I HC QUC GIA H NI KHOA LUT Phm Thnh Ti GII QUYT XUNG T PHP LUT V THA K Cể YU T NC NGOI THEO QUY NH CA PHP LUT VIT NAM TRONG MI TNG QUAN SO SNH VI PHP LUT MT S NC TRấN TH GII Chuyn ngnh: Lut quc t Mú s: 60 38 60 TểM TT LUN VN THC S LUT HC H Ni - 2011 Cụng trỡnh c hon thnh ti: KHOA LUT - I HC QUC GIA H NI Ngi hng dn khoa hc:PGS-TS Nguyn Trung Tớn Phn bin 1: Phn bin 2: Lun s c bo v trc Hi ng chm lun thc s hp ti Khoa Lut i hc Quc gia H Ni Vo hi: gi ngy thỏng nm MC LC CA LUN VN Trang Li cam oan Mc lc M U Chng Nhng lý lun c bn ca vic gii quyt xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi. 1.1 Khỏi nim xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi 1.1.1 Khỏi nim quan h tha k cú yu t nc ngoi .7 1.1.2 nh ngha xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi 15 1.1.3 Nguyên nhân xuất xung đột pháp luật 16 1.1.4 Cách thức giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc 19 1.2 Gii quyt xung t phỏp lut v tha k yu t nc ngoi cú mt s nc trờn th gii 23 1.2.1 Cỏch thc gii quyt xung t phỏp lut v tha k theo di chỳc cú yếu tố n-ớc mt s nc trờn th gii 23 1.2.2 Cỏch thc gii quyt xung t phỏp lut v tha k theo phỏp luật cú YTNN mt s nc trờn th gii 27 Chng Thc trng ca phỏp lut Vit Nam v gii quyt xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi 29 2.1 Quá trình phát triển pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc 29 2.1.1 Giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc theo pháp luật Việt Nam 29 2.1.2 Giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc theo điều -ớc quốc tế mà Việt Nam ký kết tham gia 37 2.1.3 Giải xung đột pháp luật thừa kế theo cỏc hiệp định t-ơng trợ t- pháp 38 2.1.4 Giải xung đột pháp luật thừa kế theo hiệp định lónh 46 2.2 Thực trạng phỏp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo di chúc có yếu tố n-ớc .50 2.2.1 Hình thức di chúc 50 2.2.2 Năng lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc .54 2.3 Thực trạng pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc .57 2.3.1 Theo quy định pháp luật Việt Nam 59 2.3.2 Theo quy định hiệp định t-ơng trợ t- pháp 63 2.4 Thực trạng phỏp luật Việt Nam giải vấn đề di sản không ng-ời thừa kế có yếu tố n-ớc 66 Chng 3: Nhng gii phỏp nhm hon thin phỏp lut Vit Nam v gii quyt xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi 70 3.1 Những quan điểm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc 70 3.2 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc 74 3.2.1 Ph-ơng h-ớng việc chọn giải pháp cho xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật T- pháp quốc tế Việt Nam 74 3.2.2 Giải phỏp hoàn thiện quy phạm xung đột thừa kế theo phỏp luật có yếu tố n-ớc 77 3.2.3 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo di chúc có yếu tố n-ớc 88 3.2.4 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải di sản không ng-ời thừa kế có yếu tố n-ớc .92 KT LUN 96 DANH MC TI LIU THAM KHO 97 M U Xut phỏt t vic cỏc quc gia mun bo v quyn li ca cỏc cụng dõn nc mỡnh n vic cỏc quc gia mun thu hỳt s giao lu c bit mc tiờu phỏt trin kinh tT nhu cu ú cỏc quc gia ó tớch cc xõy dng nhng iu c song phng v a phng lnh vc t phỏp quc t Mc dự vy lnh vc tha k cú yu t nc ngoi cũn thiu nhng iu c iu chnh thu hỳt nhiu quc gia lm thnh viờn Ngoi mt s iu c ó c ban hnh cỏch õy khỏ lõu v lng thnh viờn tham gia khụng nhiu nh: Cụng c LaHay nm 1892 (c sa i nm 1894, 1900, 1925, 1928, 1964), Cụng c Bustamante, Cụng c xung t phỏp lut liờn quan n hỡnh thc nh ot ti sn bng di chỳc 1961Ch yu cỏc quc gia thiờn v vic xõy dng cỏc iu c song phng n l Ngay c phỏp lut quc gia nhng quy nh v t phỏp quc t v tha k cng cha c xõy