy phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa [1] Luật CK Nhật Bản có qui định tương đồng vậy: “Nhằm mục đích tăng cường quản lý có hiệu kinh tế bảo vệ người đầu tư, Luật nhằm đảm bảo công việc phát hành, mua bán, hình thức giao dịch khác CK tạo điều kiện thuận lợi cho việc kinh doanh CK” [2] 170 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 Thứ hai, mô hình quan quản lý thị trường chứng khốn Điều Luật CK khẳng định rõ: Ủy ban chứng khoán Nhà nước (UBCKNN) quan trực thuộc Bộ Tài có nhiệm vụ, quyền hạn định việc quản lý Nhà nước CK, TTCK Mô hình có ưu điểm định đảm bảo gắn kết sách tài nhà nước cổ phần hố, huy động vốn với phát triển TTCK sách tài khác, đảm bảo chủ trương quản lý nhà nước đa ngành, đa lĩnh vực theo chương trình cải cách hành chính, đảm bảo tính độc lập tương đối UBCKNN việc quản lý, giám sát, tra xử lý vi phạm Tuy nhiên, TTCK thị trường hoạt động nhạy cảm, cần phải có điều hành, kiểm tra cách linh hoạt, nhanh nhạy, để Ủy ban chứng khoán (UBCK) Bộ thẩm quyền vị Uỷ ban bị hạn chế Ngồi ra, UBCKNN khơng có thẩm quyền ban hành văn pháp luật nên “phản ứng” cách linh hoạt biến động nhanh nhạy TTCK, thơng qua để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư TTCK thị trường “thơng tin”, phát triển phụ thuộc vào “thông tin” thị trường “niềm tin” nhà đầu tư thị trường Do vậy, hay có biến động, việc điều chỉnh thị trường cơng việc khó, địi hỏi phải có biện pháp “mạnh” linh hoạt Thêm vào đó, quản lý pháp luật cách thức quản lý thơng dụng, có nhiều ưu điểm, tạo công cho chủ thể tham gia thị trường Do vậy, UBCKNN nên trao quyền nhiều hơn, nên quan độc lập quản lý CK, TTCK Điều phù hợp với nguyên tắc quản lý thị trường chứng khoán Tổ chức quốc tế Uỷ Ban chứng khoán (IOSCO): "Cơ quan quản lý thị trường chứng khoán cần hoạt động độc lập chịu trách nhiệm việc thực chức thẩm quyền mình" Thêm vào đó, kinh nghiệm nước cho thấy, nước luật CK có qui định quan quản lý TTCK nhằm đảm bảo cho TTCK hoạt động tuân thủ pháp luật, công hiệu Thực tế cho thấy, kinh tế thị trường phát triển cần có điều tiết Nhà nước Mức độ phạm vi điều tiết phụ thuộc vào phát triển thị trường Lịch sử tồn phát triển TTCK chứng kiến nhiều mơ hình tổ chức quan quản lý nhà nước TTCK: quan quản lý chuyên trách, độc lập, chịu đạo trực tiếp Quốc hội Chính phủ (Như Mỹ, Đức, Canada, Ba Lan, Trung Quốc); quan quản lý nhà nước trực thuộc bộ, ngành (thường trực thuộc Bộ Tài hay Ngân hàng Trung ương Đài Loan, Việt Nam, trước Anh, Nhật Bản, Indonexia) độc lập cách tương đối (không trực thuộc bộ, ngành khác định quan trọng TTCK lại bộ, ngành khác định Nhật Bản, Hàn Quốc nhiều quan đảm nhiệm (mỗi quan phụ trách lĩnh vực định trước Trung Quốc) Tuy nhiên, mơ hình quan quản lý chun trách, độc lập, chịu đạo trực tiếp Quốc hội Chính phủ nước ưa chuộng có nhiều ưu điểm, đảm bảo tính độc lập, linh hoạt, mềm dẻo việc điều tiết thị trường Ví dụ, theo Luật Giao dịch CK năm 1934, UBCK Mỹ (SEC) thành lập năm 1934 quan quản lý chuyên trách, độc lập, có quyền lực cao việc quản lý TTCK Mỹ Chức SEC ban hành qui chế, qui định TTCK, có quyền tra, kiểm tra truy tố tổ chức kinh doanh CK vi phạm luật; cấp thu hồi giấy phép Sàn Giao dịch chứng khốn (SGDCK), cơng ty môi giới, nhà giao dịch, công ty đầu tư CK SEC quan độc lập với khác Chính phủ chịu giám sát Quốc hội Thứ ba, hình thức Sở giao dịch chứng khoán Theo Luật CK, Sở giao dịch chứng khốn thành lập hình thức cơng ty, nhu cầu kinh doanh kiếm lợi nhu cầu tất yếu SGDCK phải đẩy mạnh việc cấp phép để đảm bảo lợi nhuận Vậy mục tiêu lợi nhuận Sở có động chạm tới quyền lợi nhà đầu tư L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 không? Hiện Luật chứng khoán qui định hoạt động cấp phép niêm yết, hủy bỏ niêm yết chứng khốn hồn tồn Sở định Vậy Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam có liên kết vốn với tổ chức nước ngồi hoạt động bị chi phối lớn cổ đơng nước ngồi Như vấn đề an ninh tài chính, kinh tế có đảm bảo không? Việc quản lý nhà nước Sở thực để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư? Có thể nhận thấy rằng, việc trao quyền cấp phép niêm yết cho Sở điều cần thiết, phù hợp với thông lệ quốc tế, để tránh “thiên vị” định cấp phép, hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, luật cần có qui định cụ thể chế tra, giám sát hoạt động, xử lý vi phạm Sở Đặc biệt, Luật CK không qui định rõ mục tiêu hoạt động SGDCK có lợi nhuận hay khơng? Mà qui định hình thức SGDCK cơng ty Trong pháp luật nước khẳng định tính phi lợi nhuận SGDCK (Luật CK Trung Quốc, Luật CK Thái Lan [1]) Ngoài ra, Luật CK Việt Nam cần có qui định thật cụ thể thành lập, tổ chức, chế hoạt động, quyền nghĩa vụ Sở, thành viên Sở, Điều lệ Sở, trường hợp giải thể, phá sản SGDCK, lẽ SGDCK hoạt động cơng ty, đời, tồn tại, phát triển Sở câu chuyện tất yếu Có thể nói, phụ thuộc vào hình thức tổ chức SGDCK mà có qui định khác thành lập, quản lý, hoạt động Sở Hiện nay, SGDCK công ty TNHH thành viên, nhà nước chủ sở hữu, nhiên mơ hình thích hợp TTCK phát triển, nhà đầu tư am hiểu thị trường này, để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, cần thiết can thiệp nhà nước tới thành lập cấu tổ chức, quản trị, điều hành, hoạt động Sở Tuy nhiên, TTCK giai đoạn phát triển định việc chuyển đổi hình thức tổ chức Sở điều cần thiết, nhằm đảm bảo quyền tự chủ, tự định Sở, đảm bảo tối 171 đa lợi ích nhà đầu tư CK Hiện nay, hầu có mơ hình SGDCK sở hữu hỗn hợp, tức thành lập dạng cơng ty cổ phần, có tham gia Nhà nước, ngân hàng, cơng ty chứng khốn thành viên số tổ chức, cá nhân khác Ví dụ, Theo Luật CK Đài Loan, SGDCK tổ chức theo hình thức thành viên cơng ty Nếu theo hình thức thành viên thành viên SGD giới hạn nhà mua bán CK môi giới CK, số lượng thành viên khơng (Điều 104 Luật CK Đài Loan) Nếu SGDCK thành lập theo mơ hình cơng ty thành lập hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần Cổ phần SGDCK mơ hình cơng ty không niêm yết thị trường giao dịch CK tập trung hay SGDCK người sở hữu (Điều 124, 127 Luật CK Đài Loan) Vậy theo luật pháp Đài Loan, SGDCK tổ chức hình thức cơng ty hỗn hợp, nhà nước tham gia sở hữu 39% thông qua hệ thống ngân hàng Chính phủ, số cịn lại sở hữu thành viên cá nhân - nhà đầu tư Việt Nam học hỏi mơ hình sở hữu hỗn hợp SGDCK Đài Loan, lẽ theo mơ hình này, việc tham gia sở hữu nhà nước đảm bảo cho TTCK ổn định, giữ vững định hướng phát triển nhà nước TTCK có can thiệp kịp thời Chính phủ điều kiện thị trường khơng ổn định Cịn việc tham gia sở hữu thành phần kinh tế khác đảm bảo cho thị trường tránh yếu tố cứng nhắc khâu quản lý, điều hành, định quản lý tập thể Hội đồng quản trị định, bảo đảm mục tiêu quyền lợi cho số đông chủ sở hữu Thứ tư, tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán Điều 33 Luật CK qui định: Ngồi Sở giao dịch chứng khốn Trung tâm giao dịch chứng khốn, khơng tổ chức, cá nhân phép tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán Vậy cá nhân, doanh nghiệp, tổ chức khác Sở giao dịch 172 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 chứng khoán (SGDCK), Trung tâm giao dịch CK (TTGDCK) (do Thủ tướng Chính phủ thành lập) không phép tự tổ chức thị trường mua bán, chuyển nhượng CK Có nhiều quan điểm cho rằng, điều hạn chế quyền tự kinh doanh người dân Bởi lẽ, xét cho Sở GDCK hay TTGDCK chợ, nơi mua bán CK theo qui luật cung cầu, thân sở hay trung tâm doanh nghiệp kinh tế Hiện SGDCK T.P Hồ Chí Minh SGDCK Hà nội công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, nhà nước chủ sở hữu Theo lộ trình chuyển đổi sở hữu SGDCK khẳng định Định hướng chiến lược phát triển TTCK đến 2010 giai đoạn từ 2011 đến 2020, SGDCK cấu lại thành cơng ty đại chúng Trong đó, biểu rõ nét quyền tự kinh doanh quyền tự thành lập DN Vậy nhà nước có nên hạn chế quyền người dân theo cách thức không? Thứ năm, hoạt động phát hành chứng khoán Hiện luật pháp có cải cách định, tương đối thơng thống việc xác định điều kiện phát hành chứng khốn cơng chúng Ví dụ: Điều 12 Luật CK qui định điều kiện chào bán cổ phiếu công chúng bao gồm: i)Vốn vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; ii) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán; iii) Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông thông qua Các doanh nghiệp thỏa mãn điều kiện nộp hồ sơ tới Ủy ban chứng khốn Nhà nước (UBCKNN) để đăng ký cấp giấy chứng nhận chào bán CK công chúng Trên thực tế nay, doanh nghiệp Việt Nam chào bán CK nhiều việc đăng ký, làm thủ tục UBCKNN lại hạn chế Trong số 124 trường hợp vi phạm pháp luật CK xử phạt năm 2008 94 trường hợp (chiếm 75,8%) vi phạm qui định chào bán CK công chúng, chế độ báo cáo công bố thông tin công ty đại chúng, công ty niêm yết Hoặc số 170 trường hợp vi phạm pháp luật CK năm 2009 130 trường hợp vi phạm bị xử lý (chiếm 76,47%) vi phạm qui định công ty đại chúng, chào bán CK công chúng, chế độ báo cáo công bố thông tin công ty đại chúng, công ty niêm yết [3] Sở dĩ có tượng phải thiếu am hiểu pháp luật chứng khoán hay cố tình vi phạm luật? Hay quan quản lý CK gây sách nhiễu phiền hà nên công ty không mặn mà với thủ tục luật định? Thiết nghĩ quyền tự kinh doanh người dân phải khuôn khổ pháp luật pháp luật phải sở để đảm bảo quyền người dân Các điều kiện phát hành CK đơn giản mơ hình quản lý hoạt động phát hành CK lại theo kiểu “nửa dơi, nửa chuột”, nửa theo mơ hình chất lượng, nửa theo mơ hình cơng bố thơng tin Điều dẫn tới thẩm định, kiểm tra, giám sát tổ chức phát hành phức tạp, nhiều làm hội kinh doanh doanh nghiệp Thêm vào đó, chế tài xử phạt người có thẩm quyền phạm luật chế tài hành vi vi phạm chưa đủ mạnh làm tổn hại đến đời sống kinh doanh DN, đặc biệt TTCK lại ví kênh huy động vốn hữu hiệu DN Ví dụ, mức phạt 10.000.000 đ đến 20.000.000 đ thấp tổ chức phát hành, Giám đốc, Kế tốn trưởng, người khác có liên quan tổ chức phát hành lập hồ sơ đăng ký chào bán CK cơng chúng có thơng tin sai lệch, gây hiểu lầm khơng có thơng tin cần thiết theo qui định pháp luật; Ngược lại, mức phạt tiền từ đến lần khoản thu trái pháp luật tổ chức phát hành chào bán CK cơng chúng chưa có Giấy chứng nhận chào bán CK công chúng không khả thi, cao, dẫn đến tình trạng thực tế khơng thể thu (Xem Điều Nghị định 36/2007/NĐ CP) Pháp luật hoạt động phát hành CK L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 không tạo điều kiện cho DN huy động vốn, đặc biệt DN vừa nhỏ kinh tế Kinh nghiệm nước giới cho thấy có hai mơ hình quản lý hoạt động phát hành CK: phát hành thông qua việc công bố thơng tin (mơ hình cơng bố thơng tin) phát hành tuân theo điều kiện phát hành CK (phát hành theo mơ hình chất lượng) Theo mơ hình thứ (ở nước có TTCK phát triển Mỹ, Nhật Bản), qui định phát hành CK chủ yếu tập trung vào nguyên tắc công bố thông tin mà không dựa vào việc quản lý công ty phát hành hay chất lượng loại CK cụ thể(1) Pháp luật nước qui định tổ chức muốn phát hành CK phải công bố thông tin cần thiết công chúng cần đăng ký với quan quản lý Nhà nước TTCK Nội dung thông tin công bố công chúng phải đáp ứng yêu cầu pháp luật, thông tin phải đầy đủ, xác, rõ ràng Tuyệt đối khơng có thơng tin sai thơng tin bị bỏ sót Ngoài ra, Luật CK Mỹ yêu cầu tổ chức phát hành phải gửi kèm thơng tin tài hồ sơ đăng ký, báo cáo định kỳ báo cáo khác đệ trình lên Ủy ban CK trước phát hành CK công chúng [4] Đối với nước có TTCK (như Trung Quốc, Ba Lan…(2)) thường áp dụng chế độ quản lý theo mô hình chất lượng CK phát hành Các tổ chức muốn phát hành CK công chúng phải đáp ứng điều kiện định vốn điều lệ tối thiểu thời điểm phát hành, tính liên tục có lãi hoạt động SXKD, đội ngũ cán quản lý, phương án sử dụng vốn huy động phải quan quản lý Nhà nước TTCK cấp phép phát hành Các (1) Điểm (1) Khoản Điều Luật CK Nhật Bản ban hành năm 1992 qui định: việc mua bán CK thông qua lời chào bán công khai mà CK thông tin công khai (2) Điều 10 Luật CK Trung Quốc qui định: Việc phát hành CK công chúng phải phù hợp với điều kiện pháp luật pháp qui hành hành phải quan giám quản CK Quốc Vụ viện ngành Quốc Vụ viện ủy quyền phê chuẩn phê duyệt theo pháp luật Bất kỳ đơn vị, cá nhân không phát hành CK công chúng chưa phê chuẩn phê duyệt theo pháp luật 173 điều kiện đặt nhằm tránh tối đa rủi ro cho nhà đầu tư giai đoạn đầu