dng mt cỏch y gii quyt nhng xung t phỏp lut v tha k trờn thc t Nhng v c bn mt s quc gia cú nhng cỏch gii quyt xung t ging nhau, cỏch la chn ỏp dng lut ging nhau, iu ú giỳp vic thc thi v ỏp dng c d dng hn rt nhiu Xut phỏt t nhu cu tỡm hiu v phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi ca Vit Nam v mt s nc tiờu biu trờn th gii tụi ó la chn ti Gii quyt xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi theo quy nh ca phỏp lut Vit Nam mi tng quan so sỏnh vi phỏp lut mt s nc trờn th gii CHNG NHNG VN Lí LUN C BN CA VIC GII QUYT XUNG T PHáP LUT V THA K Có YU T NC NGOài 1.1 Khỏi nim xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi 1.1.1 Khỏi nim quan h tha k cú yu t nc ngoi: Khỏi nim: Tha k l tng hp cỏc quy phm phỏp lut iu chnh s truyn li ti sn ca ngi ó cht cho nhng ngi khỏc theo di chỳc hoc theo quy nh ca phỏp lut Các quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc quan hệ thừa kế có ba yếu tố n-ớc sau: yếu tố n-ớc mặt chủ thể, yếu tố n-ớc mặt khách thể, yếu tố n-ớc mặt kiện pháp lý Yếu tố n-ớc mặt chủ thể đ-ợc thể tr-ờng hợp bên bên có quốc tịch nơi c- trú n-ớc (điều không phụ thuộc vào việc tài sản đối t-ợng quan hệ kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quan hệ xảy đâu) Yếu tố n-ớc mặt khách thể đ-ợc thể tr-ờng hợp tài sản đối t-ợng quan hệ thừa kế n-ớc (điều không phụ thuộc vào việc chủ thể ai, c- trú đâu, kiện pháp lý làm pháp sinh, thay đổi hay chấm dứt quan hệ xảy đâu) Yếu tố n-ớc mặt kiện pháp lý đ-ợc thể kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi chấm dứt mối quan hệ thừa kế xảy n-ớc (điều không phụ thuộc vào việc ng-ời để lại di sản ng-ời thừa kế di sản ai, c- trú đâu, di sản thừa kế Việt Nam hay n-ớc ngoài) 1.1.2 nh ngha xung t phỏp lut v tha k cú yu t nc ngoi Trong tr-ờng hợp điều chỉnh quan hệ mang tính chất dân có yếu tố n-ớc xuất tình mà ng-ời ta gọi xung đột pháp luật Xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc đ-ợc hiểu t-ợng pháp luật hai, hay nhiều quốc gia đ-ợc áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc 1.1.3 Nguyên nhân xuất xung đột pháp luật Có hai nguyên nhân làm xuất xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài: 1) Pháp luật nội dung (hay gọi pháp luật vật chất) thừa kế quốc gia hữu quan khác nhau; 2) Có phát triển quan hệ mang tính chất dân có yếu tố n-ớc 1.1.4 Cách thức giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài: Hiện t-ợng xung đột pháp luật đ-ợc giải theo h-ớng tìm hệ thống pháp luật phù hợp với phát triển quan hệ bảo vệ lợi ích đáng bên Đó việc áp dụng ba cách thức sau: 1) áp dụng quy phạm xung đột; 2) áp dụng quy phạm thực chất thống nhất; 3) áp dụng nguyên tắc điều chỉnh quan hệ xã hội t-ơng tự Cách thứ nhất: áp dụng quy phạm xung đột cách thức thông dụng giới vấn đề giải quýết xung đột pháp luật Cách thức cách thức truyền thống lĩnh vực t- pháp quốc tế Thông qua việc áp dung cách thức quy phạm xung đột lĩnh vực t- pháp quốc tế đ-ợc xây dựng áp dụng quy phạm xung đột (quy phạm quốc gia đơn ph-ơng xây dựng, quy phạm xung đột quốc gia thoả thuận xây dựng điều -ớc quốc tế, tập quán pháp quốc tế) tìm hệ thống pháp luật cần thiết số hệ thống pháp luật liên quan tới mối quan hệ để giải vụ việc Và, nh- vậy, xung đột pháp luật đ-ợc giải Các quốc gia ký kết điều -ớc quốc tế để xây d-ng quy phạm xung đột nhằm mục đích giải xung đột pháp luật Các quy phạm xung đột nh- đ-ợc gọi quy phạm xung đột đ-ợc thống hoá Các quy phạm xung đột đ-ợc thống hoá không giải đựơc xung đột pháp luật mà giải đ-ợc t-ợng xung đột xung đột Cách thứ hai - áp dụng quy phạm thực chất đ-ợc thống hoá Các quy phạm đ-ợc ghi nhận điều -ớc quốc tế, vậy, chúng thay cho quy phạm thực chất t-ơng ứng quốc gia hữu quan để điều chỉnh mối quan hệ áp dụng quy phạm thực chất thống có ý nghĩa quan trọng chỗ không giải đ-ợc xung đột pháp luật mà giải đ-ợc t-ợng xung đột xung đột (giống nh- việc áp dụng quy phạm xung đột thống hoá ) Cách thứ ba - áp dụng nguyên tắc điều chỉnh quan hệ xã hội t-ơng tự Trong lĩnh vực t- pháp quốc tế, nguyên tắc đ-ợc áp dụng theo h-ớng lựa chọn hệ thống pháp luật có mối quan hệ mật thiết với mối quan hệ áp dụng quy phạm xung đột nguyên tắc điều chỉnh quan hệ xã hội t-ơng tự (cách thứ cách thứ ba) có -u điểm xác định hệ thống pháp luật phù hợp với truyền thống, phong tục trình độ phát triển (ví dụ: nguyên tắc quốc tịch nơi c- trú lĩnh vực thừa kế ) 1.2 Gii quyt xung t phỏp lut v tha k yu t nc ngoi cú mt s nc trờn th gii: 1.2.1 Cỏch thc gii quyt xung t phỏp lut v tha k theo di chỳc cú yếu tố n-ớc mt s nc trờn th gii: a Vi phỏp lut ca Nht Bn: Vic tha k theo di chỳc quy phm xung t phỏp lut la chn h thuc; \ Lut quc tch ca ngi li di sn tha k \ Lut theo a im ni di chỳc c lp \ Lut ca nc ni ngi li di chỳc cú quc tch ti thi im lp di chỳc hoc ti thi im ngi ny cht b Vi phỏp lut ca Phỏp: Quy phm phỏp lut xung t phõn nh theo loi di sn Tc l di sn li l ng sn thỡ quy nh la chn phỏp lut i vi hỡnh thc v ni dung di chỳc, cng nh nng lc lp v hy di chỳc phi tuõn theo phỏp lut v ngi (ch yu l phỏp lut ni c trỳ ca ngi li di sn) i vi di sn l bt ng sn thỡ h thuc lut c la chn iu chnh l lut ni cú ti sn C th hn theo iu 999 B lut Dõn s Phỏp quy nh Cụng dõn Phỏp ang nc ngoi cú th lp di chỳc bng bn ký t theo quy nh ti iu 970 B lut Dõn s Phỏp hoc bng bn cụng chng theo hỡnh thc thng dựng ti ni ngi ú lp di chỳc c Vi phỏp lut ca Hy Lp: Phỏp lut ca Hy Lp cng ging nh ca B o Nha cựng quy nh theo hai tiờu l ng sn v bt ng sn nhng vi bt ng sn 10 CHNG 2: THC TRNG CA PHP LUT VIT NAM V GII QUYT XUNG T PHP LUT V THA K Cể YU T NC NGOI 2.1 Quá trình phát triển pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc 2.1.1 Giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc theo pháp luật Việt Nam a) Giai đoạn tr-ớc ngày có pháp lệnh thừa kế năm 1990 : Những quy định vấn đề thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài, nh-ng ta thấy, pháp luật n-ớc ta thời kỳ đề cập nguyên tắc chung nhất, thiếu quy định chi tiết, đặc biệt quy phạm xung đột để làm sở giải vụ việc cụ thể thừa kế có yếu tố n-ớc b) Giai đoạn từ pháp lệnh thừa kế đ-ợc ban hành tr-ớc ngày Bộ luật Dân 1995 có hiệu lực (ngày 01/07/1996) Giai on ny ch cú quy định chung ch-a có quy định chi tiết để giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc Quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc đ-ợc giải theo Quy chế ng-ời n-ớc Việt Nam theo quy định điều -ớc quốc tế mà Việt Nam ký kết công nhận khó xác định ch-a có văn pháp luật quy chế ng-ời n-ớc Việt Nam Nh- vậy, hiệp định t-ơng trợ t- pháp gần nh- trở thành pháp lý để quan chức vận dụng xem xét giải quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc phát sinh quan hệ công dân Việt Nam với công dân n-ớc ký kết hữu quan 12 c) Giai đoạn từ Bộ luật Dân 1995 đ-ợc ban hành tr-ớc ngày Bộ luật Dân năm 2005 có hiệu lực (ngày 01/01/2006) Theo Điều 58 Hiến pháp năm 1992 n-ớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam quy định: Nhà n-ớc bảo hộ quyền sở hữu hợp pháp quyền thừa kế công dân Điều 81 Hiến pháp năm 1992 quy định: ng-ời n-ớc c- trú Việt Nam đ-ợc nhà n-ớc bảo hộ tính mạng, tài sản quyền lợi đáng theo pháp luật Việt Nam. Quyền lợi đáng đ-ợc hiểu bao gồm quyền thừa kế Do đó, nguyên tắc ng-ời n-ớc c- trú