phát triển TTCK, nhà đầu tư chưa có đủ khả tự đánh giá chưa có nhiều kinh nghiệm đầu tư CK Tuy nhiên, thị trường phát triển mức độ định lại gánh nặng cho quan quản lý, lẽ có vơ vàn doanh nghiệp muốn chào bán công chúng, muốn huy động vốn thông qua kênh TTCK việc thẩm định hồ sơ phát hành điều không đơn giản Hơn nữa, điều kiện phát hành “lạc hậu” theo thời gian điều kiện vốn 10 tỷ VNĐ Hiện Việt Nam có trường hợp, doanh nghiệp vốn nhỏ 10 tỷ VND số lượng cổ đông 100 người không đủ điều kiện phát hành CK công chúng (đặc biệt doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa trở thành cơng ty cổ phần chưa phải công ty đại chúng theo qui định Luật CK); nhiều doanh nghiệp muốn phát hành cổ phiếu cho cổ đông hữu để tăng vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất – kinh doanh nguồn vốn điều lệ hạn chế (dưới 10 tỷ đồng) nên chưa đủ điều kiện phát hành Có trường hợp doanh nghiệp lách luật cách chặt nhỏ đợt phát hành thành đợt phát hành riêng lẻ ban đầu phân phối cho 100 cổ đông để tuân thủ qui định Luật CK sau cho phép chuyển nhượng (chỉ hình thức, khơng phải chuyển nhượng thực sự) sau đợt phát hành, số cổ đơng 100 người Vì vậy, địi hỏi phải có cải cách định việc qui định điều kiện phát hành hoạt động cấp phép phát hành CK Trước vận động phát triển kinh tế, nhu cầu huy động vốn thông qua phát hành CK doanh nghiệp, Luật CK cần có qui định qn mơ hình quản lý hoạt động phát hành chứng khoán, nên học tập kinh nghiệm nước có TTCK phát triển mơ hình quản lý theo chế độ công bố thông tin, nhằm đảm bảo quyền huy động vốn DN kinh tế Bên cạnh đó, luật pháp phải qui định rõ chuẩn mực công bố thông tin, nhằm giảm thiểu tối đa rủi ro cho nhà đầu tư tiếp 174 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 cận thông tin đinh mua, bán CK Các điều kiện vốn bỏ Ngoài ra, hoạt động phát hành riêng lẻ nên có qui định tập trung văn pháp luật Luật CK, tránh tượng tản mát, khó kiểm sốt Đối với hoạt động chào bán CK công chúng nên rút ngắn thời gian đăng ký chào bán (có thể 15 ngày - ½ thời gian nay), tạo nhanh nhạy huy động vốn đáp ứng nhu cầu kinh doanh DN Thứ sáu, chào mua công khai Hoạt động chào mua công khai qui định cụ thể Điều 32 Luật CK Chào mua công khai hiểu việc tổ chức cá nhân (bên chào mua) thông báo công khai ý định mua số lượng định cổ phần phổ thông công ty đại chúng (công ty bị chào mua) theo điều kiện định, thời gian định bên chào mua không rút lại ý định mua hay thay đổi điều kiện suốt thời gian chào mua Để bảo vệ quyền lợi cổ đông nhỏ, luật pháp CK nước qui định mua số lượng cổ phần tương đối lớn, đủ để chi phối kiểm sốt cơng ty bên mua bắt buộc phải thực phương thức chào mua công khai Trong trường hợp này, cổ đơng khơng phân biệt lớn nhỏ có quyền bán cổ phần với điều kiện bên chào mua phải mua cổ phiếu tất người với giá chào mua Khoản Điều 32 Luật CK Việt Nam qui định phải chào mua công khai “chào mua cổ phiếu có quyền biểu dẫn đến việc sở hữu từ hai mươi lăm phần trăm trở lên số cổ phiếu lưu hành công ty đại chúng” Điều bất hợp lý, lẽ sau vượt ngưỡng 25% mà nhà đầu tư muốn mua cổ phần phải thực chào mua công khai Việc gây phiền hà, tốn cho doanh nghiệp, không cần thiết Trong đó, Luật CK (tại Điều 29) có qui định buộc cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 5% cổ phần có quyền biểu phải thơng báo cho UBCKNN có thay đổi 1% cổ phần sở hữu Vậy nên Luật CK sửa đổi theo hướng qui định ngưỡng sở hữu, vượt q ngưỡng người mua phải thực chào mua cơng khai Cịn trường hợp thay đổi sở hữu cổ phiếu ngưỡng thực theo phương thức mua bán thông thường cần thông báo cho UBCKNN Ngoài ra, theo khoản Điều 32 Luật CK thì: Tổ chức, cá nhân chào mua cơng khai cổ phiếu công ty đại chúng phải gửi đăng ký chào mua đến UBCKNN Trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày nhận đăng ký chào mua, UBCKNN phải có ý kiến trả lời văn bản; trường hợp khơng chấp thuận, phải nêu rõ lý do; Việc chào mua công khai thực sau UBCKNN chấp thuận tổ chức, cá nhân chào mua công bố phương tiện thông tin đại chúng trước thời điểm dự kiến thực Qui