Việt Nam đ-ợc Nhà n-ớc Việt Nam bảo hộ quyền thừa kế * Theo Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995: Các quy định thừa kế Bộ luật Dân Việt Nam đ-ợc áp dụng quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài, trừ tr-ờng hợp pháp luật có quy định khác Điều 830 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995 quy định ng-ời n-ớc có lực pháp luật dân Việt Nam nh- công dân Việt Nam, trừ tr-ờng hợp Bộ luật này, văn pháp luật khác Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam quy định khác Nh- vậy, thấy nhà n-ớc Việt Nam áp dụng chế độ đãi ngộ nh- công dân Việt Nam để quy định lực pháp luật dân ng-ời n-ớc Và nh- theo điều 17 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995 quy định lực pháp luật dân có: Quyền sở hữu, quyền thừa kế quyền khác tài sản, ng-ời n-ớc có quyền nh- công dân Việt Nam quan hệ thừa kế Nh- vậy, khẳng định quyền thừa kế ng-ời n-ớc nội dung quan trọng lực pháp luật dân ng-ời n-ớc đ-ợc pháp luật thừa nhận bảo hộ 13 Về lực lập hủy bỏ di chúc ng-ời n-ớc ngoài, ta xem xét dựa vào điều 831 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995: Nh- vậy, dựa theo khoản Điều 831 ta xác định lực lập hủy bỏ di chúc ng-ời n-ớc đ-ợc xác định theo pháp luật n-ớc mà ng-ời công dân trừ tr-ờng hợp pháp luật n-ớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam quy định khác Trong tr-ờng hợp ng-ời n-ớc xác lập, thực giao dịch thừa kế Việt Nam lực lập hủy bỏ di chúc ng-ời n-ớc đ-ợc xác định theo pháp luật Việt Nam (khoản điều 831 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995) Về hình thức di chúc, chiếu theo quy định khoản Điều 834 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995 quy định ta hiểu hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật nơi lập di chúc Trong tr-ờng hợp di chúc đ-ợc lập n-ớc mà vi phạm hình thức di chúc, có hiệu lực hình thức di chúc Việt Nam, hình thức di chúc không trái với quy định pháp luật Việt Nam Về nội dung di chúc, chiếu theo quy định khoản Điều 834 Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995 nội dung di chúc đ-ợc xác định theo pháp luật n-ớc nơi thực việc thừa kế Nếu di chúc đ-ợc lập Việt Nam việc thừa kế đ-ợc thực hoàn toàn Việt Nam, di chúc phải tuân theo pháp luật Việt Nam Nếu di chúc liên quan đến bất động sản Việt Nam hình thức lẫn nội dung di chúc phải tuân theo pháp luật Việt Nam Về nguyên tắc chung toàn phần thứ Bộ luật Dân Việt Nam năm 1995 quy định quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài, kể quy phạm thực chất quy phạm xung đột Tuy nhiên, nh- phân tích không đ-ợc phần thứ Bộ luật Dân Việt 14 Nam năm 1995 quy định cụ thể nh-ng từ quy định có tính chất nguyên tắc Hiến pháp năm 1992 nh- văn pháp luật liên quan quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc đ-ợc pháp luật Việt Nam bảo hộ d) Giai đoạn sau ngày Bộ luật Dân 2005 có hiệu lực thi hành (ngày 01/01/2006) Thừa kế chế định trọng tâm pháp luật dân Về nguyên tắc, quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc cấu thành pháp luật điều chỉnh quan hệ dân có yếu tố n-ớc Trên thực tế tr-ớc đây, phần thứ Bộ luật dân năm 2005 quy định thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài, giải vấn đề thừa kế có yếu tố n-ớc thông qua số quy định khác nh-ng việc áp dụng nh- rõ ràng giải pháp thuyết phục minh bạch cho quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc Pháp luật Việt Nam quy định vấn đề thừa kế theo hai hình thức: thừa kế theo di chúc thừa kế theo pháp luật Về thừa kế theo pháp luật, pháp luật Việt Nam sử dụng hệ thuộc luật quốc tịch ng-ời để lại di sản thừa kế tr-ớc chết (Khoản Điều 767 Bộ luật Dân năm 2005) Riêng quyền thừa kế bất động sản phải tuân theo pháp luật n-ớc nơi có bất động sản (khoản điều 767 Bộ luật Dân năm 2005) Nh- vậy, bất động sản pháp luật Việt Nam sử dụng hệ thuộc luật nơi có bất động sản Đối với thừa kế theo di chúc, pháp luật Việt Nam quy định hai vấn đề hình thức di chúc lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc Về hình thức di chúc, pháp luật Việt Nam áp dụng hệ thuộc luật n-ớc nơi lập di chúc Theo hỡnh thức di chỳc phải tuõn theo phỏp luật n-ớc lập di chúc Về lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc, Khoản điều 768 15 luật dân năm 2005 quy định: Năng lực lập di chúc, thay đổi hủy bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật n-ớc mà ng-ời lập di chúc công dân Nh- vậy, lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc tuân theo hệ thuộc luật quốc tịch ng-ời lập di chúc Ngoài Điều 12 Điều 13 Nghị định 138/2008-NĐ/CP ngày 15/11/2006 h-ớng dẫn quy định chi tiết thi hành quy định luật dân quan hệ dân có yếu tố n-ớc quy định vấn đề thừa kế có yếu tố n-ớc 2.1.2 Giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc theo điều -ớc quốc tế mà Việt Nam ký kết tham gia Điều -ớc quốc tế thừa kế có yếu tố n-ớc gồm hai loại điều -ớc đa ph-ơng điều -ớc song ph-ơng Các n-ớc chủ yếu dựa vào việc ký kết điều -ớc quốc tế song ph-ơng với Xét quan hệ thứ bậc áp dụng, đặt bối cảnh quy định Khoản Khoản Điều 759 Bộ luật Dân năm 2005 thấy điều -ớc quốc tế mà Việt Nam tham gia đ-ợc -u tiên áp dụng tr-ớc tiên tiếp đến pháp luật Việt Nam 2.1.3 Giải xung đột pháp luật thừa kế theo cỏc hiệp định t-ơng trợ t- pháp: * Tr-ớc năm 1992: Từ tr-ớc năm 1992, cũn tồn Liờn Xụ hệ thống xó hội chủ nghĩa, Nhà n-ớc ta ký kết hiệp định t-ơng trợ t- pháp với n-ớc xó hội chủ nghĩa anh em nh- Cộng hòa dân chủ Đức, Liên bang Xô Viết, Tiệp Khắc, Cu Ba, Hungari Hầu hết hiệp định t-ơng trợ t- pháp đ-ợc ký vào đầu năm 80 quan hệ giao l-u dân cỏc thể nhõn, 16 phỏp nhân n-ớc ta với thể nhân, pháp nhân n-ớc xó hội chủ nghĩa cú phỏt triển mức độ định * Sau năm 1992: Từ sau năm 1992 đến nay, Nhà n-ớc ta ký kết số hiệp định t-ơng trợ t- pháp với Cộng hòa Ba Lan, Lào, Liên bang Nga, Trung Quốc, Pháp, Ucraina, Mông cổ, Belarut, Triều Tiên Các hiệp định hệ thống văn chứa đựng quy phạm pháp luật quan trọng đ-ợc n-ớc hữu quan thống xác lập nhằm giải vấn đề t- pháp quốc tế Trong hiệp định này, vấn đề thừa kế có yếu tố n-ớc đ-ợc quy định t-ơng đối có hệ thống, bao gồm quy phạm nhằm điều chỉnh cỏc quan hệ thừa kế phỏt sinh cụng dõn phỏp nhõn cỏc bờn hữu quan Nguyờn tắc chủ đạo vấn đề thừa kế đ-ợc ghi nhận hiệp định nguyên tắc bỡnh đẳng công dân bên quan hệ thừa kế (Điều 35 Hiệp định Việt Nam Tiệp Khắc, Điều 33 Hiệp định Việt Nam CuBa, Điều 38 Hiệp định Việt Nam Nga, Điều 41 Hiệp định Việt Nam Belarut) Các hiệp định t-ơng trợ t- pháp mà Nhà n-ớc ta ký kết đ-a thêm nhiều quy phạm thực chất thống nhằm bảo hộ quyền thừa kế tài sản thừa kế công dân n-ớc hữu quan Tuy nhiên, điểm quan trọng hiệp định t-ơng trợ t- pháp dân sự, hôn nhân gia đình ghi nhận quy phạm xung đột nhằm giải xung đột pháp luật thừa kế Trong cỏc hiệp định t-ơng trợ t- pháp mà Việt Nam ký kết với n-ớc ngoài, vấn đề thừa kế đ-ợc giải theo nguyên tắc thống nhất, quy định hiệp định phân hai loại: Loại quy định luật áp dụng loại quy định thẩm quyền 17 * Luật ỏp dụng: - Đối với động sản: Theo quy định hiêp định t-ơng trợ t- pháp, quyền thừa kế động sản đ-ợc xác định theo pháp luật n-ớc ký kết mà ng-ời để lại tài sản thừa kế cụng dõn chết - Đối với bất động sản: Với di sản bất động sản, hiệp định t-ơng trợ t- pháp quy định phải tuân theo pháp luật n-ớc ký kết nơi có bất động sản - Phân biệt di sản động sản hay bất động sản: Việc phõn biệt di sản động sản hay bất động sản phải tuân theo pháp luật n-ớc nơi có tài sản * Thẩm quyền giải quyết: Trong tất hiệp định nêu trên, thẩm quyền giải thừa kế dựa vào hai dấu hiệu chính: Quốc tịch nơi có tài sản 2.1.4 Giải xung đột pháp luật thừa kế theo hiệp định lónh sự: Cho đến ký kết cỏc hiệp định lónh với Liên Xô cũ, Ba Lan, Bungari, Hungari, Mông Cổ, Tiệp Khắc cũ, Cu Ba, Pháp, Lào, Nicaragoa, Apganistan, I-Rắc, Ucraina, Rumani, Campuchia, Trung Quốc, Oxtraylia, Belarus Nhỡn chung, cỏc hiệp định phân chia di sản làm hai loại động sản bất động sản, t-ơng ứng với luật áp dụng Sau làm xong thủ tục thừa kế công dân n-ớc cử lónh bị chết trờn lónh thổ n-ớc tiếp nhận lónh sự, động sản thừa kế tiền bán động sản vỡ lý gỡ mà khụng thể chuyển giao cho ng-ời 18 thừa kế, ng-ời có quyền lợi thừa kế ng-ời đ-ợc ủy quyền hay đại diện họ thỡ đ-ợc chuyển giao cho viên chức lónh n-ớc cử lónh Ngoài ra, hiệp định cũn quy định chức năng, nhiệm vụ n-ớc tiếp nhận lónh sự, viờn chức lónh cỏc vụ việc thừa kế 2.2 Thực trạng phỏp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo di chúc có yếu tố n-ớc 2.2.1 Hình thức di chúc: a) Theo quy định pháp luật Việt Nam: Tại Bộ luật Dân năm 1995 quy định vấn đề thừa kế có yếu tố n-ớc ngoài, vỡ ta cú thể rỳt nguyờn tắc xỏc định hỡnh thức di chỳc dựa trờn quy phạm sẵn có Theo quy định đó, hỡnh thức di chỳc phải tuõn theo phỏp luật n-ớc nơi lập di chúc Trong tr-ờng hợp di chúc đ-ợc lập n-ớc mà vi phạm hỡnh thức di chỳc thỡ cú hiệu lực hỡnh thức di chỳc Việt Nam, hỡnh thức di chỳc không trái với quy định pháp luật Việt Nam Bộ luật Dân 2005 đ-ợc ban hành có điều khoản cụ thể quy định vấn đề hỡnh thức di chỳc Hỡnh thức di chỳc tr-ờng hợp có yếu tố n-ớc không vào quốc tịch ng-ời lập di chúc mà vào lónh thổ nơi ng-ời để lại di sản lập di chúc b) Theo hiệp định t-ơng trợ t- pháp mà Việt Nam ký kết: Tại cỏc Hiệp định t- pháp mà Việt Nam ký kết có quy định cụ thể vấn đề hỡnh thức di chỳc Hỡnh thức di chỳc phải tuõn theo phỏp luật n-ớc ký kết mà ng-ời lập di chúc công dân vào thời điểm lập di chúc, nhiên di chúc đ-ợc coi hợp pháp tuõn theo phỏp luật n-ớc ký kết nơi lập di chỳc 19 Ngoài áp dụng theo pháp luật n-ớc ký kết, ng-ời để lại di sản th-ờng trú tạm trú 2.2.2 Năng lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc: a) Theo quy định pháp luật Việt Nam: Trong Bộ luật Dân năm 1995 quy định lực lập, thay đổi hủy bỏ di chúc có yếu tố n-ớc Vỡ vậy, ta phải dựa vào cỏc quy phạm khỏc để suy nguyên tắc áp dụng Về lực lập hủy bỏ di chúc ng-ời n-ớc đ-ợc xác định theo pháp luật n-ớc mà ng-ời công dân, trừ tr-ờng hợp pháp luật Việt Nam có quy định khác Trong tr-ờng hợp ng-ời n-ớc xác lập, thực giao dịch thừa kế Việt Nam thỡ lực lập hủy bỏ di chúc ng-ời n-ớc đ-ợc xác định theo pháp luật Việt Nam Bộ luật Dân năm 2005 đ-a nguyên tắc áp dụng luật nội dung liên quan đến tính hợp pháp di chúc Trong tr-ờng hợp ng-ời Việt Nam lập di chúc n-ớc thỡ lực lập di chúc, thay đổi, hủy bỏ di chúc tuân theo quy định pháp luật Việt Nam Bộ luật Dân năm 2005 quy định cụ thể ng-ời không quốc tịch, ng-ời n-ớc có hai hay nhiều quốc tịch n-ớc b) Theo hiệp định t-ơng trợ t- pháp mà Việt Nam ký kết: Đối với Hiệp định t-ơng trợ t- pháp áp dụng hệ thuộc luật quốc tịch Đối với lực lập, hủy bỏ di chúc quy định hiệp định t-ơng trợ t- pháp t-ơng tự nh- pháp luật n-ớc ỏp dụng phỏp luật n-ớc mà ng-ời lập di chúc công dân vào thời điểm lập di chúc 20 2.3 Thực trạng pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc 2.3.1 