định thật thiếu lôgic! Việc chào mua công khai cần đăng ký UBCKNN lại thực sau UBCKNN chấp thuận Vậy đăng ký có nghĩa gì? Điều chẳng khác “bắt buộc” chào mua cơng khai phải “xin phép” Nếu UBCKNN từ chối chấp thuận phải bật đèn xanh cho bên mua đàm phán, thỏa thuận trực tiếp với người bán - cổ đơng nhóm cỏ đơng định Đây điều tối kỵ chào mua cơng khai khơng bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông nhỏ Hơn nữa, luật CK qui định thời hạn trả lời UBCKNN ngày, nhiên q thời hạn có khơng? Liệu UBCKNN có bị áp dụng chế tài khơng? Về vấn đề luật cần làm rõ, nhằm nâng cao tính trách nhiệm việc thực chức năng, nhiệm vụ UBCKNN Ngoài ra, khoản Điều 126 Luật CK qui định: tổ chức, cá nhân thực hành vi chào mua công khai mà không đăng ký chào mua đến UBCKNN bị phạt tiền buộc phải chấp hành qui định pháp luật chào mua công khai Vậy không rõ nghĩa vụ đăng ký áp dụng trường hợp chào mua công khai hay trường hợp bắt buộc chào mua? Nếu bên mua chủ động tiến hành chào L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 mua có phải xin phép UBCKNN khơng? Nếu xin phép liệu UBCK có từ chối không? Về vấn đề này, Luật CK cần qui định rõ: trường hợp bắt buộc chào mua bên chào mua cần thơng báo với UBCKNN, cịn trường hợp chủ động chào mua nhằm mục đích thơn tính doanh nghiệp phải xin phép đăng ký với UBCKNN Về tiến hành chào mua công khai, Khoản 10 Điều 32 Luật CK ghi: “Công ty đại chúng có cổ phiếu chào mua cơng khai phải cơng bố ý kiến công ty việc chấp thuận từ chối việc chào mua Trường hợp từ chối, công ty phải trả lời văn nêu rõ lý Văn trả lời công ty phải có chữ ký hai phần ba số thành viên Hội đồng quản trị” Qui định gây bất cập thực tiễn áp dụng luật, lẽ thực tế Hội đồng quản trị khơng có quyền chấp thuận từ chối việc chào mua, mà đưa khuyến cáo cho cổ đông nên hay không nên mà Việc bán hay không bán cổ phần quyền tự cổ đông (được khẳng định rõ Luật Doanh nghiệp) Thêm nữa, ý kiến 2/3 thành viên Hội đồng quản trị ý kiến cơng ty Các thành viên khác có ý kiến trái ngược liệu cổ đơng quan quản lý Nhà nước có biết khơng? Vậy Luật CK nên sửa lại thành: “Hội đồng quản trị cơng ty đại chúng có cổ phiếu chào bán cơng khai (khơng bắt buộc) gửi khuyến cáo (khơng phải cơng ty) cho cổ đông công ty việc chào mua công khai Khuyến cáo phải có chữ ký 2/3 thành viên Hội đồng quản trị nêu ý kiến phản đối có” Sở dĩ nên qui định HĐQT “có thể” mà khơng bắt buộc gửi khuyến cáo TTCK vào hoạt động thức 10 năm, trình độ, kiến thức TTCK cổ đông khẳng định phần nào, khả tiếp cận phân tích thơng tin tương đối tốt Do vậy, khuyến cáo HĐQT “tài liệu tham khảo” cho cổ đông mà Việc chấp thuận hay từ chối quyền cổ đơng Ngồi ra, hoạt động chào mua công khai, Luật CK cần bổ sung qui định thâu 175 tóm, sáp nhập doanh nghiệp nhằm lành mạnh hóa tình trạng tài chính, nâng cao lực cạnh tranh cơng ty đại chúng, góp phần bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông thiểu số, nâng cao hiệu TTCK Thứ bảy, hoạt động giao dịch chứng khoán nhà đầu tư Trong thời gian gần để thu hút khách hàng tham gia TTCK, công ty CK Việt Nam có chiêu khơng thu phí giao dịch tháng đầu khách hàng mở tài khoản đầu tư, khách hàng VIP giao dịch CK trước ngày CK tài khoản Điều trái với qui định pháp luật CK thời hạn toán Tuy nhiên, theo thông lệ quốc tế việc công ty CK hoàn toàn hợp pháp, làm giảm thiểu rủi ro thua lỗ cho nhà đầu tư, tạo tính khoản cho thị trường, tạo thu nhập cho công ty CK Việc bán CK trước tài khoản quyền nhà đầu tư sở hữu CK Việc pháp luật cấm quyền xâm phạm tới quyền sở hữu CK nhà đầu tư Sau nhà đầu tư thực giao dịch mua Trung tâm lưu ký CK xác nhận, tiền khách hàng bị công ty CK phong tỏa Nhà đầu tư chưa nhận CK phụ thuộc vào quy trình tốn TTLKCK Điều giống hợp đồng mua bán hàng hóa, ký kết cách hợp pháp phát sinh quyền nghĩa vụ bên ký kết hợp đồng Vì vậy, việc rút ngắn thời hạn tốn vấn đề thiết đặt ra, nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK Ngoài ra, việc pháp luật cấm mua, bán loại CK ngày gây thiệt hại đáng kể cho nhà đầu tư họ sở hữu loại CK mua thêm ngày Việc giới hạn sở hữu CK nhà đầu tư nước làm hạn chế nguồn vốn huy động đầu tư Đặc biệt, lĩnh vực nhạy cảm kinh tế ngân hàng tỷ lệ sở hữu thấp (đối với tổ chức không 20%, cá nhân khơng q 10%) Cần có nới lỏng tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngân hàng nay, hạn chế tình trạng xin cho ngân hàng bán cổ phần cho ngân hàng 176 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 nước đáp ứng nhu cầu vốn nhu cầu phát triển cơng nghệ ngân hàng Thêm vào đó, hạn chế sở hữu 49% nhà đầu tư nước thấp, lẽ thực tế nhà đầu tư nước đạt mức sở hữu tối đa cổ phần cuối năm doanh nghiệp thực chia, thưởng bán ưu đãi cổ đông quyền mua tỷ lệ sở hữu cổ phần nhiên tăng lên Ngoài ra, giao dịch CK, cần tạo luật chơi tốt cho nhà đầu tư, đảm bảo nâng cao tính cơng bằng, minh bạch Để làm điều này, đòi hỏi phải nâng cấp hạ tầng sở TTLKCK công ty CK, Luật CK qui định thời hạn toán xuống T+2, cho phép nhà đầu tư bán CK trước tài khoản, vừa mua, vừa bán loại CK phiên với số điều kiện nhằm loại trừ giao dịch thao túng giá CK Thứ tám, thiết chế trung gian thị trường cơng ty định mức tín nhiệm, cơng ty kiểm tốn độc lập, cơng ty giám sát độc lập, cơng ty chứng khoán: Luật pháp chưa phân định cụ thể trách nhiệm thiết chế Hiện tượng kiểm tốn báo cáo tài sai, cơng ty CK vi phạm nguyên tắc ưu tiên thời gian đặt lệnh khách hàng, cho khách hàng đặt lệnh mua, bán CK tài khoản khách hàng khơng có đủ số dư tiền CK theo qui định; nhân viên cơng ty CK chưa có chứng hành nghề kinh doanh nghiệp vụ CK… ngày phổ biến, làm suy giảm niềm tin nhà đầu tư vào TTCK, tác động nghiêm trọng tới tồn phát triển TTCK tương lai Đối với cơng ty chứng khốn, Điều 60 Luật CK qui định phạm vi hoạt động nghiệp vụ, nhiên ngồi hoạt động này, cơng ty cịn thực dịch vụ tài hoạt động tài khác Trên thực tế thời gian vừa qua, nhiều công ty CK Việt Nam mở sàn giao dịch vàng, thực môi giới chứng khoán tổ chức chưa niêm yết, triển khai hoạt động đầu tư số coi dịch vụ tài Điều ảnh hưởng lớn tới hoạt động (hoạt động nghiệp vụ) cơng ty, làm thất nguồn vốn công ty CK ảnh hưởng đến quyền lợi nhà đầu tư Vì vậy, Luật CK cần chi tiết hóa dịch vụ tài Thiết nghĩ, hoạt động phụ công ty chứng khốn mà thơi Ngồi ra, Luật CK (Điều 60) nên qui định theo hướng mở, có tính dự liệu tương lai, nghiệp vụ CK hành nên bổ sung thêm “các nghiệp vụ CK khoán khác UBCKNN phê duyệt”(3) Vấn đề tăng giảm vốn điều lệ công ty CK chưa qui định Luật CK Điều có nghĩa áp dụng qui định chung doanh nghiệp thông thường tăng giảm vốn điều lệ Vấn đề đặt liệu công ty CK - kinh doanh CK - loại hàng hóa đặc biệt, tiềm ẩn rủi ro lớn có nên có qui định đặc thù tăng giảm vốn điều lệ không? Thêm nữa, công ty CK khơng kinh doanh CK mà cịn tham gia TTCK với tư cách nhà phát hành CK Vậy tăng vốn để sử dụng vào lĩnh vực đầu tư tài đầy mạo hiểm việc gây thiệt hại định cho nhà đầu tư điều khó tránh khỏi Cịn việc giảm vốn khơng đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh muốn rút bớt nghiệp vụ kinh doanh TTCK có biến động định vấn đề đặt công ty CK, đặc biệt TTCK hoạt động “ảm đạm”, công ty CK không thu phí giao dịch, khơng hoạt động bảo lãnh, khơng hoạt động tự doanh mà phải “thoi thóp cầm chừng” Tương tự vậy, Luật CK cần qui định kiểm sốt rủi ro, kiểm sốt nội cơng ty CK để hạn chế tới mức thấp rủi ro phát sinh q trình kinh doanh Cụ thể, qui định hạn chế đầu tư tổ chức kinh doanh CK; cho phép tỷ lệ hợp lý đầu tư vào tài sản cố định; vào loại CK khác; cho phép thành lập công ty trực thuộc thực (3) Về vấn đề này, Luật CK Trung Quốc (Điều 129) qui định: cơng ty CK kinh doanh nghiệp vụ CK sau: Môi giới CK; Tự doanh CK, Bảo lãnh CK, Các nghiệp vụ CK khác quan Giám quản CK Quốc Vụ viện phê duyệt L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 nghiệp vụ hỗ trợ cho hoạt động kinh doanh cấp phép công ty mẹ Vấn đề phá sản tổ chức kinh doanh CK cần thể điểm đặc thù Luật CK Hiện vấn đề bị bỏ ngỏ Luật CK Đối với lĩnh vực CK - lĩnh vực nhạy cảm kinh tế có ảnh hưởng lớn đến cơng chúng đầu tư cần thiết phải có qui định chi tiết quyền chủ nợ - nhà đầu