Theo quy định pháp luật Việt Nam: a) Đối với thừa kế theo phỏp luật: Việc xác định ng-ời thừa kế, hàng thừa kế, thời điểm mở thừa kế, di sản thừa kế, quyền nghĩa vụ ng-ời thừa kế, ng-ời quản lý tài sản thừa kế đ-ợc thực theo pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại di sản thừa kế có quốc tịch tr-ớc chết Trong tr-ờng hợp ng-ời để lại thừa kế có nhiều quốc tịch quốc tịch xác định theo hệ thuộc luật nơi c- trú có quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân b) Đối với Bất động sản: Khi tài sản bất động sản Việt Nam thỡ phỏp luật Việt Nam điều chỉnh n-ớc thỡ phỏp luật n-ớc điều chỉnh Quy định nhtrên phù hợp với thông lệ quốc tế Riêng quyền sở hữu bất động sản ng-ời Việt Nam định c- n-ớc ch-a đ-ợc pháp luật thừa nhận cách bỡnh đẳng nhcông dân n-ớc Do khó khẳng định ng-ời Việt Nam định c- n-ớc có quyền thừa kế bất động sản nh- công dân n-ớc 2.3.2 Theo quy định hiệp định t-ơng trợ t- pháp: a) Đối với bất động sản: Theo quy định hiệp định t-ơng trợ t- pháp thỡ quyền thừa kế bất động sản tuân theo pháp luật n-ớc ký kết nơi có bất động sản; ỏp dụng hệ thuộc luật nơi có vật để giải xung đột pháp luật Trong hiệp định t-ơng trợ t- pháp việc phân định tài sản động sản hay bất động sản vào nguyên tắc chung ghi nhận hiệp 21 định Luật n-ớc nơi có di sản thừa kế luật áp dụng để phân biệt động sản bất động sản b) Đối với động sản: Quyền thừa kế động sản đ-ợc xác định t-ơng tự nh- pháp luật n-ớc, nghĩa theo pháp luật n-ớc ký kết mà ng-ời để lại tài sản thừa kế công dân chết 2.4 Thực trạng phỏp luật Việt Nam giải vấn đề di sản không ng-ời thừa kế có yếu tố n-ớc Theo pháp luật n-ớc để giải vấn đề di sản không ng-ời thừa kế có yếu tố n-ớc quy định dựa kết hợp hệ thuộc luật nơi có bất động sản hệ thuộc luật quốc tịch ng-ời để lại di sản Việc giải vấn đề di sản không ng-ời thừa kế đ-ợc quy định cụ thể hiệp định t-ơng trợ t- pháp Việt Nam n-ớc Nhà n-ớc Việt Nam đ-ợc nhận số động sản công dân Việt Nam để lại n-ớc sau qua đời mà ng-ời thừa kế, đồng thời nhận số bất động sản có Việt Nam công dân n-ớc để lại sau qua đời mà ng-ời thừa kế Ch-ơng 3: Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế có yếu tố n-ớc 3.1 Những quan điểm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc Ph-ơng h-ớng chung việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế có yếu tố n-ớc Việt Nam nh- sau: * Bảo đảm tính đầy đủ, toàn diện: 22 * Bảo đảm tính thống đồng bộ: * Bảo đảm tính quán, hài hũa pháp luật với Điều -ớc Quốc tế mà Việt Nam ký kết gia nhập: * Bảo đảm tính khả thi, tính hiệu lực thi hành: * Xõy dựng ỏn lệ dõn sự: * Đảm bảo nguyên tắc bỡnh đẳng không phân biệt đối xử công dân Việt Nam với ng-ời n-ớc ngoài, công dân Việt Nam n-ớc với công dân Việt Nam n-ớc ngũai quan hệ thừa kế * Với vấn đề thừa kế bất động sản, pháp luật áp dụng đ-ợc xác định thống theo nơi có bất động sản 3.2 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc 3.2.1 Ph-ơng h-ớng việc chọn giải pháp cho xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật T- pháp quốc tế Việt Nam: Ph-ơng h-ớng thứ nhất: Trong T- pháp quốc tế, chọn pháp luật điều chỉnh quan hệ dân có yếu tố n-ớc ngoài, chọn hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với loại quan hệ cần giải Ph-ơng h-ớng thứ hai: Trong T- pháp quốc tế n-ớc, chọn hệ thống pháp luật để điều chỉnh quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc ngoài, luật gia th-ờng đ-a tiêu chí mà theo pháp luật Tũa ỏn phỏp luật th-ờng xuyên đ-ợc áp dụng để giải thực tế Ph-ơng h-ớng thứ ba: Các n-ớc đ-a điều kiện để thừa nhận án n-ớc ngoài, việc chọn pháp luật để điều chỉnh quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố n-ớc nên tính đến việc làm để 23 án Tũa ỏn cú nhiều hội đ-ợc thừa nhận n-ớc nơi có di sản, không việc đ-a án vô ích 3.2.2 Giải phỏp hoàn thiện quy phạm xung đột thừa kế theo phỏp luật có yếu tố n-ớc ngoài: Khi hoàn thiện T- pháp quốc tế n-ớc ta cách thiết lập quy phạm xung đột mới, hai loại giải pháp sau đ-ợc sử dụng: a- Không phân biệt di sản động sản hay bất động sản: Giải pháp thứ sử dụng không phân biệt di sản động sản hay bất động sản cho phép pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có quốc tịch điều chỉnh vấn đề thừa kế Giải pháp thứ hai sử dụng không phân biệt di sản động sản hay bất động sản cho phép pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có nơi c- trú cuối để điều chỉnh vấn đề thừa kế b- Phân biệt di sản động sản hay bất động sản: Giải pháp thứ sử dụng phân biệt di sản động sản hay bất động sản cho phép pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có nơi c- trú cuối điều chỉnh di sản động sản pháp luật n-ớc nơi có tài sản điều chỉnh di sản bất động sản Giải pháp thứ hai sử dụng phân biệt di sản động sản hay bất động sản cho phép pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có quốc tịch điều chỉnh thừa kế di sản động sản pháp luật nơi có tài sản để điều chỉnh vấn đề thừa kế di sản bất động sản c Giải pháp kiến nghị lựa chọn cho xung đột pháp luật thừa kế theo pháp luật T- pháp quốc tế Việt Nam: Nếu theo giải pháp thứ không phân biệt di sản động sản hay bất động sản có kết luận sau: Pháp luật điều chỉnh thừa kế pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có quốc tịch 24 Nếu chỳng ta theo giải pháp thứ hai không phân biệt di sản động sản hay bất động sản thỡ chỳng ta cú kết luận sau: Phỏp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế theo pháp luật pháp luật n-ớc mà ng-ời để lại thừa kế có nơi c- trú cuối 3.3 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải xung đột pháp luật thừa kế theo di chúc có yếu tố n-ớc ngoài: Qua nghiên cứu pháp luật n-ớc phù hợp với hiệp định t-ơng trợ t- pháp mà Việt Nam ký kết, thỡ lực lập di chúc, việc thay đổi hủy bỏ di chỳc phải tuõn theo pháp luật n-ớc mà ng-ời lập di chúc công dân vào thời điểm lập di chúc, trừ tr-ờng hợp di chúc bất động sản Hai hỡnh thức: Cỏc hệ thống phỏp luật sau thỡ đ-ợc công nhận Việt Nam: - Pháp luật n-ớc nơi lập di chúc - Pháp luật n-ớc nơi ng-ời lập di chúc có quốc tịch - Pháp luật n-ớc nơi ng-ời lập di chúc th-ờng trú - Pháp luật n-ớc nơi có bất động sản Trong tr-ờng hợp di chúc đ-ợc lập ph-ơng tiện vận chuyển quốc tế mà ng-ời lập di chúc bị chết đe dọa, thỡ hỡnh thức di chỳc đ-ợc công nhận Việt Nam không trái với pháp luật Việt Nam hỡnh thức di chỳc hoàn cảnh t-ơng tự 3.4 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam giải di sản không ng-ời thừa kế có yếu tố n-ớc Trong tr-ờng hợp, pháp luật Việt Nam đ-ợc áp dụng để điều chỉnh quan hệ thừa kế thỡ số di sản phải thuộc Nhà n-ớc Việt Nam với t- cách ng-ời thừa kế, kể tr-ờng hợp pháp luật 25 n-ớc nơi công dân Việt Nam chết nơi có di sản thừa kế quy định khác KT LUN Túm li, t phỏp quc t ca Vit Nam gii quyt v tha k cú yu t nc ngoi cũn thiu nhng nhng quy nh ca phỏp lut Vit Nam ó to iu kin rt nhiu ghi nhn ng thi chp nhn h thuc theo phỏp lut ca nc ngoi So vi cỏc nc nhng quy nh ny ó tng i theo kp vi mt s nc trờn th gii Nhng nhu cu xõy dng mt bn c th quy nh chi tit nhng vic gii quyt xung t phỏp lut c bit l v tha k cú yu t nc ngoi l cn thit nht Cn y mnh vic giao lu gia cỏc quc gia v xỳc tin hot ng tng tr t phỏp vic ỏp dng phỏp lut khụng ch khuụn kh cỏc iu c m cũn c trờn thc tin 26