tư nhỏ việc tham gia vào tổ quản lý, lý tài sản công ty phá sản, biện pháp đặc biệt từ phía nhà nước để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư CK, bảo hiểm phá sản Đây vấn đề áp dụng giới (ví dụ Mỹ) từ lâu Việt Nam chưa áp dụng Thứ chín, hoạt động niêm yết chứng khoán Tổ chức phát hành niêm yết chứng khoán Sở giao dịch chứng khoán (SGDCK), Trung tâm giao dịch chứng khoán phải đáp ứng điều kiện vốn, hoạt động kinh doanh khả tài chính, số cổ đơng số người sở hữu chứng khoán Hiện luật pháp trao cho Sở GDCK quyền định loại CK niêm yết Sở, nhiên việc ban hành quy chế niêm yết chứng khoán qui chế giao dịch chứng khốn, cơng bố thơng tin thành viên giao dịch có hiệu lực sau UBCKNN chấp thuận Bên cạnh đó, xu hướng phát triển TTCK nước thường có SGDCK có nhiều bảng niêm yết để phân khúc thị trường, theo DN lớn niêm yết bảng riêng, DN vừa nhỏ niêm yết bảng riêng Ở Việt Nam chưa có xu hướng này, gây nhiều rắc rối quản lý thị trường niêm yết Thêm vào đó, phần lớn DN tham gia đăng ký niêm yết đa phần DN có vốn điều lệ nhỏ, DN có tiềm lực tài lớn dường vắng bóng thị trường (đặc biệt ngân hàng thương mại) Đối với hoạt động niêm yết CK, nhà nước cần trao quyền tự chủ tổ chức tự quản (các SGDCK), hạn chế can thiệp tối đa từ công quyền hướng tới sáp nhập SGDCK, sở có phân bảng CK niêm yết, giao dịch Sự hợp tạo tiền đề vững cho phát triển bền 177 vững TTCK Kinh nghiệm nước có TTCK Đài Loan, Hàn Quốc cho thấy việc tổ chức SGDCK hạn chế tính cạnh tranh, chia cắt thị trường, chênh lệch giá lãng phí sở vật chất kỹ thuật Hầu phát triển phải sáp nhập nhiều SGDCK lại với thành (ví dụ Anh), SGDCK có nhiều sàn giao dịch nối mạng vi tính với (ví dụ Pháp), trừ số nước đặc tính truyền thống mà họ phải trì nhiều SGDCK (ví dụ Mỹ) Đây học kinh nghiệm cho việc tổ chức SGDCK Việt Nam Thứ mười, tính minh bạch thị trường chứng khốn Tính minh bạch TTCK phản ánh thơng qua việc cơng khai hố thơng tin thị trường Việc cơng khai hóa thơng tin trách nhiệm chủ thể định Những thơng tin xác, trung thực, kịp thời sở để bảo đảm cho quyền lợi ích nhà đầu tư, tạo dựng niềm tin cho nhà đầu tư vào TTCK Tuy nhiên, dừng lại qui định Luật CK nghĩa vụ công bố thông tin chủ thể e khó kiểm sốt hoạt động Do vậy, cần có qui định bổ sung yêu cầu việc công bố thông tin giao dịch CK, vấn đề xử lý thông tin sai lệch, yêu cầu thơng tin cơng bố, sở tổ chức tham gia TTCK nâng cao trách nhiệm cơng khai hố thơng tin nhằm bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Đặc biệt, Luật CK cần bổ sung đối tượng công bố thông tin tổ chức phát hành CK (kể tổ chức phát hành riêng lẻ), Trung tâm lưu ký chứng khốn, khơng nên phân biệt nghĩa vụ công bố thông tin công ty đại chúng tổ chức niêm yết Đây động lực để công ty tham gia niêm yết CK SGDCK Qui định nhằm góp phần thu hẹp thị trường tự do, mở rộng thị trường chứng khốn có tổ chức Ngồi ra, luật CK cần qui định hệ thống cơng ty định mức tín nhiệm lĩnh vực CK Một đặc điểm quan trọng 178 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 TTCK tính minh bạch Ở TTCK phát triển, vấn đề xếp hạng tín nhiệm định chế tham gia thị trường thực công ty định mức tín nhiệm độc lập Các cơng ty cầu nối trung gian việc đảm bảo thông tin cơng bố cho nhà đầu tư thơng tin xác, sở đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK Từ phân tích ta thấy, thị trường nào, TTCK hoạt động dựa nguyên tắc bình đẳng, tơn trọng quyền tự kinh doanh người dân Tuy nhiên, TTCK thị trường tiềm ẩn nhiều rủi ro nên quyền tự kinh doanh bị hạn chế nhiều phương diện hạn chế tỷ lệ sở hữu CK nhà đầu tư nước ngoài, hạn chế hoạt động giao dịch CK, thời điểm xác lập quyền sở hữu CK, thành lập thị trường giao dịch CK… Điều đồng nghĩa với việc nhà nước quản lý hoạt động TTCK chặt chẽ so với thị trường khác, can thiệp nhà nước vào đời sống kinh doanh CK đa dạng, nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, tạo đà cho phát triển TTCK Luật CK Việt Nam đời năm 2006 đảm bảo quyền tự kinh doanh, giao dịch CK người dân, kích thích nhà đầu tư tham gia thị trường Tuy nhiên, Luật chưa đưa chế thực để bảo vệ nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư thiểu số, nghĩa vụ, quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư CK chưa qui định cụ thể luật Hơn nữa, trình thực thi Luật CK phát sinh nhiều vấn đề bất cập, nan giải Địi hỏi phải có chỉnh sửa định để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế lĩnh vực TTCK, nâng cao tính nghiêm minh pháp luật, giảm thiểu tình trạng lách luật, vi phạm pháp luật lĩnh vực CK, tạo sở để TTCK Việt Nam vận hành phù hợp với thông lệ quốc tế Đặc biệt, việc sửa đổi, bổ sung Luật CK đòi hỏi phải phù hợp với pháp luật CK nước đặc thù TTCK Việt Nam Nghiên cứu mơ hình TTCK nước giới cho thấy, tương thích với mơ hình thị trường diện vận động khuôn khổ pháp lý phù hợp chi phối nguyên tắc tổ chức hoạt động thị trường chứng khoán Để TTCK hoạt động có hiệu địi hỏi phải có hệ thống pháp luật (đứng đầu Luật CK) với mục tiêu cụ thể, rõ ràng, quan quản lý có vị trí pháp lý độc lập, thích hợp, đủ khả quản lý thị trường Tài liệu tham khảo [1] Luật Chứng khoán Trung Quốc ban hành năm 1998, sửa đổi, bổ sung năm 2004 [2] Luật Chứng khoán Nhật Bản năm 1948, sửa đổi, bổ sung năm 1992 [3] Bản đánh giá tình hình thực Nghị định 36/2007/NĐ - CP xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khoán Ủy ban chứng khoán Nhà nước năm 2008, 2009 [4] Luật Chứng khoán Mỹ năm 1933 L.T.T Thủy / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 167-179 179 Inadequacis of Law on securities and proposal for perfecting Le Thi Thu Thuy School of Law, Vietnam National University, Hanoi, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam Law on Securities was issued at June, 29, 2006 by Vietnamese Congress and has effect since January 1, 2007, which contributes in providing transparent environment for securities investment activities, reflecting the practice and mobility of securities market in Vietnam, accessing at the first step to international rules, protecting legal rights and benefits of investors, then, basing on these condition, facilitating the development of securities market to have ability to integration to international and regional capital market Law on Securities is stable legal base for activities of securities market in Vietnam during these two years However, during the period from now to 2012 the period of amendment of policy and legal system on securities market in order to ensuring commitment of Vietnam in the field of securities service at the entry to WTO, the totally opening of securities market at the year of 2012 (Vietnam permits establishment of 100% foreign securities companies and branches of foreign securities companies in Vietnam to provide securities services) demands amendment of Law on Securities In addition, after a period of running, there are new developments of securities market which leading to the need of amendment of rules to make the law become suitable to the market This fact make it clear that the amendment of legal system on securities in general and Law on securities in particular is necessary, to provide equal legal base and investment environment to foreign securities services supplier in Vietnam, facilitate securities market to run according to international standard, ensuring transparency, upgrading management and supervision capacity on securities market This writing presents inadequacis of Law on securities and gives some proposal on amendment of this law  ... điều chỉnh Luật Chứng khoán Luật CK hành qui định hoạt động chào bán chứng khoán công chúng, niêm yết, giao dịch, kinh doanh, đầu tư chứng khoán, dịch vụ chứng khoán thị trường chứng khoán Các... thị trường chứng khoán Tổ chức quốc tế Uỷ Ban chứng khoán (IOSCO): "Cơ quan quản lý thị trường chứng khoán cần hoạt động độc lập chịu trách nhiệm việc thực chức thẩm quyền mình" Thêm vào đó, kinh... động niêm yết chứng khoán Tổ chức phát hành niêm yết chứng khoán Sở giao dịch chứng khoán (SGDCK), Trung tâm giao dịch chứng khoán phải đáp ứng điều kiện vốn, hoạt động kinh doanh khả tài chính,